Ануфриева Л.П. Международное частное право. Особенная часть. Том 2
Подождите немного. Документ загружается.
содействия капиталовложениям (ст. 12—13).
В качестве форм содействия капиталовложениям Конвенция рассматривает
распространение информации о возможностях капиталовложений в
развивающихся странах-членах, предоставление технических консультаций и
помощи для улучшения инвестиционных условий на территории данного
участника, заключение соглашений с перспективными с точки зрения принятия
инвестиций странами, в силу которых будут обеспечиваться в отношении
гарантируемых Агентством инвестиций режимы, не менее благоприятные, чем
те, которые уже предоставлены таким государством-членом инвестициям
других агентств или государств, пользующихся режимом наибольшего
благоприятствования. Наряду с этим Агентство способствует мирному
урегулированию споров между инвесторами и принимающими странами. В
этой части Сеульская конвенция дополняет регулирование, содержащееся в
ашингтонской конвенции, которая предусматривает для отдельной категории
инвестиционных споров — между государством и национальными субъектами
права других государств — создание Международного центра по
урегулированию инвестиционных споров при Международном банке
реконструкции и развития. В компетенции Центра «находится разрешение
правовых споров, возникающих непосредственно из отношений, связанных с
инвестициями между Договаривающимся государством (или любым
уполномоченным органом Договаривающегося государства, о котором
сообщено Договаривающимся государством Центру) и лицом другого
Договаривающегося государства, при условии наличия письменного согласия
участников о передаче такого спора для разрешения Центру. Стороны,
достигшие такого согласия, не вправе отказаться от него в одностороннем
порядке» (ст. 25).
Среди современных документов международно-правового характера,
принятых в последние годы и не столь активно освещаемых в отечественной
юридической литературе, присутствует Соглашение по связанным с торговлей
инвестиционным мерам (ТРИМС), принятое 15 апреля 1994 г. в рамках
Уругвайского раунда переговоров государств—участников ВТО, явившееся
результатом достижения договоренности между странами—экспортерами
капитала об устранении препятствий на путях осуществления инвестиций в
широких международных масштабах. Оно направлено на закрепление
обязательств государств—участников по неприменению в инвестиционных
отношениях мер, сковывающих международную торговлю, а также
установление в договорном порядке перечня подобных мер. Соглашение
конструируется как средство содействия либерализации мировой торговли,
расширения потоков иностранных инвестиций для целей ускорения
экономического роста торговых партнеров, в том числе развивающихся стран—
членов ВТО. В соответствии с положениями ст. 2 ТРИМС его участники
приняли на себя обязательства воздерживаться от мер, не совместимых с
положениями, зафиксированными в ГАТТ-94, относящимися к принципу
национального режима, запрета количественных ограничений в торговле.
Например, из числа недопустимых согласно содержанию документа мер можно
назвать требование, касающееся «потребления местного компонента», т.е.
закупки или использования в процессе производства предприятием с
иностранным участием конкретных товаров отечественного происхождения в
определенных объемах, или требование об ограничении импорта товаров для
целей производства посредством увязки его с объемом валютных поступлений
на счет данного предприятия и др. Вместе с тем Соглашение не исключает
использование государствами в инвестиционной политике и правовом
регулировании таких связанных с торговлей инвестиционных мер, как
положения рестрикционного характера, обусловленные соображениями
национальной безопасности, здоровья населения и т.д. (ст. 3).
Однако, поскольку участие большинства государств мира в вышеназванных
международных договорах не является подавляющим, правовое регулирование
взаимных отношений по иностранному инвестированию осуществляется на
двусторонней основе. Ведущие страны Запада широко прибегают к
использованию двусторонних соглашений о взаимной защите и поощрении
иностранных капиталовложений в отношениях с развивающимися странами.
