Чиркин В.Е. Публичное управление

Подождите немного. Документ загружается.

§ 4. Управление в общественно-хозяйственных объединениях 413

ленного состава совета должны составлять представители, не являю-

щиеся работниками организаций потребительской кооперации.

К исключительной компетенции совета относятся:

проведение общих собраний представителей потребительских об-

ществ союза;

определение полномочий правления союза и осуществление кон-

троля за деятельностью правления;

утверждение положения о правлении союза и отчета о деятельнос-

ти правления союза;

утверждение бюджета союза;

назначение, увольнение, освобождение от исполнения полномочий

заместителей председателя совета союза, членов правления союза, на-

значение и увольнение председателя правления союза, заместителей

председателя правления.

Вопросы, относящиеся к исключительной компетенции совета, не

могут быть переданы им на решение правления союза.

Заседания совета союза проводятся с периодичностью, предусмот-

ренной уставом союза, но не реже одного раза в полугодие. Совет пол-

номочен решать вопросы, если на его заседании присутствуют не

менее 50% его членов, в том числе председатель совета или его замес-

титель.

Председатель и члены совета избираются из числа представите-

лей потребительских обществ данного союза сроком на пять лет.

Члены совета исполняют свои полномочия на общественных нача-

лах, председатель совета осуществляет полномочия, как правило,

также на общественных началах. Председатель совета союза может

быть председателем совета только одного союза. Председатель без

доверенности действует от имени союза, в том числе представляет

его интересы, издает распоряжения и дает указания, обязательные

для исполнения всеми работниками союза. Председатель и члены

совета союза, исполняющие свои полномочия на общественных на-

чалах, могут быть освобождены от исполнения полномочий на ос-

новании решения общего собрания представителей потребительских

обществ союза.

Совет союза для осуществления текущей деятельности союза

вправе избрать из своего состава президиум совета союза. Президиум

ответствен перед советом, действует на основании утверждаемого со-

ветом положения о президиуме совета союза.

Члены совета не должны быть членами правления или членами

ревизионной комиссии союза.

Правление союза потребительских обществ — исполнительный

орган союза потребительских обществ, создаваемый в каждом союзе

414 Глава 15. Корпоративная власть и элементы публичного управления...

для руководства хозяйственной деятельностью союза, назначаемый

советом союза и подотчетный совету. Вопросы, не относящиеся к ис-

ключительной компетенции общего собрания представителей потре-

бительских обществ союза и исключительной компетенции совета

союза, могут быть переданы на решение правления союза. Председа-

тель правления без доверенности действует от имени союза, издает

распоряжения и дает указания в пределах своей компетенции, обяза-

тельные для исполнения всеми работниками союза. Правление несет

ответственность за хозяйственную деятельность союза.

Ревизионная комиссия союза. Ревизионная комиссия союза

контролирует соблюдение устава союза, хозяйственную, финан-

совую и иную деятельность союза. Она подотчетна общему со-

бранию представителей потребительских обществ союза. Ревизион-

ная комиссия избирает из своего состава открытым голосованием

председателя и заместителей председателя ревизионной комиссии

союза.

§ 5. Управление в хозяйствующих обществах,

имеющих целью извлечение прибыли

Частные цели и общественный (публичный) элемент в управлении

хозяйствующими обществами. В любой стране существует огромное

количество разных хозяйствующих субъектов (предприятия, индиви-

дуальные предприниматели, семейное производство и т.д.)

. Среди

них — множество разновидностей хозяйственных товариществ и

обществ (полное товарищество, товарищество на вере, общество с ог-

раниченной ответственностью, акционерное общество, общество с до-

полнительной ответственностью и др.). Такие объединения характе-

ризуются тем, что их учредители (участники) создают общество

(товарищество) путем объединения имущественных вкладов, образуя

уставный (складочный) капитал. Это означает, что хозяйственные об-

щества являются прежде всего объединением капиталов, а не людей.

Они представляют собой коммерческие организации. Лица, входящие

в такие объединения, обычно называются не членами, а участниками

(применяется и первый термин).

