Ануфриева Л.П. Международное частное право. Особенная часть. Том 2
Подождите немного. Документ загружается.
сельскохозяйственных угодий требует получения специального разрешения,
предпосылкой которого является доказательство выгодности данного
капиталовложения для развития сельского хозяйства страны.
Во многих странах иностранцы дифференцированы и делятся на несколько
категорий. Например, во Франции в соответствии с «законом Паскуа»
существуют «посетители», т.е. туристы, временно пребывающие иностранцы,
«студенты», «лица наемного труда» (сезонные рабочие), «коммерсанты»
(«обыкновенные резиденты», т.е. лица, получившие разрешение — вид на
жительство в течение трех лет) и «лица-резиденты» (лица, имеющие 10-летнее
удостоверение — вид на жительство). К числу «привилегированных»
иностранцев относятся граждане стран ЕС, для которых, например, не требуется
получать французское удостоверение «коммерсанта». Понятно, что именно
принадлежность лица к той или иной категории определяет его правовое
положение.
Испания также практикует проведение разграничения иностранных граждан
по категориям и подразделяет их на туристов (с оформлением визы,
допускающей пребывание до 90 дней); студентов (с оформлением учебной
визы); работников по найму (с оформлением визы для получения вида на
жительство); лиц, осуществляющих деятельность в Испании без контракта
(предприниматели, инвесторы) и имеющих вид на жительство; лиц,
проживающих в Испании без права получения доходов (с оформлением визы
для получения вида на жительство); лиц, живущих на пенсию или ренту (с
оформлением соответствующей визы и вида на жительство).
§ 2. Дееспособность иностранных физических лиц
Дееспособность иностранных граждан в МЧП подчиняется в принципе (еще
со времен итальянских статутариев) личному закону (lex personalis), который,
как известно, существует в двух разновидностях — закона гражданства (lex
nationalis или lex patriae) и закона постоянного местожительства (lex domicilii).
Так, по индийскому Закону о договорах 1872 г. «любое лицо вправе
заключить договор, если оно достигло возраста совершеннолетия согласно
закону, которому оно подчиняется, если оно действует в полном рассудке и не
отстранено от совершения сделок в силу постановлений закона, которому оно
подчиняется» (ст. 11). В соответствии же с Законом IX о совершеннолетии 1875
г. «любое лицо, домицилированное в Индии, считается совершеннолетним, если
оно достигло полных 18 лет, и не ранее того» (ст. 3). Таким образом, и
достижение совершеннолетия, и лишение или ограничение дееспособности
определяются законом, которому подчиняются вопросы личного статуса
физического лица в целом, — его личным законом, т.е. в условиях Индии
законом постоянного места жительства (lex domicilii).
Например, в деле «Kashiba vs. Shripat», рассмотренном в 1894 г. судом штата
в Бомбее, вдова индуса, будучи в возрасте старше 16 лет, но не достигшая 18
лет, муж которой был домицилирован в Британской Индии, выдала долговую
расписку в Колхапуре (месте, находящемся за пределами Британской Индии),
где она в тот момент проживала. Возник вопрос о том, каким правом
определяется ее ответственность по долговому обязательству: законом
Колхапура (lex loci contractus) или законом Британской Индии (законом ее
места жительства — lex domicilii). На основании законодательства Колхапура
она должна нести ответственность по обязательству, поскольку возраст полной
дееспособности, устанавливаемой им, равен 16 годам. Согласно же нормам
закона ее домициля (домициля мужа), как отмечено выше, она не может
отвечать по долговой расписке ввиду отсутствия дееспособности, ибо сделка
совершена до достижения 18 лет и не была ею подтверждена после достижения
18-летия.
Однако современное состояние дел в рассматриваемой области таково, что
большинство стран, в том числе и Российская Федерация, признают, что
дееспособность лица в отношении сделок, совершенных на данной территории,
а также обязательств, возникающих вследствие причинения вреда, определяется
по территориальному закону.
