Ануфриева Л.П. Международное частное право. Особенная часть. Том 2
Подождите немного. Документ загружается.
созданию соответствующих постановлений, предусматривающих новые формы
юридических лиц — единых европейских торговых обществ. Так, утверждено
постановление «О европейском хозяйственном объединении на основе общих
интересов», которое представляет собой новую правовую форму, призванную
облегчить сотрудничество между государствами и хозяйствующими
субъектами — производственными единицами в области объединения мелких и
средних предприятий в целях повышения их конкурентоспособности.
Разработанная конструкция хозяйственного объединения подразумевает
устранение возникавших в прошлом при подобном объединении трудностей
выбора правовой формы хозяйственных обществ, определяемой правопорядком
одного из партнеров, которая нередко оказывалась чуждой для остальных
участников сотрудничества. Подготовленные решения в данной сфере исходят
из новой конструкции, призванной при объединении хозяйствующих субъектов
создать структуру, насколько возможно приспособленную к общим интересам
участников и преодолению препятствий юридико-технического, налогового,
психологического, административного и другого порядка. Заинтересованные
предприятия могут воспользоваться такой новой формой на добровольной
основе.
Не достигнуто пока согласие государств—членов ЕС по вопросу о едином
европейском акционерном обществе, которое также мыслится как
унифицированная правовая форма, свободная от национальных предписаний.
Помимо разработки модельных инструментов, относящихся к акционерному
обществу, Комиссия ЕС внесла предложения о единых концепциях
европейского кооператива, европейского союза и европейского взаимного
общества. Кроме того, имеется в виду и разработка общеевропейской
организационно-правовой формы для лиц свободных профессий. При этом
нельзя полагать, что после утверждения подобных единообразных документов
ЕС создаваемые в соответствующих формах юридические лица должны
квалифицироваться как изъятые из пределов юрисдикции конкретного
государства, на территории которого они будут учреждены.
«Оффшорные» компании. Компании международного бизнеса. В связи со
сложившейся в результате усиления хозяйственного взаимодействия и
интернационализации торгово-производственных связей между различными
государствами экономической ситуацией многим странам приходится
соревноваться друг
с другом за привлечение в свою экономику дополнительных
денежных и иных средств. В то же время любой предприниматель на
определенном этапе сталкивается с проблемами управления, отчетности, с
необходимостью выхода на международные рынки компании, а также
обязанностью платить в ряде случаев достаточно высокие налоги. Возникает
вопрос о путях решения всех этих трудностей. В настоящее время одним из
весьма практикуемых средств подобного рода является оффшорный бизнес.
Когда говорят о преимуществах оффшорного бизнеса, обычно имеют в виду
возможности снижения налоговых затрат и управления банковским счетом и
создания одного или нескольких предприятий за границей.
В то же время в юридическом плане содержание оффшорного бизнеса
заключается в том, что за рубежом появляется новый субъект хозяйственных
отношений, который получает возможность действовать самостоятельно. Этот
механизм используется для различных целей, в том числе налогового
планирования и др. (управления риском, получения доступа к международным
финансовым и инвестиционным услугам и т.д.). Бесспорно, налоговое
планирование — одно из основных направлений и мотивов не только создания,
но и развития оффшорного бизнеса. Следует в данной связи подчеркнуть, что
термин «налоговое планирование» свойствен в большей мере западной
экономической и юридической науке и практике. В экономической и правовой
литературе России, а также других стран СНГ он до сих пор активно
использовался лишь применительно к анализу ситуации в экономике именно
развитых стран.
Для Российской Федерации понятия «оффшорный бизнес», «оффшорная
компания» являются не только сравнительно новыми, но и спорными в
некоторых отношениях. Так, например, весьма распространенным мнением
было то, что категория «оффшорная компания» не может рассматриваться в
качестве юридического понятия. Вместе с тем сегодня, как представляется, это
уже не соответствует действительности, так как существуют примеры
законодательного закрепления этого термина, причем в его противопоставлении
другой категории — «внутренней компании» («inshore company»), как имеет
место на Кипре, в Великобритании, Ирландии, на Британских Виргинских
островах.