Уставный капитал, как и приобретаемое обществом в процессе

хозяйственной деятельности имущество, принадлежит ему на праве

собственности. Его участники несут ответственность за предпринима-

В настоящее время объединения предпринимателей разрабатывают корпоратив-

ный Кодекс деловой чести. Его моральные нормы могут иметь немаловажное значение

и для процессов управления в сфере предпринимательства.

§ 5. Управление в хозяйствующих обществах, имеющих целью извлечение прибыли 415

тельскую деятельность хозяйствующего субъекта либо своим имуще-

ством (полное товарищество), когда взыскание (например, долгов)

может быть обращено на все имущество каждого участника данного

объединения, либо в размере своей доли, своего вклада в имущество

объединения (например, в акционерном обществе). Отсутствие обще-

ственных целей, объединение капиталов (а не лиц) — этим прежде

всего такие объединения отличаются от производственных кооперати-

вов, тоже являющихся хозяйствующими субъектами и потребитель-

ских кооперативов, которые хотя и характеризуются в ст. 116 ГК РФ

как некоммерческие организации, но также обладают элементами хо-

зяйствующей организации.

Вместе с тем коммерческие объединения, которые имеют своей

главной задачей достижение частных целей (прибыль для участни-

ков), — это коллективы. Следовательно, в управлении ими тоже

может возникнуть, пусть минимальный, малозаметный общественный

или, точнее, коллективный элемент. В отличие от кооперативов он

никогда не будет доминирующим, но такой элемент все-таки может

присутствовать в коллективах частного характера.

Кроме того, и это особенно важно учитывать, объективно хозяй-

ствующие общества с частными целями играют важную обществен-

ную роль: они обеспечивают (наряду с общественными производст-

вами) население товарами и услугами. Что же касается многих

крупнейших акционерных компаний, особенно транснациональных

корпораций, то их роль имеет планетарный характер. Поэтому в

целях полноты картины мы рассматриваем и управление в таких

коллективах, хотя оно является корпоративным, а не таким публич-

ным управлением.

Управление в хозяйственных товариществах. При создании хо-

зяйственного общества принимается его основной документ, которым

наряду с законодательством общество должно руководствоваться в

своей деятельности. Это может быть учредительный договор (напри-

мер, при образовании полного или коммандитного товарищества

устав не принимается) или устав объединения.

Управление в хозяйственных обществах — это управление не

столько поведением людей, коллективом, сколько имуществом, капи-

талом, но через принадлежащее людям имущество, используя их част-

ный интерес, управление распространяется и на людей — членов объ-

единения, регулирует их поведение. Вместе с тем решениями общих

собраний объединений, избранных ими советов директоров, наблюда-

тельных советов и др. осуществляется и прямая управленческая дея-

тельность организации.

416 Глава 15. Корпоративная власть и элементы публичного управления...

Управленческая деятельность в различных хозяйственных объеди-

нениях неодинакова. В мелких товариществах, состоящих из несколь-

ких человек, она носит в основном личный характер. Но и в данном

случае могут быть корпоративные элементы управления. В полном

товариществе управление его деятельностью может осуществляться

либо по согласию всех участников, либо, согласно учредительному до-

говору товарищества, путем принятия решений большинством голо-

сов (в определенных случаях). Договор может предусмотреть и слу-

чаи, когда некоторые участники товарищества имеют не один, а боль-

шее число голосов (это может зависеть от размера доли вносимого в

товарищество тем или иным его участником имущества). Неравенство

голосов участников и принятие решения большинством голосов уже

выходят за пределы отношений личного характера и придают отноше-

ниям элементы корпоративного управления, когда воля одного или

нескольких участников объединения становится обязательной для

других.