Исторически имеющим общее распространение постулатом выступало
правило: лицо, дееспособное по закону отечественного государства, признается
таковым и за границей, и наоборот, недееспособное по праву своего государства
лицо должно быть объявлено недееспособным во всех других государствах. Со
временем его соблюдение стало вызывать возражения ввиду явной
несовместимости с интересами стабильности торгового и хозяйственного
оборота, так как всегда существовала угроза того, что чужеземный купец мог
объявить сделку, совершенную им в иностранном государстве,
недействительной под предлогом отсутствия у него дееспособности по
национальному закону.
Подобное происходило не раз, пока наконец в 1861 г.
французский суд, вынося решение по «делу Лизарди», не
сформулировал принцип «извинительного незнания иностранного
закона». Лизарди — мексиканский гражданин 23 лет — при
совершении на территории Франции (в Париже) сделки купли-
продажи драгоценностей с французом произвел расчет с помощью
векселей, которые были затем представлены в банк. Последний
отказался от их оплаты на том основании, что векселя выданы
несовершеннолетним лицом (по действовавшему тогда
мексиканскому закону совершеннолетие наступало в 25 лет).
Лизарди вслед за этим решил отказаться от сделки и сослался на ее
недействительность по причине отсутствия дееспособности. При
этом мексиканец являлся совершеннолетним согласно
французскому правопорядку. Суд первой инстанции признал сделку
действительной и обязал Лизарди уплатить требуемую сумму,
поскольку «француз не может быть обязан знать законы разных
государств, касающиеся несовершеннолетия... для
действительности сделки достаточно, если француз действовал без
легкомыслия, добросовестно и не допустил небрежности» (sans
legerete et imprudence).
Именно этот казус стал отправной точкой в мировой практике
выработки надлежащих, удовлетворяющих требованиям как
юридического подхода, так и экономических, хозяйственных
потребностей и интересов, коллизионных принципов определения
дееспособности иностранных физических лиц. Поскольку суд в
данном случае констатировал, что французский контрагент
действовал осмотрительно и осторожно, не допустил небрежности,
договор должен быть признан действительным и, следовательно,
дееспособность иностранца должна определяться по местному —
французскому — закону.
Примечательно, что Гражданский кодекс Алжира, являясь современным
документом, воспроизвел данное решение. Так, его ст. 10 предусматривает:
«Однако, если одна сторона сделки денежного или имущественного характера,
совершенной в Алжире и подлежащей там исполнению, является
недееспособным иностранцем, но эта недееспособность по каким-либо
причинам не могла быть легко обнаружена, она не оказывает никакого влияния
на действительность сделки».
Сходную позицию заняла и Германия, практика которой характеризовалась
еще большей защитой «своего» купца, ибо она не прибегала к оговоркам о
«добросовестности», «разумности» и «осмотрительности» в отношении
поведения контрагента, являющегося собственным гражданином. К тому же
изъятие из общего принципа подчинения дееспособности иностранца его
личному (национальному) закону в этой стране было закреплено легально, т.е. в
тексте самого Германского гражданского уложения (ст. 7 Вводного закона к
ГГУ): если иностранец заключает в пределах Германии сделку, в отношении
которой он недееспособен по закону гражданства, но мог бы считаться
дееспособным по праву Германии, то он признается дееспособным для целей
заключения такой сделки.
В отличие от приведенного ранее казуса, иллюстирирующего индийское
право, уже в 1933 г. Верховный суд штата Мадрас высказался за то, что в
обычных сделках торгового оборота дееспособность должна определяться по
закону места заключения сделки (lex loci contractrus). В силу этого, если лицо,
достигшее 18 лет, домицилированное в Британской Индии, индоссирует
оборотные документы на Цейлоне, по праву которого оно является
несовершеннолетним, индоссант не может быть признан ответственным в силу
своей недееспособности.
В дальнейшем повсюду в мире не только в судебной практике, но и в
«писаном праве» различных государств стал отражаться именно такой подход.