Таким образом, юридическое содержание понятия «оффшорная компания» в
современном значении подразумевает такое образование, преимущественно
корпоративного типа, созданное в рамках определенных юрисдикции, которое
не вправе вести производственную и торговую, вообще какую-либо
хозяйственную деятельность в пределах государства учреждения и,
следовательно, не подлежит налогообложению в пределах данной территории,
однако является юридическим лицом, инкорпорированным в соответствии с
законодательством этого государства.
Современная структура бизнеса может иметь следующую схему:
материнская компания — самостоятельное юридическое лицо в зоне налоговых
льгот (оффшорная фирма). В этот ряд возможно включение дополнительных
звеньев, например производственного или торгового предприятия,
расположенного в третьей юрисдикции. Поскольку при переводе доходов
напрямую в «налоговые гавани» юридические лица нередко сталкиваются с
налоговыми барьерами (в большинстве стран при распределении доходов в
адрес оффшорных фирм дополнительно взимается налог «у источника»), такое
звено становится необходимым.
Однако в некоторых странах от этого налога освобождаются банковские
проценты, даже если они переводятся в адрес фирм в «налоговых гаванях»
(Нидерланды, Швейцария). Отсутствие в этих странах дополнительного налога
на банковский процент в сочетании с льготным режимом по переводу других
видов доходов (дивидендов и роялти) в большинство развитых стран мира
делает их удобным «перевалочным пунктом» в международных финансовых
операциях. Следовательно, несмотря на то, что подобные государства не
относятся к оффшорным зонам, в них также целесообразно учреждать
предприятия, ориентированные на определенные виды деятельности, с
использованием их в структурных схемах в расчете на минимизацию
налогового бремени.
В международной практике часто применяются комбинированные схемы,
включающие фирмы, расположенные в «налоговых гаванях» и в странах с
умеренным уровнем налогообложения: остров Мэн — Нидерланды; Гибралтар
— Швейцария; Кипр — Греция; Нидерланды — Нидерландские Антильские
острова; Швейцария — Нидерланды — остров Мэн и др. Однако назначение
оффшорных фирм не сводится исключительно к налоговому планированию.
Специалисты отмечают, что оффшорные системы весьма подвижны, они могут
создаваться под конкретный деловой проект или инвестиционную программу.
Оффшорная компания освобождает владельца от многих формальных процедур,
связанных, в частности, с аудитированием бухгалтерской отчетности и прочими
требованиями, относящимися к бухгалтерскому учету. Оффшорные компании
создаются также для управления риском, которое заключается в регистрации
предприятия в одной зоне с возможностью перемещения ее активов в более
политически и экономически стабильный регион мира. Например,
маловероятно, что на острове Гернси, где политический строй не менялся уже
несколько сот лет, произойдут крупные изменения. Управление риском
достигается путем создания гибкой и подвижной системы перераспределения
активов с целью минимизации рисков и повышения устойчивости
международного предприятия.
В случае появления признаков нестабильности и других факторов
оффшорные структуры позволяют перевести капитал в более надежный регион
и создать для него «убежище» (например, учредить траст — доверительную
собственность — широко известный институт англо-американского права).
Распространенным способом использования оффшорной компании является
создание ее представительств, а также дочерних компаний в зарубежных
странах, например в России.
В активе средств, которыми вправе воспользоваться оффшорная компания,
следует прежде всего назвать разнообразные услуги по управлению капиталом,
приобретению и эксплуатации сформированных портфелей ценных бумаг
других корпоративных образований, различные формы инвестиций.
