Чиркин В.Е. Публичное управление

Подождите немного. Документ загружается.

§ 5. Управление в хозяйствующих обществах, имеющих целью извлечение прибыли 423

в совет директоров (наблюдательный совет) и в какой-то мере нахо-

дится под его контролем, более или менее регулярным.

Третья структура управления основана на разделении совета ди-

ректоров (наблюдательного совета) и коллегиального исполнительно-

го органа (правления, дирекции). Как отмечают исследователи, такая

структура наиболее демократична, поскольку влияние исполнитель-

ных органов на принятие решений в акционерном обществе сущест-

венно ослабевает. Если члены коллегиального органа (правления

и др.) и войдут в состав совета директоров (наблюдательного совета),

то в соответствии с законом они не могут составлять в нем большинст-

ва и таким образом определять решения последнего. В тех случаях,

когда исполнительный орган общества является единоличным (гене-

ральный директор, директор), он не может быть председателем совета

директоров. Если же есть коллегиальный и единоличный исполни-

тельные органы (так может быть, когда устав одновременно преду-

сматривает и то, и другое с разделением полномочий между ними), то

в этом случае единоличный исполнительный орган (генеральный ди-

ректор) является по должности председателем коллегиального органа

и тоже не может входить в наблюдательный совет. Таким образом, при

данной управленческой структуре упраленцы никогда не получат

большинства в наблюдательном совете (совете директоров), а это зна-

чит, что последний будет более самостоятельным, а его контроль —

более действенным.

Четвертая структура включает общее собрание акционеров, а

также отдельные коллегиальный и единоличный исполнительные ор-

ганы. Первый — это правление или дирекция, второй — генеральный

директор. Такая структура не предусматривает совета директоров (на-

блюдательного совета) и поэтому может использоваться только в мел-

ких акционерных обществах (с числом членов менее 50). Она может

быть успешно использована для контроля за решениями управленцев,

а разделение коллегиального и единоличного исполнительных орга-

нов может служить целям их взаимного контроля.

В любом акционерном обществе при всех структурах управления

существует общее собрание. По российскому законодательству, любое

акционерное общество обязано ежегодно проводить общее собрание

акционеров. Это высший орган управления обществом, ибо только

сами акционеры могут принимать важнейшие решения, определяю-

щие судьбу АО.

Только собрание может решать некоторые вопросы деятельности

АО (исключительные полномочия общего собрания). В разных стра-

нах их перечень не совсем одинаков, но в принципе это сходные во-

просы. По российскому законодательству (в России действует Феде-

424 Глава 15. Корпоративная власть и элементы публичного управления...

ральный закон об акционерных обществах, многие вопросы регулиру-

ются также ГК РФ), к исключительной компетенции общего собрания

относится: изменение устава общества, в том числе изменение размера

его уставного капитала (например, выпуск дополнительных акций);

избрание членов совета директоров (наблюдательного совета), реви-

зионной комиссии (ревизора) и досрочное прекращение их полномо-

чий; утверждение аудитора (аудиторской организации) — посторон-

него лица (организации), проверяющего финансовую деятельность

общества, его органов; образование исполнительных органов и до-

срочное прекращение их полномочий, если уставом АО такие органы

предусмотрены и решение вопросов исполнительного характера не от-

несено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета);

утверждение годовых отчетов, бухгалтерских балансов, счетов прибы-

лей и убытков; распределение прибылей и убытков; решение вопросов

о реорганизации или ликвидации общества, а также ряда иных вопро-

сов. Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции общего со-

брания акционеров, не могут быть переданы им на решение совета

директоров (наблюдательного совета) или исполнительных органов

акционерного общества.