Например, ст. 3 японского Закона о праве 1898 г., касающегося применения
законов вообще, устанавливает общее правило: «Дееспособность лица
подчиняется закону его отечественного государства». В то же время, если
«лицо, обладающее полной дееспособностью согласно японскому закону, даже
если оно было бы недееспособно по своему национальному закону, совершает
юридический акт на территории Японии, оно будет рассматриваться как
полностью дееспособное вне зависимости от того, что содержится в
предыдущем пункте». Параграф 3 чехословацкого Закона о международном
частном праве и процессе 1963 г. не слишком отличается от указанного в
концептуальном плане: «(1) Правоспособность и дееспособность лица
определяются правовым порядком государства, гражданином которого лицо
является... (2) Если в дальнейшем не указано иное, для совершения
иностранцем сделки в ЧССР достаточно наличия у него дееспособности по
чехословацкому праву». Подобных примеров немало: таково регулирование,
содержащееся в законодательстве России (ранее в Основах гражданского
законодательства 1991 г., а ныне в ст. 1197 третьей части ГКРФ), Португалии
(ст. 28 Гражданского кодекса 1966 г. гласит: «Правовая сделка, совершенная в
Португалии лицом, которое является недееспособным согласно компетентному
личному закону, не может быть отменена на основании недееспособности в
случае, когда внутренний португальский закон в случае если бы он был
применимым, считал бы это лицо дееспособным» (п. 1)»), Венгрии (ст. 10 —
«Правоспособность, дееспособность и вообще личный статус, а также личные
неимущественные права человека необходимо рассматривать согласно его
личному закону»; ст. 11 (1) — «Личный закон человека — это закон того
государства, гражданином которого он является»), СРВ (ст. 831 Гражданского
кодекса 1995 г.: «Гражданская дееспособность иностранных граждан
определяется по праву страны, гражданами которой они являются, если иное не
установлено законодательством СРВ. В случае заключения и исполнения
гражданско-правовых сделок иностранными гражданами во Вьетнаме
гражданская дееспособность иностранных граждан определяется по праву
СРВ») и т.д.
Здесь должно последовать существенное уточнение: речь идет
преимущественно о дееспособности в рамках обязательственных или вещно-
правовых отношений, ибо в иных областях, например в брачных отношениях,
дееспособность представляет собой отдельную проблему, рассмотрение
которой целесообразно провести в разделе, посвященном брачно-семейным
отношениям.
Широкое распространение данного подхода в национальном праве
обусловило его закрепление и в международных документах: в Женевской
конвенции, имеющей целью разрешение некоторых коллизий законов о
переводных и простых векселях 1930 г., говорится, что «способность лица
обязываться по переводному или простому векселю определяется его
национальным законом. Лицо, не обладающее способностью согласно закону,
указанному в предшествующем, тем не менее несет ответственность, если
подпись была совершена на территории страны, по законодательству которой
это лицо было бы способно» (ст. 1). Аналогичная норма содержится в
Женевской конвенции, касающейся коллизий законов о чеках, 1931 г.
Таким образом, в сегодняшней правовой действительности рассмотренный
подход стал преобладающим. Единственное исключение из него существует для
сделок с недвижимостью: в этом случае приведенные акты перечисленных
выше и прочих государств уточняют, что способность лица заключить сделку
по поводу недвижимой собственности подчиняется закону места нахождения
недвижимости (lex rei sitae). Японский закон применительно к право- и
дееспособности иностранцев допускает оговорку также и для наследственных и
иного рода отношений (п. 3 ст. 3 Закона 1898 г.).
Известные трудности для решения вопроса о том, какому закону подчиняется
дееспособность иностранца на территории другого государства, представляют
случаи, когда лицо имеет несколько гражданств или не имеет никакого
гражданства, либо если данное лицо не имеет постоянного места жительства ни
в одной из стран. В частности, венгерский Закон о международном частном
праве дает следующие ответы на подобные вопросы: «Если индивидуум имеет
несколько гражданств, одним из которых является венгерское гражданство, его
личным законом будет венгерский закон». Заметим попутно, что Семейный
кодекс РФ 1995 г. в части регулирования в сходной ситуации отношений по
заключению брака содержит идентичные по смыслу предписания: «Если лицо
наряду с гражданством иностранного государства имеет гражданство
Российской Федерации, к условиям заключения брака (в том числе и брачной
дееспособности. — Л.А.) применяется законодательство Российской Федерации.