Компания международного бизнеса (от англ. international business company)
— понятие, в современной жизни известное праву ряда территорий, имеющих
преимущественно зависимый или сходный с ним статус, а иногда и
самостоятельных суверенных государств, предоставляющих льготные
налоговые режимы («налоговые убежища»), что способствует учреждению в их
пределах значительного числа иностранных компаний, действующих в
международном гражданском обороте. Как правило, компании международного
бизнеса не могут осуществлять хозяйственную деятельность внутри таких
территорий или государств. В их числе находятся прежде всего получившие
наибольшее распространение в последнее время так называемые оффшорные
зоны — Кипр, Лихтенштейн, Люксембург, Мальта, Панама, Сингапур, ряд
штатов США (Делавэр, Невада, Вайоминг и т. д.), британские зависимые
территории, которые не входят в состав Соединенного Королевства
Великобритании и Северной Ирландии и пользуются определенной степенью
самоуправления, включая собственное законодательство, а также территории
иных государств: Бермудские, Виргинские, Каймановы, Фолклендские острова,
Гибралтар, Гонконг (ныне Сянган), острова Терке и Кайкос, Мэн, Джерси,
Гернси, Нидерландские Антильские острова и др. Одним из главных
требований по учреждению и функционированию компаний международного
бизнеса выступает условие о ведении деятельности исключительно за границей
конкретного государства или территории. Кроме того, в силу положений
местного законодательства необходимо наличие зарегистрированного в
пределах рассматриваемой юрисдикции административного центра (центра
управления — офиса компании), назначение директорами компании граждан
данной страны, финансирование компании из источников, находящихся вне
этой территории.
Компании международного бизнеса (КМБ), в частности, на Британских
Виргинских островах (БВО), в соответствии с законодательством БВО
существуют наряду с публичными компаниями, частными компаниями и
простыми товариществами. Последние не пользуются статусом
самостоятельного юридического лица. Правосубъектность, правовое
положение, учреждение и деятельность компаний международного бизнеса
БВО регулируются Законом о компаниях 1885 г., Ордонансом о подоходном
налоге 1946 г., специальным Ордонансом о компаниях международного бизнеса
1984 г. (с поправками, дополнениями и изменениями), Законом об управлении
компаниями 1990 г., а также в части компаний, действующих в специальных
областях, — Законом о банках и трастовых компаниях 1990 г., Законом о
страховом бизнесе (специальные положения) 1991 г. После регистрации на
территории Британских Виргинских островов компания может даже сменить
место регистрации и продолжать свое существование в соответствии с
законодательством другой страны, если это дозволяется уставными
положениями данной компании, законодательством той другой юрисдикции, в
пределах которой может быть внесена в реестр такая учрежденная на БВО
компания международного бизнеса, при условии, однако, соблюдения ею
требований законодательства БВО о компаниях международного бизнеса.
Учредительными документами компании международного бизнеса выступают
прежде всего, как и для любой иной компании в рамках Британского
Содружества Наций, два документа: «Меморандум ассоциации» (меморандум
компании) и «Статьи ассоциации» (внутренний регламент компании).