Практика осуществления таких отношений выработала в ряде случаев
достаточно известные образцы регулирования тех или иных сторон подобного
рода взаимоотношений. Так, наименьшую критику с юридической точки зрения
вызывает понятие «иностранные инвестиции», сконструированное в договорах
Швейцарии с зарубежными государствами по рассматриваемому вопросу и
характеризующееся достаточной полнотой. «Иностранные инвестиции — это
любые виды активов, в том числе, однако, не исключительно: движимая и
недвижимая собственность, равно как и другие вещные права, а именно
закладные, право удержания имущества до уплаты долга, залоги, узуфрукты и
аналогичные права; акции и другие виды долей и участия в компаниях; права
требования денежного исполнения и другие права, имеющие материальную
ценность; авторские права, права на промышленную собственность, ноу-хау,
фирменные наименования, торговые марки и деловая репутация фирмы;
производственные концессии публичного права, включая концессии на поиск и
разработку полезных ископаемых».
Российская Федерация также активно использует двусторонние инструменты
решения вопросов правового положения иностранных инвесторов на своей
территории и собственных инвесторов в зарубежных странах. Подобные
соглашения имеются у Российской Федерации как на основе правопреемства,
так и в порядке их заключения в качестве самостоятельного субъекта
международного права со многими государствами Европы, Азии и Латинской
Америки: Великобританией, США, ФРГ, Швейцарией, Испанией, Канадой,
Францией, Бельгией, Нидерландами, Италией, Австрией, Турцией, Кореей,
Китаем, Финляндией, Индией и др.
В практике международных отношений к иностранным инвестициям
традиционно применяется 2 режима — режим наибольшего
благоприятствования и национальный режим. В соответствии со ст. 4 закона
«Об иностранных инвестициях в Российской Федерации», ст. 2 ГК РФ, другими
российскими правовыми актами правовой режим деятельности иностранных
инвесторов и использования полученной от инвестиций прибыли не может быть
менее благоприятным, нежели правовой режим деятельности и использования
полученной от инвестиций прибыли, предоставленный российским инвесторам,
за изъятиями, устанавливаемыми федеральными законами. Иными словами, в
правовых актах РФ закреплен национальный режим. На основе обобщения
предшествующей международно-правовой практики в Российской Федерации
разработан Типовой проект соглашения между Правительствам РФ и
правительствами иностранных государств о поощрении и взаимной защите
капиталовложений, утвержденный Постановлением Правительства РФ от 11
июня 1992 г., который имеет целью создать примерные рамки правового
регулирования, относящегося к режиму иностранных инвестиций,
устанавливаемому заключаемым международным договором с конкретным
государством. В частности, предлагаются следующие формулировки в
отношении основ правового положения иностранных инвесторов: «Каждая из
договаривающихся сторон будет обеспечивать на своей территории
капиталовложениям инвесторов другой стороны и их деятельности
справедливый и равноправный режим, исключающий применение мер
дискриминационного характера». Упомянутый режим «не будет менее
благоприятным, чем режим, который предоставляется капиталовложениям
собственных инвесторов или инвесторов любого третьего государства».
«Каждая из договаривающихся сторон оставляет за собой право определять
отрасли и сферы деятельности, в которых исключается или ограничивается
деятельность иностранных инвесторов». При этом режим наиболее
благоприятствуемой нации, предоставляемый в соответствии с договором, не
будет распространяться на преимущества, которые договаривающаяся сторона
предоставляет или предоставит в будущем в связи с участием в зоне свободной
торговли, таможенном или экономическом союзе, на основе соглашения об
устранении двойного налогообложения или других договоренностей по
вопросам налогообложения и т.д. (см. об этом в разделе «Принцип наибольшего
благоприятствования»).
Следовательно, предоставление национального режима, предусматриваемое
международными соглашениями Российской Федерации, заключенными с
другими государствами в области иностранных капиталовложений, не
исключает введение определенных ограничений в соответствующих сферах,
формах и видах деятельности. Изъятия могут вводиться и в целях обеспечения
национальной безопасности, общественного порядка, осуществления
государственной монополии на производство и обращение некоторых видов
товаров.