При наличии у лица гражданства нескольких государств применяется по
выбору данного лица законодательство одного из этих государств» (п. 3 ст.
156). При этом брачная дееспособность лица без гражданства, вступающего в
брак в Российской Федерации, подчиняется закону государства, на территории
которого это лицо имеет постоянное место жительства.
Предмет особого регулирования составляет дееспособность иностранных
граждан и лиц без гражданства в области предпринимательской, торговой и
хозяйственной деятельности. Те национально-правовые акты, в которых данный
аспект получил отражение, содержат специальные коллизионные правила.
Например, Закон о международном частном праве Венгрии устанавливает, что
экономическая, производственная или торговая деятельность частного лица
подчиняется праву того государства, в котором выдано разрешение (лицензия)
на такую деятельность. Если по закону соответствующего государства подобная
лицензия не требуется либо разрешение было выдано в нескольких
государствах, хозяйственно-правовой статус такого лица будет определяться
законом того государства, в котором оно имеет центр деловой активности (ст.
14).
Примечательно, что третья часть ГК РФ идет по аналогичному пути, во-
первых, уделяя соответствующее место этой проблеме, а во-вторых, закрепляя в
регулировании схожее предписание: «Право физического лица заниматься
предпринимательской деятельностью без образования юридического лица в
качестве индивидуального предпринимателя определяется по праву страны, где
такое физическое лицо зарегистрировано в качестве индивидуального
предпринимателя. Если это правило не может быть применено ввиду отсутствия
обязательной регистрации, применяется право страны основного места
осуществления предпринимательской деятельности» (ст. 1201).
Договоры о правовой помощи в определении право- и дееспособности
иностранных граждан и лиц без гражданства. Иные международные
договоры и акты международных организаций. В международных договорах
новейшего времени вопросам определения право- и дееспособности в той или
иной сфере отношений стабильно уделяется внимание. Это объясняется прежде
всего интенсификацией процессов миграции населения, движения капиталов,
услуг и т.д., учащением военных конфликтов в различных точках земного шара
и увеличением, в частности, в результате всего этого притока иностранной
рабочей силы и других категорий лиц в некоторые государства.
Договоры о поселении, торговле и мореплавании традиционно имели
объектом рассмотрения правовое положение иностранцев — граждан
договаривающихся государств на соответствующих территориях, иногда
определяли порядок въезда—выезда иностранцев. Нередко они устраняли в
порядке взаимности те ограничения прав, которые были введены в рамках
общего законодательного и иного регулирования в конкретных государствах,
для граждан партнера (например в части каботажного плавания, ведения
приграничной торговли, лова рыбных и иных морепродуктов, разработки
морского дна на континентальном шельфе и проч.).
Важным инструментом регулирования правового положения иностранных
физических лиц
и установления соответствующих режимов пребывания
граждан договаривающихся государств стали двусторонние договоры о
правовой помощи. В части установления объемов правоспособности
физических лиц в них прежде всего закрепляется уравнивание в правах
иностранных и национальных граждан (национальный режим), особенно в том,
что касается осуществления гражданами договаривающихся государств
правовой защиты их личных и имущественных прав
(ст. 1 Конвенции о
правовой помощи по гражданским делам между СССР и Италией от 25 января
1979 г., ст. 1 Договора между СССР и Королевством Испании о правовой
помощи по гражданским делам от 26 октября 1990 г., ст. 1 Договора о правовой
помощи между Россией и Китайской Республикой от 19 июня 1992 г., ст. 1
Договора между Российской Федерацией и
Албанией о правовой помощи и
правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам от 30
октября 1995 г., а также российско-индийского от 3 октября 2000 г., российско-
аргентинского от 21 ноября 2000 г. и российско-кубинского от 14 декабря 2000
г. договоров о правовой помощи и др.). Заслуживает внимания регулирование,
содержащееся в международно-правовом Соглашении о правовой помощи
между СССР и Кипром от 19 января 1984 г. Наряду с общими положениями,
определяющими правоспособность граждан договаривающихся сторон
аналогично вышеуказанному, в нем имеются специальные нормы о
национальном режиме в области наследования, которые исходят из
приравнивания граждан одной стороны к гражданам другой стороны в
отношении права приобретения по наследству имущества, находящегося на
территории другого государства, и прав, которые должны быть там
осуществлены в связи с таким имуществом. При этом имеются в виду права как
в рамках наследования по завещанию, так и переходящие к лицу в силу
наследования по закону (ст. 21).