Меморандум регулирует внешние отношения компании, а регламент,
рассматриваемый как договор между членами компании и компанией, —
внутренние (порядок распределения и передачи долей (акций), изменения
размера капитала, проведения собраний, голосования, назначение директоров,
их полномочия, ответственность перед компанией и проч.). Меморандум
ассоциации компании международного бизнеса, кроме того, должен содержать
наименование и адрес зарегистрированного агента компании; размер уставного
капитала компании и количество номинальных акций либо указание об их
отсутствии; наименование валюты, в которой выпускаются акции; количество
категорий и число выпусков акций; перечень привилегий, прав, ограничений и
т. д., которые применяются для определенного вида акций; положение о
направлении держателям предъявительских акций уведомлений об общих
собраниях компании и иных способах уведомления; указание о возможностях
замены обыкновенных акций на, предъявительские и наоборот; регламентацию
ограничений, которыми характеризуется деятельность компании как компании
международного бизнеса согласно положениям национального акта —
Ордонанса 1984 г. При учреждении КМБ меморандум подписывается
зарегистрированным агентом, указанным непосредственно в его содержании, в
присутствии лица, которое должно засвидетельствовать подпись. Аналогичным
образом должны быть оформлены и статьи ассоциации компании. Планируемое
название компании должно быть одобрено регистрирующим органом —
регистратором компаний БВО. После уплаты регистрационного сбора
зарегистрированной компании выдается свидетельство об инкорпорации
(Certificate of Incorporation). Заявки на регистрацию страховых компаний
подаются инспектору по страхованию, при учреждении банков, управленческих
компаний и трастовых компаний — инспектору по банкам и трастовым
компаниям. Все компании вправе начать свою хозяйственную деятельность
незамедлительно после регистрации, т.е. никакого специального разрешения не
требуется. Если определенное образование корпоративного типа,
намеревающееся создать КМБ, до регистрации заключило письменное
соглашение — контракт с третьими лицами, он может быть одобрен в течение
разумного периода времени после учреждения КМБ и ее регистрации. В
законодательстве БВО не содержится никаких ограничений по уставному
капиталу создаваемых юридических лиц, в том числе и для КМБ. Однако
общераспространенным правилом является то, что КМБ имеют капитал в
размере 50 000 долл. США (для сравнения: публичные или частные компании
— 1000 долл. США в качестве минимального капитала). В компании
международного бизнеса должен иметься по крайней мере один директор.
Практика показывает, что учреждение таких компаний происходит в условиях
наличия двух директоров. Наименование компании может быть любым, с тем,
однако, требованием, чтобы это название содержало любое из слов или их
аббревиатур: «лимитед», «корпорация», «инкорпорирована», «акционерное
общество» на английском, французском или испанском языке («Sociйtй
anonyme», «Sociedad Anonima»), не вводило в заблуждение публику, особенно в
случаях наименований, сходных или идентичных с наименованиями уже
существующих известных компаний, если только последние не дадут своего
согласия на использование подобного имени; не было агрессивным, а также не
имело в своем составе терминов «страхование», «банк», «строительное
общество», «имперский», «королевский», «муниципальный», «трастовая
компания», «доверительный собственник» и т.д., что давало бы возможность
интерпретации наименования такой компании как якобы находящейся под
патронажем королевы или членов ее семьи, государства или правительства,
казны, органов местного самоуправления и т.п. Для компаний международного
бизнеса не имеется никаких ограничений по национальности (гражданству)
директоров, единственным требованием в этом плане выступает условие о том,
чтобы зарегистрированным агентом компании был резидент БВО.
Местопребывание компании также может быть в любой точке земного шара.
Оно может изменяться соответственно внесению дополнений в учредительные
документы. Принятие компанией решений по увеличению или уменьшению
уставного капитала происходит на основе постановления, вынесенного
директоратом. Он же санкционирует заключение сделок от имени компании.
Сделки совершаются письменно или за корпоративной печатью компании в
такой форме, которая свойственна заключению договоров физическими лицами.
Обычным правилом является то, что при заключении контрактов со стороны
компании требуется аффидевит свидетеля, подтверждающего проставление
подписи или подписей на документе, оформляемом от имени и в интересах
компании. В налоговом отношении компании международного бизнеса,
созданные в оффшорных зонах, и в частности на БВО, полностью подчинены
той юрисдикции, в рамках которой они проводят фактическую хозяйственную
деятельность, т.е. вне пределов страны или территории, где они
инкорпорированы, поэтому налоговый, валютный или иной контроль в
юрисдикции регистрации отсутствует.
§ 6. Допуск иностранных юридических лиц к
хозяйственной деятельности
Как следует из вышеизложенного, для определенных категорий юридических
лиц, известных современной практике международного частного права, к
каковым относятся оффшорные компании, в рамках юрисдикции их учреждения
(регистрации) специального акта, которым санкционируется допуск к
хозяйственной деятельности, не требуется. Вместе с тем, как это ни
парадоксально, в пределах собственной юрисдикции такие компании и не
вправе осуществлять подобную деятельность. Их учреждение в той или иной
стране или зоне как оффшорной компании само по себе устраняет возможность
действовать на данной территории в качестве хозяйствующего субъекта
национального права. Понятие «оффшорный» предполагает деятельность за
границей. Таким образом, компания международного бизнеса или просто
оффшорная компания, являющиеся таковыми в силу предписаний закона
государства регистрации, с точки зрения осуществления производственной,
коммерческой, вообще хозяйственной деятельности во всех странах будут
рассматриваться как иностранные.