В коммандитном товариществе, например, полные товарищи обя-

заны осуществлять предпринимательскую деятельность. Следова-

тельно, ими могут быть предприниматели, занимающиеся такой дея-

тельностью профессионально. Это обычно коммерческие юридические

лица либо физические лица, но уже имеющие статус индивидуальных

предпринимателей. Поскольку в товариществе существует солидар-

ная ответственность за действия товарищей (в коммандитном — в раз-

мере вклада), предполагается наличие между товарищами лично-до-

верительных отношений. Нередко товарищами бывают родственники,

близкие друзья (особенно часто так бывало в дореволюционной Рос-

сии, где товарищества получили большое распространение). Действия

любого товарища рассматриваются как действия самого товарищест-

ва. Из этого следует, что товариществу не нужны особые органы уп-

равления, хотя товарищи могут поручить определенным членам това-

рищества выполнение каких-либо функций. Если кто-либо из товари-

щей не желает подчиняться принятым решениям, он может выйти из

товарищества, но может принять и исполнять коллегиальные решения

или даже решение одного товарища, которому поручены определен-

ные функции. Разумеется, элемент корпоративного управления в то-

вариществах очень слаб, особенно если речь идет о товариществе род-

ственников. Все участники хозяйственного товарищества или общества

вправе участвовать в управлении его делами. Исключение составляет

товарищество на вере, в котором наряду с участниками, осуществляю-

щими предпринимательскую деятельность и отвечающими по обяза-

тельствам товарищества своим имуществом, имеются один или не-

сколько участников — вкладчиков (коммандитистов), которые несут

§ 5. Управление в хозяйствующих обществах, имеющих целью извлечение прибыли 417

риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах

суммы внесенных ими вкладов. Коммандитисты не принимают учас-

тия в осуществлении товариществом предпринимательской деятель-

ности и не вправе участвовать в управлении и ведении дел товарище-

ства. Это не единственное исключение, которое лишает часть членов

общества (неполных товарищей) участия в управлении. Есть еще ряд

исключений, установленных Федеральным законом от 26 декабря

1995 г. «Об акционерных обществах» (в ред. от 27 февраля 2003 г.)

Участники любого хозяйствующего объединения вправе получать

информацию о его деятельности, знакомиться с его бухгалтерскими

книгами и иной документацией (порядок ознакомления устанавлива-

ется учредительными документами хозяйствующего объединения),

участвовать в распределении прибыли (принимать участие в приня-

тии решений такого характера). Они имеют и другие права, которые

устанавливаются законами о хозяйственных обществах, их учреди-

тельными документами. Обязанности участников объединения, свя-

занные с управлением, сводятся в основном к тому, чтобы принимать

участие (или поручать это своему представителю) в собраниях обще-

ства, в выборах его органов. Впрочем, данные обязанности не безус-

ловны, их неисполнение каких-то санкцией не влечет. Коллегиаль-

ность в управлении мала: на общее собрание можно не приходить и

голосовать письменно путем ответа на вопрос, содержащийся в вы-

сланном бланке. Участники объединения обязаны, кроме того, не раз-

глашать конфиденциальную информацию о деятельности своего объ-

единения.

Управление в обществе с ограниченной ответственностью. Об-

щества с ограниченной ответственностью (ООО) и акционерные об-

щества имеют некоторые общие черты. В тех и других уставный капи-

тал разделен на доли, участники обоих не отвечают по обязательствам

общества и несут риск убытков, связанных с его деятельностью, в пре-

делах стоимости внесенных ими вкладов. Есть и определенные разли-

чия. В частности, уставный капитал акционерного общества, в отли-

чие от ООО, разделен на определенное число акций (ценных бумаг),

которые поступают в оборот (в открытую или закрытую продажу).

Существуют различия и в управлении.

Управление в ООО строится следующим образом. Высшим орга-

ном является общее собрание участников общества. Оно создает ис-

полнительный орган (органы). Исполнительный орган может быть

коллегиальным (правление и др.), единоличным (например, избран-

СЗ РФ. 1996. № 1. Ст. 1; 2003. № 9. Ст. 805.

418 Глава 15. Корпоративная власть и элементы публичного управления...