Российская Федерация, как отмечалось выше, на настоящем этапе имеет
международные соглашения о защите инвестиций с большинством ведущих
развитых стран: Австрией (от 8 февраля 1990 г.), Бельгией и Люксембургом (от
9 февраля 1989 г.), Великобританией (от 6 апреля 1989 г.), Германией (от 13
июня 1989 г.), Испанией (от 26 октября 1990 г.), Италией (от 30 ноября 1989 г.),
Канадой (от 20 ноября 1989 г.), Китаем (от 21 июля 1990 г.), Нидерландами (от
5 октября 1989 г.), США (от 3 апреля 1992 г.), Финляндией (от 8 февраля 1989
г.), Францией (от 5 июля 1989 г. с учетом обмена письмами от 6 февраля 1992
г.), Швейцарией (от 1 декабря 1990 г.) и др.
В рассматриваемых международно-правовых соглашениях содержатся
ключевые понятия, важные для точности и полноты правового регулирования:
«инвестор», «капиталовложения», «национальная принадлежность
иностранного юридического лица», являющегося инвестором, «режим
иностранных инвестиций» и т.д. К капиталовложениям соглашения относят, как
правило, имущество, здания, сооружения, оборудование, иные материальные
ценности; денежные средства, акции и другие формы участия; права требования
по денежным средствам, которые вкладываются для создания материальных
ценностей; объекты интеллектуальной собственности — авторские права, права
на изобретения, технологию, ноу-хау, промышленные образцы и товарные
знаки; иные имущественные ценности, которые признаются
капиталовложениями в соответствии с законодательством страны, на
территории которой они осуществлены. В некоторых случаях в понятие
«капиталовложения» включается и право на разведку, разработку, добычу и
эксплуатацию природных ресурсов (соглашения с ФРГ, Великобританией).
Международные договоры в данной области специально оговаривают формы
неприкосновенности и гарантий защиты взаимных капиталовложений от таких
мер государства-реципиента, как, например, национализация, экспроприация,
реквизиция и конфискация. В частности, они фиксируют в качестве общего
подхода к регулированию обязанностей государств-партнеров обязательство
воздерживаться от подобных действий (соглашения с Финляндией, Испанией).
Вместе с тем нельзя рассматривать в качестве содержания этого обязательства
отказ от экспроприации в принципе, поскольку соглашения допускают
возможность национализации и экспроприации, с соблюдением, однако, ряда
императивных требований, в том числе и по выплате компенсации. Важно
подчеркнуть, что международно-правовые договоры содержат более подробное
регулирование соответствующих отношений, нежели это имеется во
внутригосударственных актах, скажем, России.
Вопрос о государственных гарантиях и защите капиталовложений — один из
основополагающих в сфере как национально-правового, так и международно-
правого регулирования иностранных инвестиций. Наряду с обязательством
государства не прибегать к национализации, кроме как в исключительных
случаях, к тому же только тогда, когда этого требуют общественные интересы,
и обязанностью, кроме того, выплатить при подобных обстоятельствах
«быструю, адекватную и эффективную компенсацию», нередко в
соответствующие акты включаются положения rebus sic standibus — оговорка о
неизменности обстоятельств. Например, первые акты Казахстана в области
инвестиций, принятые после провозглашения суверенитета, — закон от 30
ноября 1990 г. «О свободных экономических зонах в Казахской ССР» и закон от
7 декабря 1990 г. «Об иностранных инвестициях в Казахской ССР»
устанавливали, что, во-первых, Казахская ССР гарантирует соблюдение прав и
законных интересов граждан СССР, Казахской ССР и иностранных граждан,
предприятий, объединений и организаций, действующих на территории
свободной экономической зоны; во-вторых, национализация государством
имущества, принадлежащего перечисленным субъектам, в общем порядке
осуществляющим инвестиции или действующим на территории СЭЗ, не
допускается; в-третьих, убытки, причиненные гражданам СССР, Казахской ССР
и иностранным гражданам, предприятиям, объединениям и организациям в
результате необоснованного вмешательства в их деятельность государственных
и иных органов либо должностных лиц, подлежат возмещению этими органами.