Что же касается законодательных предписаний различных государств,
относящихся к данному вопросу, то они так же, как и в других областях, не
совпадают.
Рассмотрим действующие правоположения в этой сфере некоторых
европейских и иных стран. Например, согласно ст. 15 Торгового кодекса 1885 г.
Испании (характерно, что с незначительными изменениями он был введен в
действие и в других государствах: на Кубе и Пуэрто-Рико — с 1 мая 1886 г., на
Филиппинах — с 6 августа 1886 г.) «иностранные компании, учрежденные за
границей, вправе вести торговую деятельность в Испании. Правоспособность
названных лиц определяется законодательством соответствующей страны.
Торговая деятельность названных лиц и создание торговых заведений,
осуществляемые на территории Испании, регулируются данным Кодексом.
Договорами Испании с другими государствами может быть установлено иное».
Во Франции иностранная компания, даже учредившая представительство
(бюро) в этой стране в целях рекламы, сбора информации, налаживания,
поддержания и развития контактов и т.д. с французскими коммерсантами и
юридическими лицами, не имеет права на совершение каких-либо юридических
актов на ее территории (заключение контрактов, куплю-продажу, аренду или
предоставление услуг). Осуществление собственно хозяйственной деятельности
для иностранных юридических лиц возможно посредством создания по крайней
мере либо агентства, либо своего филиала во Франции. Возможно также
учреждение отделения иностранного общества или компании, которое, однако,
не пользуется правами юридического лица, не имеет самостоятельного
капитала, а его деятельность ограничена «эксплуатацией» (использованием)
активов (ценностей, услуг и т.д.), которые создаются или обеспечиваются
зарубежной фирмой. Создание же филиала заграничного юридического лица
может потребовать особого разрешения на «иностранную инвестиционную
деятельность во Франции», депонирования устава, внесения в торговый реестр
и реестр компаний, публикации в газете и проч. Все вопросы регистрации
новых предприятий или филиалов во Франции, включая создаваемые
иностранными субъектами права, осуществляются центром оформления
предприятий (CFE — Centre de formalitйs des entreprises) при Торгово-
промышленной палате г. Парижа или соответствующего департамента.
В ФРГ для того, чтобы иностранное юридическое лицо могло быть признано
правоспособным на ее территории, ему необходимо получить отдельное
постановление исполнительной власти, если оно принадлежит к особой
категории юридических лиц (союзов — Vereine), требующих специальной
регистрации или разрешения. Указанное не применяется в отношении торговых
товариществ —акционерных обществ. При этом важно подчеркнуть, что по
Акционерному закону ФРГ 1965 г. (с изменениями по состоянию на 1 января
1992 г.) акционерное общество признается торговым товариществом даже и в
том случае, когда предмет его деятельности не входит в сферу торговли (§ 3).
В Японии согласно действующему законодательству иностранные компании,
намеревающиеся осуществлять коммерческие сделки в качестве способа
продолжительного осуществления предпринимательской деятельности на
территории этой страны, обязаны назначить представителя в Японии и создать
контору по месту его жительства или в другом месте, которое укажет это лицо
(ст. 479 Торгового кодекса Японии 1899 г.). Иностранная компания обязана
обеспечить регистрацию по месту нахождения своей конторы и дать об этом
публичное объявление. Регистрация и публичное объявление регулируются
положениями, относящимися к регистрации и публикации филиала компании,
учрежденной в Японии, имеющей аналогичный или сходный характер. Кроме
того, в случае подобного рода иностранная компания обязана осуществить
регистрацию в соответствии с законодательством, на основании которого она
была учреждена, т.е. в «материнской» стране, с указанием имени и места
жительства своего представителя в Японии. До обеспечения такой регистрации
иностранная компания не имеет права осуществлять предпринимательскую
деятельность в Японии и совершать сделки (ст. 481 ТКЯ). Суд вправе издать
распоряжение о закрытии конторы иностранного юридического лица по
требованию министра юстиции, акционера, кредитора или другого
заинтересованного лица в случаях, если, например, наряду с прочим последняя
прекратила платежи или в течение одного года после регистрации не начала
деятельность, обусловливающую регистрацию в Японии, либо прекратила ее на
период не менее одного года (ст. 484 ТКЯ).