Реально собрать общее собрание с физическим участием акционе-

ров можно только в случае, если общество небольшое и все его участ-

ники живут, например, в одном городе. В крупных компаниях акцио-

неры рассредоточены по стране, а то и находятся в других государст-

вах. Миллионы акционеров американской компании «Дженерал

моторе», а тем более любой транснациональной компании, действую-

щей во многих странах мира, просто невозможно собрать в одном

месте. Даже в средних акционерных компаниях общее собрание пред-

почитают проводить «по почте» или путем использования электрон-

ных средств массовой коммуникации. Акционерам рассылают (сооб-

щают) необходимые отчеты, бухгалтерские данные, списки кандидатов

в совет директоров, ревизионную комиссию и др. Желающие присут-

ствуют на собрании в назначенном месте и в указанное время. Они

могут физически участвовать в обсуждении вопросов, включенных в

повестку дня, и выдвигать кандидатуры. Таких обычно меньшинство,

нередко совсем незначительное. Обычно это лица из органов управле-

ния акционерным обществом. Большинство же отправляют свои бюл-

летени для голосования с пометками в графах «за» или «против» (как

правило, «за») по почте или по электронной связи. Это пассивное

большинство, многократно превосходящее число присутствующих на

собрании, и решает вопросы подавляющим большинством голосов.

Если же члены совета директоров, других управленческих органов

имеют контрольный пакет акций (50% плюс одну акцию) или кон-

§ 5. Управление в хозяйствующих обществах, имеющих целью извлечение прибыли 425

трольный пакет имеет один акционер (например, в ряде важных для

государства акционерных обществ контрольный пакет находится у

государства, и распоряжается им при голосовании представитель го-

сударства в совете директоров), эти лица и обеспечивают принятие

нужного им решения.

Поскольку у акционерного общества нет местных организаций,

как это бывает во многих общественных объединениях (партиях,

профсоюзах и др.), у них нет вертикальной системы управления. Ак-

ционеры на местах не организованы в какие-то группы, такие органи-

зованные группы практически невозможно создать. Поэтому в акцио-

нерных обществах не применяется избрание делегатов от определен-

ного числа членов (участников) общества на съезд или конференцию,

как это делается в централизованных общественных объединениях.

Общие собрания акционеров бывают учредительными, годичными и

внеочередными. Для каждого из них характерны свои особенности.

Кворум для учредительного собрания составляет 100%, т.е. на нем

должны присутствовать все учредители (их представители) будущего

акционерного общества. На учредительном собрании принимается ре-

шение о создании общества, утверждается устав, избираются органы

управления обществом, а также принимаются решения об оценке вно-

симых учредителями в качестве вклада в уставный капитал общества

вкладов. Кроме того, некоторые решения на учредительном собрании

(о создании общества, утверждении устава, об оценке вкладов учреди-

телей) должны быть приняты единогласно. Для избрания органов уп-

равления обществом на учредительном собрании необходимо^ голо-

сов для каждой кандидатуры или за список в целом (на обыкновенном

собрании для решения этого вопроса или переизбрания органов уп-

равления достаточно простого большинства голосов).

Наиболее распространенный вид собрания — годовое общее со-

брание. На нем акционеры, голосуя, реализуют свое право на управ-

ление обществом. На годовом собрании подводятся итоги года, и в

соответствии с российским Законом об акционерных обществах

обязательно рассматриваются следующие вопросы: избрание совета

директоров (наблюдательного совета), избрание ревизионной комис-

сии (ревизора общества), утверждение аудитора общества, рассмот-

рение предложенного советом директоров (наблюдательным советом

общества) годового отчета о деятельности общества, бухгалтерских

балансов, счета прибылей и убытков, распределение прибылей

(в том числе дивидендов) и убытков. Этими обязательными вопро-

сами повестка дня общего собрания не ограничивается. Оно может

решать любые вопросы, касающиеся деятельности акционерного об-

щества.

426 Глава 15. Корпоративная власть и элементы публичного управления...

Внеочередное собрание созывается в особых случаях, когда необ-

ходимо оперативное реагирование на какие-либо обстоятельства.