ный директор, управляющий), соединять то и другое. Единоличный

исполнительный орган (менеджер и др.) может быть избран не из

числа участников общества. Исполнительный орган (органы) осу-

ществляет текущее руководство обществом. Общее собрание может

рассматривать и решать любые вопросы, но только оно вправе изме-

нять устав общества, увеличивать или уменьшать уставный капитал,

создавать исполнительные органы и досрочно прекращать их полно-

мочия (распускать, смещать с должности), утверждать годовые отчеты

общества и бухгалтерские балансы, принимать решения о распределе-

нии прибылей и убытков общества, о его реорганизации или ликвида-

ции. Только оно избирает ревизионную комиссию (ревизора) общест-

ва. Все перечисленные вопросы не могут быть переданы общим собра-

нием на решение исполнительного органа общества.

Акционерное общество. Акционерное общество (АО) — одна из

наиболее распространенных форм хозяйствующих субъектов. Это

коллектив частного, а не публичного характера. Хотя деятельность

таких обществ (особенно крупнейших из них, например, компании

Форда в США или Газпрома в России) имеет важные общественно

значимые результаты, сами они таких целей в своих уставах не выдви-

гают. АО — коммерческая организация, главная цель которой и цель ее

участников — получение (извлечение) прибыли. Для управления ею

используется не публичная, а частная, ограниченная этой целью кор-

поративная власть. В отличие от общественного объединения для дея-

тельности акционерного общества необходим первоначальный устав-

ный (складочный) капитал. Он создается учредителями общества из

их взносов (денежных и иных, которые должны быть оценены учреди-

телями). Учредителями могут быть физические лица (граждане стра-

ны иностранцы, лица без гражданства) и юридические лица (другие

организации, в том числе другие акционерные общества). Число учре-

дителей (а затем участников) открытого АО не ограниченно. В закры-

том акционерном обществе (о его особенностях ниже) это число не

может превышать 50. Если оно превысит этот предел, закрытое акцио-

нерное общество должно быть преобразовано в открытое. Ни в одном

случае, однако, АО не может иметь в качестве своего единственного

учредителя (акционера) другую хозяйственную единицу, состоящую

из одного физического или юридического лица (АО — это сообщест-

во). Акционерное общество может создавать дочерние и зависимые

общества, свои представительства.

Уставный капитал общества разделен на определенное число

акций — ценных бумаг, выпускаемых обществом при его создании.

Акции размещаются тем или иным способом (в закрытом АО иначе,

чем в открытом) среди участников общества. Первоначально акции,

§ 5. Управление в хозяйствующих обществах, имеющих целью извлечение прибыли 419

как правило, не могут размещаться (продаваться) по цене ниже их

номинальной стоимости, указанной на каждой акции (цена каждой

акции одинакова), но затем, поступая в оборот, продаются по рыноч-

ной стоимости: по цене, складывающейся на те или иные акции на

рынке ценных бумаг. Для акций высокодоходных компаний (в России

такие компании обычно связаны с топливно-энергетическим ком-

плексом) рыночная цена может значительно (иногда во много раз)

превышать номинальную. Приобретение (обычно покупка) акций оз-

начает вступление в акционерное общество. В данном случае нет про-

цедуры приема в объединение, как это бывает в общественных и в

общественно-хозяйственных объединениях.

Акция дает ее владельцу (участнику общества, акционеру) опреде-

ленные права по отношению к обществу: на участие в прибылях обще-

ства и в управлении им. Однако объем этих прав у участников АО, в

отличие от членов общественного объединения, неодинаков: он зави-

сит от числа и стоимости акций. Каждый акционер вправе участвовать

в общем собрании акционеров или может быть избран членом руково-

дящего органа общества (например, совета директоров), но число го-

лосов зависит от стоимости акций, находящихся в собственности того

или иного участника общества. Это тоже отличает АО от обществен-

ного объединения, где у каждого члена равное число голосов.

Свободно продаваться могут, однако, не любые акции. Акционер-

ные общества бывают открытыми (АОА) или закрытыми (ЗАО), что

отражается в уставе общества и в его наименовании. Акционеры

ОАО могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других

акционеров, само открытое общество может проводить открытую и

закрытую (за исключением некоторых ограничений) подписку акций,

осуществлять их свободную продажу. Акции ЗАО распределяются

только среди его учредителей или иного заранее определенного круга

лиц. Такое общество не вправе проводить открытую подписку на вы-

пускаемые им акции либо иным образом предлагать их неограничен-

ному кругу лиц. Если акционер ЗАО желает продать акции, он должен

уведомить об этом общество, и его участники имеют преимуществен-

ное право покупки.