В силу Закона об иностранных инвестициях № 77 от 5 сентября 1995 г. Кубы,
заменившего собой Декрет № 50 от 15 февраля 1982 г., допуск иностранных
юридических лиц — инвесторов также требует разрешения (authorization).
Процедуры одобрения могут осуществляться в отношении 3 разрешенных
форм: joint venture (кубинских коммерческих организаций—совместных
предприятий), договора ассоциации, компании с иностранным капиталом.
Правовой статус учрежденного joint venture, отличающийся от статуса
составляющих его участников, приобретается путем регистрации в Торговой
палате Кубы. Такое совместное предприятие может создавать филиалы и
дочерние компании как на Кубе, так и за рубежом. Предусмотренная в ст. 20—
22 Закона процедура допуска иностранных инвесторов путем одобрения
договора ассоциации заключается в получении разрешения на инвестицию со
стороны исполнительного комитета при Совете министров Кубы, полномочного
решать вопросы в любой области экономического сотрудничества, или
специально для этого созданной комиссии правительства. Министерство
иностранных инвестиций и экономического сотрудничества определяет
государственную организацию, ответственную за развитие экономического
сотрудничества и определяет область экономики, в которой планируется
реализовывать инвестиции и вести деятельность. Иностранное юридическое
лицо обязано провести переговоры по всем ключевым вопросам договора об
ассоциации, заключить его и представить на одобрение компетентного органа.
Некоторыми специалистами отмечается, что подобная практика заключения
договоров об ассоциации и их одобрения в большей степени соответствует
концессионной системе допуска иностранных юридических лиц.
Если иностранный инвестор предполагает осуществлять деятельность в
форме компании с иностранным капиталом, он должен образовать кубинскую
компанию и подать совместно с ней заявку на получение разрешения в
Министерство иностранных инвестиций и экономического сотрудничества.
В Новой Зеландии — стране, с правовой точки зрения мало известной в
России, компании, являющиеся филиалами иностранных фирм и находящиеся
на территории Новой Зеландии, согласно Закону о компаниях 1955 г. не
рассматриваются как самостоятельные отечественные предприятия, и порядок
их учреждения на территории данного государства требует согласия Комиссии
по иностранным инвестициям. Совместные предприятия (joint venture), которые
зачастую создаются для реализации специфических сделок и контрактов,
осуществляемых, как правило, в течение ограниченного срока, также не
являются юридическими лицами. В соответствии с инвестиционным
законодательством Новой Зеландии — Законом об иностранных инвестициях
1973 г., Правилами регулирования иностранных капиталовложений 1985 г.,
дополненными в 1989 г., и Законом о торговле 1986 г. — иностранное лицо
должно получить разрешение Комиссии по иностранным инвестициям, если оно
намерено осуществлять следующую деятельность: создание нового бизнеса в
соответствующих сферах (за исключением таких областей, как рыболовство,
радио- и телевещание, аграрный сектор и земельные угодья), превышающего 10
млн. новозеландских долларов; приобретение новозеландской компании
стоимостью свыше 10 млн. новозеландских долларов; приобретение имущества
(независимо от стоимости) компании, ведущей деятельность в сферах,
имеющих ограничения с точки зрения инвестиционного законодательства, и др.