Это могут быть вопросы, не терпящие отлагательства, решить кото-

рые вправе только высший орган управления обществом, либо

события, которые могут привести к нарушению нормального функ-

ционирования общества. Внеочередное собрание может быть созва-

но по инициативе органов управления обществом, по требованию

акционеров, иных органов, лиц, имеющих такое право. Внеочеред-

ное собрание созывается по решению совета директоров (наблюда-

тельного совета), но если такого органа нет, то по решению испол-

нительного органа общества. Оно созывается также по требованию

ревизионной комиссии, аудитора общества (особенно при обнаруже-

нии крупных недостатков в финансовой деятельности общества), по

требованию акционера, являющегося владельцем не менее 10% го-

лосующих акций (или группы акционеров, имеющих такое количе-

ство акций). Последнее положение характеризует демократизм уп-

равления акционерным обществом, но на практике упрощенный

созыв внеочередных собраний иногда используется в борьбе за

власть в обществе, когда определенная группа, воспользовавшись

промахом управленцев, желает «скинуть» прежнюю команду и по-

садить на ее место «своих».

Если внеочередное собрание созывает совет директоров, он дол-

жен определить форму собрания (совместное присутствие или заоч-

ное голосование), но не может своим решением изменить эту форму,

если она определена уставом общества, решением ревизионной ко-

миссии, аудитора или содержится в требовании акционера (группы

акционеров), настаивающего на созыве внеочередного общего собра-

ния. Положение о форме собрания должно (или не должно, если она

безразлична его инициаторам) содержаться в особом документе —

требованиях. Этот документ, исходящий от инициатора внеочередно-

го собрания, должен содержать имя (наименование) акционера, тре-

бующего созыва собрания (если инициатива исходит от акционеров),

формулировку вопросов, предлагаемых для повестки дня, мотивы

внесения в повестку данных вопросов. Получив требование, совет ди-

ректоров должен в течение 10 дней принять решение о созыве внеоче-

редного собрания или об отказе в нем. Причем отказ возможен только

в ограниченном числе случаев (не соблюден установленный Законом

об акционерных обществах порядок предъявления требований о созы-

ве собрания, акционер (группа акционеров), требующий созыва, не

является владельцем 10% и более акций, предлагаемый для общего

собрания вопрос не входит в компетенцию собрания или не соответст-

вует требованиям указанного Закона. Если совет директоров в тече-

§ 5. Управление в хозяйствующих обществах, имеющих целью извлечение прибыли 427

ние 10 дней не принял какого-либо решения по поводу созыва собра-

ния, внеочередное общее собрание может быть созвано органами и

лицами, требующими этого.

Закон об акционерных обществах различает две формы проведе-

ния общих собраний акционеров: в форме совместного присутствия

и в форме заочного голосования (опросным путем). Первое дейст-

вительно, если для участия в нем зарегистрировались акционеры,

владеющие совокупно более 50% акций общества. В форме заочного

голосования (с использованием почты, электронных средств связи)

могут проводиться не всякие собрания, кроме того, предусмотрено

множество условий (в том числе формального характера), при ко-

торых голосование признается состоявшимся. Поскольку часто

трудно, а то и невозможно (например, из-за дальних расстояний)

провести общее собрание в форме совместного присутствия, часто

проводится общее собрание присутствующих акционеров с элемен-

тами законного голосования. Голосование на общем собрании ак-

ционеров осуществляется по принципу «одна голосующая акция —

один голос» (при неполной оплате акции она не дает права голоса).

Привилегированная акция может предоставлять ее владельцу и

более одного голоса (если это закреплено в уставе общества), но

только тогда, когда определено, что владельцы привилегированных

акций могут голосовать (это владельцы кумулятивных привилеги-

рованных акций). В таком случае они голосуют по всем вопросам

повестки дня.

Решения на общем собрании принимаются простым большинст-

вом голосов. Большинством в -Vi голосов принимаются решения об

изменении устава общества, реорганизации или ликвидации обще-

ства, о предельном размере выпускаемых акций, совершении неко-

торых крупных сделок (при стоимости сделки свыше 50% балансо-

вой стоимости активов общества или когда в совете директоров не

достигнуто единогласие относительно крупной сделки, стоимость

которой составляет 25—50% балансовой стоимости активов общест-

ва). Все остальные вопросы общего (не учредительного) собрания

акционеров принимаются простым большинством голосов. Исклю-

чение составляет решение о размещении акций путем закрытой

подписки. Оно принимается только общим собранием большинст-

вом в

/з голосов, если устав общества не предусматривает иного.

По завершении общего собрания акционеров составляется прото-

кол, в котором должны содержаться сведения об итогах голосования и

о принятых решениях.