Дееспособность иностранных граждан подчиняется преимущественно закону
гражданства. Так, в договоре между Российской Федерацией и Албанией
дееспособность физического лица определяется законодательством
договаривающейся стороны, гражданином которой является это лицо (п. 1 ст.
22), то же — в Договоре о правовой помощи, заключенном между Россией и
Эстонской Республикой от 26 января 1993 г. (ст. 22). Интересно отметить, что
согласно Договору о правовой помощи и правовых отношениях по
гражданским, семейным и уголовным делам между СССР и Польшей от 28
декабря 1957г. по принципу подчинения закону гражданства решен вопрос как
дееспособности, так и правоспособности физических лиц (ст. 1). Однако
принятым впоследствии между сторонами Протоколом к указанному
соглашению от 23 января 1980 г. было произведено необходимое уточнение
приведенного подхода. В ст. 22 говорится, в частности, следуя традиционному
решению, что лишь дееспособность физического лица определяется
законодательством договаривающейся стороны, гражданином которой он
является. Однако при заключении мелких бытовых сделок дееспособность
физического лица подчиняется законодательству стороны, на территории
которой заключается сделка. В настоящее время между Российской Федерацией
и Республикой Польша подписан новый Договор о правовой помощи и
правовых отношениях по гражданским и уголовным делам от 16 сентября 1996
г., вступивших в силу 18 января 2002 г., в котором вопросы дееспособности
регламентируются на основе принципа гражданства.
Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским,
семейным и уголовным делам 1993 г. (Минская конвенция) стран СНГ являет
собой исключительно важный документ с точки зрения полноты освещения и
решения анализируемой части вопросов, так как впервые в многостороннем
масштабе закрепила унифицированные нормы в области определения
правоспособности на началах национального режима (ст. 1), а в части
дееспособности — на принципах гражданства для граждан договаривающихся
государств и домициля (постоянного местожительства) для лиц без
гражданства, проживающих на их территориях (ст. 23). Следует отметить, во-
первых, что содержание данной Конвенции в рассматриваемой сфере
нетрадиционно, ибо распространяет действие своих норм не только на
собственных граждан участвующих в ней государств, но и на другие группы
лиц, в том числе, как подразумевается в ее положениях, на лиц без гражданства,
чего не было в практике заключения двусторонних договоров. Во-вторых, в
рамках осуществления физическими и юридическими лицами стран СНГ
судебной и иной защиты своих личных и имущественных прав сфера действия
Конвенции расширена еще более. Например, в силу ст. 1 правовая защита
предоставляется гражданам каждой из договаривающихся сторон, а также
лицам, проживающим на ее территории, в таком же объеме, что и собственным
гражданам данной договаривающейся страны. На этом основании граждане
каждой из договаривающихся сторон, а также другие лица, проживающие на ее
территории, имеют право свободно и беспрепятственно обращаться в суды,
прокуратуру и иные учреждения других договаривающихся государств, к
компетенции которых относятся гражданские, семейные и уголовные дела,
могут выступать в них, подавать ходатайства, предъявлять иски и осуществлять
иные процессуальные действия на тех же условиях, что и граждане данной
договаривающейся страны.