Особая разновидность акционерного общества — народные пред-

приятия (их деятельность в России регулирует особый закон). Это

закрытые акционерные общества, но обладающие рядом особеннос-

тей: их хозяевами (собственниками) являются работники предпри-

ятий, лица, не являющиеся такими работниками, могут иметь не более

25% уставного капитала (акций), а отдельный акционер — работник

не может владеть более 5% уставного капитала (акций). В форме на-

родного предприятия отражается стремление к социальному равенст-

420 Глава 15. Корпоративная власть и элементы публичного управления...

ву между работниками, чего нет в других формах акционерных об-

ществ.

Каждое акционерное общество занимается определенным видом

деятельности (производство товаров, услуги и т.д.), для чего часто

необходима лицензия — разрешение на занятие определенным

видом деятельности, выдаваемое соответствующими государствен-

ными органами (например, для производства строительных матери-

алов — министерством (ведомством), занимающимся вопросами

строительной политики, и его территориальными органами на мес-

тах, для охранной деятельности — министерством внутренних дел и

его территориальными органами и т.д.). Необходимость получения

лицензии отличает акционерное общество от общественного объеди-

нения, хотя, как и общественное объединение, акционерное общест-

во, чтобы получить статус юридического лица, должно зарегистри-

роваться в соответствующем органе государства (в России — в

органах Министерства РФ по налогам и сборам). В отличие от ряда

общественных объединений, в отношении акционерных обществ,

как правило, не действует специальный порядок регистрации: при-

нятие уполномоченным федеральным органом государственной

власти предварительного решения о регистрации, что для общест-

венных объединений является основанием для занесения их в ре-

естр юридических лиц, который в России ведется органами Минис-

терства РФ по налогам и сборам. Акционерные общества заносятся

в реестр, минуя процедуру принятия такого решения.

Прибыль от продажи акций, производственной или иной дея-

тельности АО используется для различных целей (развитие произ-

водства, оплата труда служащих компании и т.д.). Определенная

часть прибыли идет на выплату дивидендов (долей прибыли) акци-

онерам. Эти выплаты неравны: они производятся в соответствии с

числом акций (их стоимостью), находящихся у того или иного ак-

ционера (в том числе у государства, у юридических лиц). Чем боль-

ше акций, тем больше размер дивидендов акционера (физического

или юридического лица). Некоторые крупные акционеры в россий-

ских ЛУКойле, Газпроме, ВАЗе и других компаниях получают в ка-

честве дивидендов сотни тысяч, а то и более миллиона долларов

США в год.

Объем других неимущественных прав акционеров в обществе тоже

в конечном счете зависит от стоимости акций, находящихся в собст-

венности акционера. В принципе каждый акционер вправе присутст-

вовать на общем собрании, может быть избран в органы акционерного

общества (например, в правление). Однако объем этих прав у того или

иного акционера неодинаков: он зависит от стоимости имеющихся у

§ 5. Управление в хозяйствующих обществах, имеющих целью извлечение прибыли 421

него акций и, следовательно, измеряется капиталом. Число голосов

каждого также определяется стоимостью акций, как и возможность

попасть в члены совета директоров или иного органа общества. Зави-

симость реализации прав акционеров от их капитала — одно из суще-

ственных отличий акционерного общества от общественного объеди-

нения

Основы системы управления акционерным обществом определя-

ются законами об акционерных обществах, которые похожи во всех

странах. Законы устанавливают наиболее общие правила, преследуя

цель обеспечить условия для участия всех акционеров (хотя и в

разной степени) в управлении обществом. В частности, законода-

тельство всегда предусматривает, что наиболее важные вопросы

могут решаться только общим собранием акционеров, только оно

может избирать другие органы управления обществом. Детально

система управления каждым обществом регулируется его уставом,

другими документами общества. Эта система имеет различные

формы, о которых говорится ниже. Во многом органы управления

акционерным обществом внешне похожи на органы общественного

объединения, но обладают существенными особенностями, связан-

ными с организацией общества (акционеры территориально рассре-

доточены, местных организаций общество не имеет) и разным объ-

емом прав акционеров в решающих органах — общем собрании и

совете директоров (наблюдательном совете), которые зависят, как

уже говорилось, от числа акций у акционера.