Совет директоров (наблюдательный совет) — это выборный орган

акционерного общества с числом членов более 50 (с меньшим числом

428 Глава 15. Корпоративная власть и элементы публичного управления...

членов в обществе функции совета директоров выполняет общее со-

брание, может быть избран генеральный директор). Совет директоров

избирается (а на практике чаще всего просто переизбирается в том же

составе) сроком на один год на годовом собрании общества. Членами

совета обычно являются крупнейшие держатели акций (их представи-

тели), что и обеспечивает им голоса (переизбрание возможно неогра-

ниченное число раз). При избрании совета директоров возможны два

вида голосования: простое и кумулятивное. Первое применяется в об-

ществах, где держателей акций менее 1 тыс. В этом случае избранны-

ми считаются те, за кого проголосовало большинство голосующих

акций. При кумулятивном голосовании на каждую голосующую

акцию приходится число голосов, равное общему числу избираемых

членов совета директоров. Акционер вправе отдать все свои голоса (по

числу принадлежащих ему акций, помноженному на число членов со-

вета) какому-либо одному кандидату или распределить эти голоса

между разными кандидатами. В любом случае избрание происходит

по принципу относительного большинства (мажоритарная система

относительного большинства).

В состав совета директоров обычно избираются 5—11 членов.

Общее собрание устанавливает им размер периодического возна-

граждения за работу (кроме того, они получают дивиденды по ак-

циям).

Совет директоров подотчетен общему собранию и в любое время

может быть им переизбран, но по существу именно совет, а нередко

его председатель — генеральный директор осуществляет общее руко-

водство деятельностью общества (иногда, впрочем, генеральным ди-

ректором называется руководитель рассматриваемого ниже коллеги-

ального исполнительного органа). На практике к совету директоров

или к его руководителю смещаются властные полномочия от общего

собрания акционеров. По существу, все наиболее важные решения

общее собрание принимает по рекомендации наблюдательного совета

(совета директоров).

Совет директоров, как и рассмотренное выше общее собрание, —

орган общей компетенции. Он вправе принимать решения по всем во-

просам деятельности акционерного общества, кроме тех, которые от-

несены к исключительному ведению общего собрания (проекты реше-

ний последнего тоже определяет он). Как и общее собрание, совет

директоров может принимать решения о приобретении и размещении

акций. В небольших обществах совет директоров не создается, его

функции выполняет общее собрание, но и в этом случае должны быть

определены лицо или орган, которые будут решать вопросы по прове-

дению общего собрания.

§ 5. Управление в хозяйствующих обществах, имеющих целью извлечение прибыли 429

В компетенцию совета директоров входят все вопросы, кроме от-

несенных к исключительной компетенции общего собрания. Вместе

с тем совет тоже обладает исключительной компетенцией. Это: оп-

ределение приоритетных направлений деятельности общества, созыв

годового и внеочередного общих собраний (кроме случаев, когда

оно созывается по требованию акционеров), утверждение повестки

дня общего собрания (опять-таки кроме случаев созыва его по тре-

бованию), определение списка акционеров, имеющих право участво-

вать в общем собрании. Только совет директоров (наблюдательный

совет) может выносить на решение общего собрания (кроме чрезвы-

чайных условий проведения его по требованию) вопросы о реорга-

низации общества, дроблении и консолидации акций, об участии в

других компаниях, совершении крупных сделок, создании исполни-

тельного органа общества, давать рекомендации относительно раз-

меров дивидендов и сроков их выплаты и др. Часть этих вопросов

может быть самостоятельно принята к рассмотрению общим собра-

нием и решена им. Вместе с тем собрание не вправе непосредствен-

но выносить на свое рассмотрение вопросы о реорганизации обще-

ства, увеличении уставного капитала, размещении акций и ценных

бумаг, об образовании исполнительного органа и досрочном прекра-

щении полномочий о расторжении договора с лицом, выполнявшим

функции исполнительного органа общества, и т.д. Все эти вопросы

требуют их предварительного изучения специалистами, многие со-

ставляют исключительную компетению совета директоров и не

могут быть переданы на решение исполнительному органу общест-

ва. В их числе: определение приоритетных направлений деятельно-

сти общества; размещение обществом облигаций и иных ценных

бумаг, если иное не предусмотрено уставом общества; образование

исполнительного органа общества и досрочное прекращение его

полномочий; рекомендации по размеру дивидендов по акциям и по-

рядку его выплаты; использование резервного и иных фондов обще-

ства; утверждение внутренних документов общества, определяющих

порядок деятельности его управленческих (административных) ор-

ганов; создание филиалов и открытие представительств общества;

заключение крупных сделок, связанных с приобретением и отчуж-

дением имущества акционерным обществом.