Для целей определения право- и дееспособности иностранных граждан с
помощью международно-правовых средств немалый интерес представляет
собой регулирование, создаваемое как непосредственно межгосударственными
соглашениями, так и актами органов международных (межправительственных)
организаций. В числе первой составляющей правовой основы решения общих
вопросов юридического статуса, скажем, в области въезда и выезда
иностранных граждан в странах Европы, трудно пройти мимо Шенгенского
соглашения от 14 июня 1985 года и Конвенции о применении Шенгенского
соглашения от 19 июня 1990 года, первоначально подписанных 5 европейскими
государствами: Бельгией, Нидерландами, Люксембургом (образующими
Экономический союз стран Бенелюкса), а также ФРГ и Францией, в силу
которых должно было быть достигнуто постепенное устранение пограничного
контроля на общих границах участвующих в соглашениях государств, что и
привело к введению так называемой «шенгенской» визы.
В других не менее важных для правового положения физических лиц
областях — например в сфере образования — вопросы право-, дееспособности
граждан иностранных государств также наиболее эффективно решаются
посредством международных договоров. Здесь большое значение имеет ряд
многосторонних конвенций, подписанных Российской Федерацией (7 ноября
1996 года) и ратифицированных 8 июля 1999 года: Европейская конвенция об
академическом признании университетских квалификаций от 14 декабря 1959
года, Европейская конвенция об эквивалентности периодов университетского
образования от 15 декабря 1956 года, Европейская конвенция об
эквивалентности дипломов, ведущих к доступу в университеты, от 11 декабря
1953 года и Протокол к ней от 3 июня 1964 года, подписанный от имени РФ в
Страсбурге 19 февраля 1998 года, а также Конвенция о признании учебных
курсов, дипломов и ученых степеней в государствах региона Европы от 21
декабря 1979 года и Региональная конвенция о признании учебных курсов,
дипломов о высшем образовании и ученых степеней в государствах Азии и
Тихого океана от 16 декабря 1983 года, действующие для России как
продолжательницы договоров СССР. В указанных международных договорах
соответственно устанавливаются обязательства государств по признанию
иностранных свидетельств об образовании, принятию их компетентными
властями государств—участников и предоставлению их обладателям прав,
которыми пользуются лица, имеющие национальные свидетельства, дипломы
или степени, к которым могут приравниваться документы, полученные за
границей. Две последние из названных конвенций разграничивают признание
иностранных документов об образовании для продолжения обучения в высшей
школе, высших учебных заведениях и признание иностранных свидетельств об
образовании для профессиональной деятельности. При этом оба вида признания
не освобождают обладателя иностранного документа об образовании от
обязанности следовать другим требованиям, которые могут устанавливаться
компетентными органами государства, профессиональными организациями или
учебными заведениями в зависимости от того, о каком виде признания
документа об образовании идет речь. Применительно к РФ следует заметить,
что двусторонние соглашения, заключенные в рассматриваемой сфере в свое
время — в 70-е гг. — СССР с Болгарией, Венгрией, Вьетнамом, Кубой,
Монголией, Чехословакией, Польшей, существовавшие в дополнение к
аналогичной многосторонней конвенции 1972 г., включающей перечисленные
страны, бывшие членами СЭВ, продолжают действовать и поныне.
В рамках проявления второй из указанных двух составляющих особое место в
юридической защите и обеспечении личных неимущественных и
имущественных прав иностранных граждан занимает право Европейского
союза. В этом плане осуществление некоторых директив, принимаемых
Советом министров ЕС, направленных на единообразную регламентацию на
территории стран—членов ЕС соответствующих отношений, которые не могут
действовать на территориях участников непосредственно, а должны быть
трансформированы во внутреннее право в результате принятия на их основе
национально-правовых актов государствами—членами ЕС, породило ряд
прецедентных дел, рассмотренных Судом Европейских собществ, имеющих
принципиальное значение для реализации прав как иностранных, так и
собственных граждан в странах Союза.