Структура органов управления АО неодинакова. В мировой прак-

тике обычно выделяют американский и европейский способы постро-

ения этих органов. Первый имеет сокращенное число руководящих

звеньев (в частности, нет разделения на наблюдательный совет и совет

директоров), хотя нередко в составе совета директоров организацион-

но обособляется особый комитет по контролю за эффективностью

деятельности общества. При применении американской системы уп-

равления совет директоров, поскольку он совмещает функции наблю-

дательного совета, является довольного многочисленным, иногда до

17—19 членов, крупных акционеров. При европейской системе, где

Нередко в акционерных обществах различаются простые (обыкновенные) и при-

вилегированные акции. Владельцы обыкновенных акций всегда имеют право голоса па

общем собрании общества, по их дивиденды зависят от прибыли или от решения обще-

ства о том, куда направить прибыль (например, решено израсходовать прибыль па ка-

питальное строительство). Поэтому такие акционеры дивидендов могут и не иметь.

Владельцы привилегированных акций, как правило, не имеют права голоса па общем

собрании, по имеют право па заранее фиксированный дивиденд (иногда и па ликвида-

ционную квоту), определенный в уставе общества.

422 Глава 15. Корпоративная власть и элементы публичного управления...

указанные функции разделены, количество руководящих органов уве-

личивается, но их численность меньше: в совете директоров обычно не

более 11 членов, в наблюдательном совете — 5—9.

В России совет директоров или наблюдательный совет — понятия

синонимичные, обычно используется название «совет директоров».

В более или менее крупном российском АО органы управления

общей компетенции включают {первая структура управления): общее

собрание акционеров; совет директоров (наблюдательный совет); кол-

легиальный исполнительный орган (дирекция, правление); единолич-

ный исполнительный орган (генеральный директор, директор). С оп-

ределенными оговорками к числу специализированных управленчес-

ких органов можно отнести ревизионную комиссию, которая ежегодно

проверяет правильность ведения финансовых дел, и независимого (по-

стороннего) аудитора (аудиторскую комиссию), также ежегодно зани-

мающегося комплексной финансовой проверкой. Специализирован-

ным управлением в акционерных обществах заняты и многие другие

органы и лица (отделы и управления сбыта и снабжения, отделы глав-

ного энергетика и др.), но они не осуществляют корпоративную власть

от имени общества в целом, их функция — частичные, часто техничес-

кие вопросы управления. На практике для управления акционерными

обществами в России используются четыре системы. Первая — самая

простая, применяемая в малых обществах. При этом способе если в

обществе владельцев голосующих акций менее 50, их устав может

предусмотреть, что функции совета директоров осуществляет общее

собрание акционеров, и в таком случае система управления сущест-

венно упрощается. Так часто бывает в закрытых акционерных общест-

вах, где число членов законом ограниченно. В них бывает два органа:

собрание и единоличный исполнительный орган (генеральный дирек-

тор). Такая структура управления эффективна, если число акционе-

ров очень невелико, они постоянно взаимодействуют между собой и

держат под контролем работу генерального директора. В противном

случае, как показывает практика, он стремится неоправданно расши-

рить свои полномочия и уйти от повседневного контроля. Правда, в

последнее время число закрытых акционерных обществ в связи с

ужесточением порядка государственной регистрации и введением до-

вольно высокого сбора за регистрацию выпуска акций сокращается.

На смену им приходят общества с ограниченной ответственностью.

Более широкое распространение получила вторая структура уп-

равления: общее собрание, совет директоров или наблюдательный

совет и единоличный исполнительный орган (генеральный директор).

Такая система органов тоже позволяет усилить позиции единолично-

го исполнительного органа, хотя в данном случае он не может входить