Число членов совета директоров (наблюдательного совета) опре-

деляется уставом общества или общим собранием. К кандидатам

предъявляются определенные профессиональные требования. Кроме

того, они должны быть представителями основных групп акционеров,

но сами акционерами могут не быть. Правда, на практике утвердилось

правило, согласно которому не менее

/з членов совета директоров

430 Глава 15. Корпоративная власть и элементы публичного управления...

должны являться членами данного акционерного общества, а предсе-

датель совета директоров должен быть им обязательно.

Нередко совет директоров формируется с использованием квот.

Существуют две разновидности квотирования мест в совете директо-

ров — прямое и косвенное квотирование. Первое определяется уста-

вом, в котором может быть указано, что акционер, владеющий опреде-

ленным количеством акций, имеет право на некоторое количество

мест в совете директоров (наблюдательном совете). По существу, это

договоренность между акционерами и ее можно изменить. Косвенное

квотирование, встречающееся реже, также связано с нормами устава.

В нем могут содержаться ограничения по количеству кандидатов, ко-

торое тот или иной акционер вправе выдвинуть в список для голосо-

вания по выборам наблюдательного совета (совета директоров). Ак-

ционеры лично голосуют за список предложенного состава либо

(чаще) за каждую кандидатуру списка.

Председатель совета директоров избирается из его состава боль-

шинством голосов. Совет вправе переизбрать председателя в любое

время. Он организует работу совета и председательствует на его засе-

даниях. Председатель вправе единолично принимать только техничес-

кие управленческие решения, но на деле он пользуется большим влия-

нием, выполняет распорядительные функции, а нередко и принимает

важные решения. Созывать заседания совета директоров кроме пред-

седателя имеет право любой член совета, член ревизионной комиссии,

аудитор, исполнительный орган общества. Устав может определить и

других лиц, которые вправе созывать совет директоров. Решения при-

нимаются большинством голосов. Если устав разрешает, возможен

опросный способ принятия решений. Кворум для принятия решений

определяется уставом, но в любом случае он не может быть менее

половины состава совета. Единогласное решение необходимо при вне-

сении изменений в устав общества в случае увеличения уставного ка-

питала путем размещения дополнительных акций и при заключении

крупных сделок (25—50% балансовой стоимости активов общества).

Эти меры должно затем утвердить общее собрание.

Руководство исполнительной деятельностью акционерного обще-

ства может осуществляться единоличным исполнительным органом

(генеральным директором) либо коллегиальным исполнительным орга-

ном (дирекция, правление), наконец, единоличным и коллегиальным

органом вместе. В последнем случае устав акционерного общества

должен точно определять компетенцию каждого из них. Формирует

коллегиальный исполнительный орган или назначает единоличный

исполнительный орган совет директоров (наблюдательный совет).

Функции исполнительного органа могут быть также переданы по до-

§ 5. Управление в хозяйствующих обществах, имеющих целью извлечение прибыли 431

говору управляющей организации или индивидуальному управляю-

щему по найму. Такой договор заключает совет директоров (наблюда-

тельный совет). Договор может быть расторгнут советом директоров

(наблюдательным советом).

Исполнительный орган — это орган общей компетенции, но только

в сфере администрирования. Он обязан организовывать выполнение

решений общего собрания и совета директоров (наблюдательного со-

вета). Размер вознаграждения членам исполнительного органа опре-

деляет общее собрание акционеров либо совет директоров (в соответ-

ствии с уставом).