Согласно существующей практике наиболее приемлемыми формами ведения
деятельности в рассматриваемой стране для зарубежных фирм является
создание отдельной компании и регистрация ее в соответствии с Законом о
компаниях 1955 г. в качестве новозеландской компании в любой из правовых
форм: акционерной компании с ограниченной ответственностью, компании с
неограниченной ответственностью, компании (частной компании) с
ограниченной ответственностью.
В связи с этим следует отметить, что акционерные общества (компании,
корпорации) почти во всех государствах мира признаются правосубъектными и
правоспособными.
Одной из развитых стран, допускающих создание оффшорных компаний и
корпораций на своей территории, являются Соединенные Штаты Америки.
Здесь сложилось несколько «оффшорных центров», в том числе в штатах
Невада, Мэриленд и Делавэр. В отношении последнего следует отметить, что ни
один другой штат не имеет таких гибких корпоративных законов.
Примечательно, что две известные оффшорные юрисдикции — Либерия и
Панама — приняли свои законы о компаниях, практически скопировав Закон о
корпорациях общего типа штата Делавэр 1967 г. В свете этого представляется
целесообразным более подробно остановиться на законодательной и
правоприменительной практике данного штата в области учреждения и допуска
к хозяйственной деятельности иностранных юридических лиц или
американских юридических лиц, созданных с участием иностранных
учредителей как оффшорные компании.
Рассматриваемого рода корпорации на территории штата не подпадают под
налогообложение штата Делавэр, если не ведут деятельности, т.е. не извлекают
прибыли, в штате. Все это выглядит необычным для США — страны с высоким
уровнем развития системы налогообложения и контроля со стороны
Департамента внутренних доходов США.
Для обеспечения правомерного функционирования таких компаний и
поддержания их «in good standing» («в эффективном состоянии») необходимы
организация отчетности и оплаты налогов, что возможно осуществить как
непосредственно, так и через секретарские (агентские) фирмы. Действующий
порядок постановки на учет в Департаменте Внутренних доходов США в целях
налогообложения всех регистрируемых в США корпораций, ведущих
предпринимательскую деятельность, основан на получении особого вида
документа — формы SS-4 (стандартного приложения к регистрационным
документам, заполнение и представление которого при регистрации позволяет
затем получить идентификационный номера корпорации).
Возникает вопрос: необходимо ли заполнение формы SS-4 и получение
идентификационного номера при организации компании в штате Делавэр, если
последняя не имеет намерения вести деятельность в пределах штата?
В связи с тем что данный аспект четко не урегулирован в законодательстве
США, на практике он встречает различные толкования и варианты ответов.
В принципе речь идет о том, что в конкретном случае, если компания не
заполнила форму SS-4, не извлекает прибыли и не обладает «работающим»
банковским счетом на территории США, к тому же при этом у компании нет
налогового идентификационного номера, то компетентные государственные
органы США de jure «не знают» о ее существовании, так как Департамент
внутренних доходов США не ставится автоматически в известность при
регистрации новой компании, если ее учредители не заполняют форму SS-4. В
свете изложенного применительно к анализируемому аспекту допуска
иностранных юридических лиц к хозяйственной деятельности заполнение
формы SS-4 и получение идентификационного номера корпорацией в данном
или ином штате могут рассматриваться в качестве явочного порядка допуска, не
требующего административного акта. В то же время, очевидно, именно
практика использования подобного рода документов дала основание некоторым
другим авторам утверждать, что у иностранного юридического лица в
современном мире может быть один домициль (место нахождения
административного центра) и несколько (прежде всего налоговых) резиденций.