В частности, дело «Франкович и другие против Италии» (ноябрь
1991 г.), возникшее в связи с применением директивы Совета
министров ЕС, устанавливающей необходимость сближения
законодательства государств—членов по вопросам защиты
интересов служащих в случае банкротства работодателя, позволило
Суду Европейских сообществ сформулировать правила об условиях
ответственности перед частным лицом государства—члена ЕС за
несвоевременное выполнение им директивы: во-первых, директива
должна предоставлять конкретные права индивидам; во-вторых,
содержание рассматриваемых прав должно быть ясным; в-третьих
должна наличествовать
причинная связь между ущербом и
несвоевременным выполнением государством—членом директивы
ЕС.
В области, не слишком часто освещаемой в литературе по МЧП, к которой
относится международный туризм, обращает на себя внимание в аспекте права
ЕС специальный документ — директива Совета министров № 90/314/ ЕЭС от 13
июня 1990 г. «О пакетных путешествиях, пакетных отпусках и пакетных
турах»,
предназначенная унифицировать на территории стран—членов ЕС
регулирование отношений, касающихся защиты интересов международных
туристов в случае преждевременного банкротства туроператора. Именно на базе
этого акта возникло дело, которое с 1994 по 1996 г. находилось на рассмотрении
Суда Европейских сообществ, которое также носит характер прецедента в
«европейском праве», — дело «Дилленкофера и других против Германии».
В 1993 г. Дилленкофер, Эрдман, Шульте, Хойер и семья Кнор
намеревались поехать на время отпусков за границу. При
оформлении заказа они внесли определенную сумку требуемого
денежного депозита (Эрдман) либо полностью оплатили тур, чтобы
иметь трехпроцентную скидку (все остальные). Однако Дилленкофер
по состоянию здоровья решил отказаться от заказа, а Эрдман и
Хойер, узнав через прессу о предстоящем банкротстве фирм, также
решили аннулировать свои заказы, в то время как Шульте заставили
покинуть самолет, в котором он находился, отправляясь к месту
проведения отпуска, ибо именно в тот момент стало известно о
банкротстве его туроператора. Члены семьи Кнор успели отдохнуть,
однако ввиду банкротства их туроператора им пришлось
возвращаться в Германию за собственные деньги, хотя у них
имелись действительные авиабилеты. Попытки вернуть уплаченные
суммы за непредоставленные туристические услуги в ФРГ не
увенчались успехом. Суд постановил, что обанкротившиеся фирмы
на основе законодательства Германии не обязаны возвращать
клиентам деньги. Истцы аргументировали свои требования
Директивой Совета министров ЕС № 90/314/ ЕЭС от 13 июня 1990 г.
Довод был отвергнут местным судом в Германии на том основании,
что директивы ЕС не действуют автоматически, а требуют
трансформации в национальное законодательство ФРГ. Однако
соответствующий закон Германии был принят только в июне 1994 г.
В ст. 1 Директивы записано, что ее целью является сближение
законов, регламентов и административных указаний государств—
членов по вопросам пакетных путешествий, пакетных отпусков и
пакетных туров. Ст. 7 устанавливает, что туроператор должен
предоставить надежные гарантии для возврата сумм, потраченных
потребителем туристических услуг для оплаты заказа либо для его
возвращения на родину в случае преждевременного банкротства
туроператора. В ст. 8 зафиксировано, что государства—члены могут
принять более строгие меры для защиты интересов потребителя
туристических услуг. Ст. 9 особо предписывает, чтобы государства—
члены предприняли все меры, необходимые для выполнения
указанной Директивы до 31 декабря 1992 г.