К ведению коллегиального исполнительного органа относятся: вы-

полнение решений общего собрания и наблюдательного совета (сове-

та директоров); организация оперативного руководства (коллегиаль-

ный орган обычно поручает это председателю); разработка планов

работы общества на квартал, полугодие, год; выработка текущей поли-

тики хозяйственной деятельности; анализ рынка; определение мер для

повышения эффективности, снижения себестоимости работ; налого-

вое и финансовое планирование; совершение сделок по распоряже-

нию имуществом (до 25% стоимости балансовых активов общества).

Коллегиальный исполнительный орган образуется обычно сроком на

один год. Но порядок его формирования законом не определен. Иног-

да он избирается общим собранием, иногда назначается советом ди-

ректоров (наблюдательным советом). Последний утверждает для кол-

легиального исполнительного органа внутренний регламент. Проведе-

ние заседаний, организация работы коллегиального исполнительного

органа — дело его руководителя (председателя).

Если коллегиальный исполнительный орган не создан, а сущест-

вует единоличный исполнительный орган (избранный или нанятый

по контракту — управляющий, директор и т.д.), он без доверенно-

сти действует от имени общества, занимается теми же вопросами,

что и коллегиальный исполнительный орган: выполняет решения

общего собрания и наблюдательного совета (совета директоров),

осуществляет оперативное руководство деятельностью общества, те-

кущее планирование, утверждает штатное расписание, принимает на

работу сотрудников, заключает договоры и совершает другие юри-

дические действия от имени общества и т.д. Общее собрание вправе

в любой момент расторгнуть договор с единоличным исполнитель-

ным органом. На практике именно единоличный орган (председа-

тель коллегиального исполнительного органа) принимает большин-

ство решений.

Под руководством исполнительного органа работают различные

специализированные управления и отделы (по планированию произ-

432 Глава 15. Корпоративная власть и элементы публичного управления...

водства, сбыту товаров, отдел персонала — кадров и др.). Это органы

отраслевой компетенции по вопросам исполнительной деятельности.

Исполнительный орган и его отделы участвуют в руководстве пред-

приятиями акционерного общества, определяя им задания, указывая

возможности сбыта продукции и т.д.

Контроль за финансово-хозяйственной деятельностью осущест-

вляет ревизионная комиссия, избираемая общим собранием. Ее члены

(обычно три — семь человек) могут переизбираться неограниченное

число раз. Собрание ревизионной комиссии правомочно, если на нем

присутствуют все действующие члены комиссии (за исключением, на-

пример, выбывших).

Аудитор (аудиторская фирма) должен быть лицом, независимым

от данного акционерного общества. Он не может состоять в родствен-

ных отношениях с членами совета директоров, с лицами из других

органов акционерного общества. Его кандидатура (кандидатура

фирмы) обычно утверждается общим собранием. Аудитор осущест-

вляет независимую вневедомственную проверку финансовой отчет-

ности. Обычно это делается раз в год, но при необходимости чаще.

Основная задача аудитора — проверка достоверности отчетности и со-

ответствия совершенных хозяйственных и финансовых операций за-

конодательству РФ. Аудит не может проводиться заинтересованными

лицами или организациями. По результатам проверки ревизионная

комиссия и аудитор составляют заключение.

Определенные особенности имеет управление в акционерных об-

ществах работников (в народных предприятиях). Народное предпри-

ятие вправе выпускать только обыкновенные акции, стоимость кото-

рых не может быть высокой (не более 20% минимального размера оп-

латы труда), минимальный уставный капитал должен составлять не

менее 1 тыс. минимальных размеров оплаты труда, число акционеров

народного предприятия не может превышать 5 тыс. человек, работни-

кам предприятия должно принадлежать такое количество акций,

стоимость которых составляет более 75% уставного капитала общест-

ва. Общее собрание вправе установить максимальную долю акций, ко-

торыми может владеть одно физическое или юридическое лицо.

Все эти и иные ограничения оказывают свое влияние на методы

управленческой деятельности, пределы принимаемых решений. Что

же касается органов управления народным предприятием, то они со-

ответствуют общей схеме (общее собрание, наблюдательный совет

исполнительный орган). Генеральный директор избирается непосред-

Назвапие «совет директоров» в данном случае почти не используется.