§ 7. Правовое положение иностранных юридических лиц в
Российской Федерации
В вопросе правового положения иностранных юридических лиц на
территории России отечественный правопорядок исходит из закрепленного в
Гражданском кодексе, в федеральном законе «Об иностранных инвестициях в
Российской Федерации» от 9 июля 1999 г., а ранее — в законе РСФСР «Об
иностранных инвестициях в РСФСР» от 4
июля 1991 г. и других актах для
юридических лиц — иностранных инвесторов принципа национального
режима: «Правовой режим деятельности иностранных инвесторов и
использования полученной от инвестиций прибыли не может быть менее
благоприятным, чем правовой режим деятельности и использования
полученной от инвестиций прибыли, предоставленный российским инвесторам
за изъятиями, устанавливаемыми федеральными законами» (ст. 4 Федерального
закона «Об
иностранных инвестициях в Российской Федерации»). В связи с
этим необходимо уточнить, что речь идет именно о фиксировании принципа
национального режима, т.е. уравнивании в правах иностранных и
отечественных субъектов права, а не режиме наибольшего
благоприятствования, и подчеркнуть, что, несмотря на чисто внешнюю
схожесть формулировок данного Закона или в некоторых случаях
международных договоров с последним режимом, не следует заблуждаться в
отношении квалификации.
Наиболее адекватно юридическому содержанию национального режима этот
принцип выражен в ст. 2 ГК посредством использования следующей формулы:
«Правила, установленные гражданским законодательством, применяются к
отношениям с участием иностранных граждан, лиц без гражданства и
иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено федеральным
законом».
В свете указанного становится ясно, что, помимо определения правового
режима, которым пользуются в Российской Федерации иностранные
юридические (а также и физические) лица—предприниматели, российский
правопорядок должен располагать если не дефинициями, то хотя бы
критериями отнесения правосубъектных образований к иностранным
юридическим лицам. В настоящее время действующее право Российской
Федерации оперирует несколькими понятиями в этом плане. Например,
существует категория «российские лица», т. е. лица, созданные в соответствии с
законодательством Российской Федерации, имеющие постоянное
местонахождение на ее территории, а также физические лица, имеющие
постоянное или преимущественное место жительства на территории РФ и
зарегистрированные в качестве «индивидуальных предпринимателей», с одной
стороны, и понятие «иностранные лица», т.е. «юридические лица и организации
в иной правовой форме, гражданская правоспособность которых определяется
по праву иностранного государства, в котором они учреждены», — с другой. Об
этом говорит ст. 2 федерального закона «О государственном регулировании
внешнеторговой деятельности» от 13 октября 1995 г. Вместе с тем в ряде актов
в валютном, банковском, налоговом и другом законодательстве России весьма
активно используются антонимичные категории «резидентов» и
«нерезидентов». Так, для целей валютного регулирования и валютного контроля
под «резидентами» понимаются юридические лица, созданные в соответствии с
законодательством Российской Федерации, с местонахождением в Российской
Федерации, предприятия и организации, не являющиеся юридическими лицами,
созданные в соответствии с законодательством Российской Федерации, с
местонахождением в Российской Федерации, а также находящиеся за ее
пределами филиалы и представительства резидентов, указанных выше. В свою
очередь «нерезидентами» являются юридические лица, созданные в
соответствии с законодательством иностранных государств, с
местонахождением за пределами Российской Федерации, предприятия и
организации, не являющиеся юридическими лицами, созданные в соответствии
с законодательством иностранных государств с местопребыванием за
пределами Российской Федерации, а также находящиеся в Российской
Федерации филиалы и представительства вышеупомянутых нерезидентов.
Сопоставление содержания приведенных понятий позволяет заключить, что
все лица, которые, во-первых, организованы в соответствии с законами иного,
нежели Российская Федерация, государства и, во-вторых, имеют свое
местонахождение вне ее территории, должны квалифицироваться как
иностранные.
Правда, при этом иногда могут возникать затруднения с трактовкой понятия
«местонахождение» и, следовательно, фактическим его установлением.
Известно, что в доктрине и объективном праве большинства государств
(преимущественно континентальной Европы) под местонахождением
юридического лица подразумевают местопребывание административного
центра — его головных органов. Однако все большее значение сегодня, как
было показано ранее, придается критерию, связанному с местом, избранным
юридическим лицом для осуществления бизнеса — производственной,