Следовательно, на момент действия фактических обстоятельств,
послуживших основанием для требований истцов, директива в ФРГ
не была трансформирована в ее внутреннее право, как того
требовало содержание документа. По
мнению истцов, с учетом
«дела Франковича», все три элемента, обусловливающие
ответственность государства за несвоевременное выполнение
Директивы, были соблюдены. В силу указанного истцы требовали
от Германии компенсации за причиненный этим ущерб в связи с
банкротством туроператора. Суд ЕС указал, что в преамбуле
Директивы неоднократно говорится о цели защиты именно
потребителей, которые
, таким образом, имеют право на возврат
уплаченной суммы заказа и на возвращение на родину в случае
преждевременного банкротства туроператора. Кроме того, Суд
утвердительно ответил на вопрос, достаточно ли ясно содержание
этих прав, отметив, что как обладатели этих прав, так и сами права
достаточно ясны. В частности, содержание их состоит в
том, чтобы
иметь гарантии, что уплаченные деньги за неиспользованные
пакетные услуга будут возвращены покупателям, а уже
находящимся за границей туристам обеспечен возврат на родину за
счет туроператора в случае преждевременного банкротства.
Суд ЕС постановил также, что государства обязаны были принять
все необходимые меры к тому, чтобы начиная с 1 января 1993 г.
частные лица имели эффективную защиту от рисков, связанных с
преждевременным банкротством туроператоров.
В связи с изложенным представляется важным подчеркнуть, что, как видно
из приведенных фрагментов материалов дел, суть решений Суда Европейских
сообществ выходит далеко за рамки лишь тех конкретных отношений, которые
стали предметом рассмотрения данного судебного органа, поскольку в них
сформулированы более общие подходы и принципы права ЕС и
правоприменительной практики в соответствующих областях, в том числе и
применительно к вопросам право-, дееспособности иностранных граждан.
§ 3. Ограничение и лишение дееспособности в МЧП
В данной области МЧП, касающейся правового положения физических лиц,
как и во многих других, существует немало расхождений в материальном праве
различных государств: не во всех государствах признаются основаниями для
ограничения дееспособности такие обстоятельства, как расточительство,
болезненные наклонности (алкоголизм, наркомания и т.д.), различен порядок
объявления гражданина ограниченно дееспособным или недееспособным. В
целях достижения единообразия в вопросах объявления недееспособности 17
июля 1905 г. была заключена Гаагская конвенция об ограничении
дееспособности совершеннолетних, содержащая 19 статей. Основным
принципом, из которого исходила Конвенция, являлся принцип гражданства, а
не домициля, вследствие чего Дания, Норвегия, а также Великобритания и
США не участвовали в ней. Ее участницами стали Германия, Италия,
Нидерланды, Швеция, Франция, которая впоследствии отказалась от участия в
ней. Царская Россия хотя и участвовала в IV Гаагской конференции, на которой
разрабатывался проект Конвенции, однако ее не подписала. Как видно из
представленного перечня, широкого распространения Конвенция не получила.
Более или менее общим положением, существующим в МЧП для решения
вопроса об ограничении дееспособности совершеннолетнего лица, является
принцип, согласно которому лишение дееспособности или поражение
(ограничение) в правах иностранца должно подчиняться его личному закону.
Следовательно, руководствуясь именно этим законом, необходимо обсуждать
те требования, которым данное лицо не удовлетворяет, в результате чего
ставится и вопрос об ограничении дееспособности, а также прочие
материальные условия. Важное значение имеет также иной, но тесно связанный
с этим вопрос: какое государство вправе объявить лицо ограниченно
дееспособным или лишенным дееспособности, т.е. чей
суд либо иной орган
компетентен вынести по этому поводу решение? Иными словами, может ли суд
ФРГ объявить ограниченно дееспособным российского или швейцарского
гражданина и на каком законе будет основываться соответствующее решение —
нормах немецкого, российского или швейцарского права?
Распространенной нормой в этом отношении выступает положение о том,
что компетентными являются учреждения
страны гражданства или основного
места жительства (домициля) и применимым правом, следовательно, будет
выступать lex fori. Например, объявление в чешском суде недееспособным
германского гражданина неизбежно будет осуществляться по закону
гражданства ФРГ. Вместе с тем возможны ситуации, когда суд Чехии (либо
другой страны) будет вправе вынести решение в отношении иностранца. Так,
проживающий в Гавре англичанин может в силу исключительных