Закон Казахстана «Об иностранных инвестициях» от 19 июня 1995 г. вводит так
называемую стабилизационную оговорку, устанавливая, что в случае
ухудшения положения иностранного инвестора в результате изменения
законодательства в течение 10 лет будет применяться регулирование,
действовавшее в момент осуществления инвестиций, а по долгосрочным
(свыше 10 лет) инвестиционным контрактам, заключенным с государственными
органами и организациями, — до окончания срока действия договора, если
последним не предусмотрено иное.
Условия стабилизационного характера в инвестиционных отношениях могут
иметь различные формы и содержание. Помимо выражения в материально-
правовых нормах, как показано выше, иногда они включены в коллизионно-
правовое регулирование. Так, Римской конвенцией о праве, применимом к
договорным обязательствам, предоставлены различные возможности выбора
сторонами права на основе автономии воли. В частности, в области
инвестиционных контрактов между государством и частным инвестором
предусматривается стабилизационная — «дедушкина» — оговорка,
«замораживающая» действие норм избранного правопорядка на момент выбора.
Кроме того, государство может согласиться на соблюдение условий договора в
таком объеме, форме и содержании, как это было определено в момент его
заключения, либо исполнять договор невзирая на последующие изменения в
законодательстве. Однако следует заметить, что в рамках анализа предписаний
ст. 3 Римской конвенции подобные суждения вызывают дискуссии. В то же
время метод «отложенного выбора» права допускается Конвенцией
безоговорочно. Он состоит в том, что сторонам или стороне контракта
предоставляется возможность выбора правопорядка какого-либо государства на
более поздних этапах от момента заключения договора в зависимости от
наступления каких-либо событий, скажем, возникновения спора.
Конвенция о защите прав инвестора 1997 г. стран СНГ в свою очередь
предусматривает, что в случае, если после вступления настоящей Конвенции в
силу, сторонами будут изменены законодательные нормы, касающиеся
инвестиций, которые, по мнению одной или нескольких заинтересованных
сторон, ухудшают условия и режим инвестиционной деятельности, этот вопрос
может быть внесен на рассмотрение Экономического суда Содружества
Независимых Государств и/или иных международных судов или
международных арбитражных судов (ст. 5).
Существенным элементом в сфере правового регулирования, охватываемой
соглашениями, является проблема разрешения инвестиционных споров. При
этом сохраняется дифференциация межгосударственных споров (т.е. споров,
возникающих между участниками межгосударственного договора в связи с его
исполнением) и гражданско-правовых — между инвестором и принимающим
государством, между иностранными инвесторами, а также между
национальными и иностранными участниками инвестиционной деятельности.
Принципиальным положением в этой части является предусматриваемый
соглашениями порядок арбитражного (третейского) разбирательства подобного
рода разногласий.
Б. Национально-правовое регулирование. Масштабы присутствия на
территории конкретной страны иностранных юридических лиц в
предпринимательских целях в существеннейшей мере зависят от уровня
благоприятствования в приеме зарубежного бизнеса, который
создан
соответствующими правовыми предписаниями, действующими в
рассматриваемых областях в отдельно взятом государстве, — иными словами,
конкретно от того режима, что предоставлен иностранным гражданам и
юридическим лицам на данной территории. Именно он определяет их правовое
положение в целом.
Национально-правовое регулирование вложения иностранных средств в
отечественную экономику конкретной страны может осуществляться либо
пакетом нормативных актов, либо единым комплексным документом,
специально посвященным этому блоку отношений. Для многих из ведущих
западных стран достаточно типично строить национально-правовое
регулирование не на специальном законодательстве по иностранным
инвестициям, а на основе применения к таким отношениям общих норм
валютного, налогового, антитрестовского, банковского, корпоративного права
(США, Великобритания, Франция, Япония, ФРГ, Швейцария, Испания,
Португалия и др.).
С другой стороны, подобные акты, рассматриваемые в качестве
традиционных инструментов регулирования, свойственных странам Азии,
Африки и Латинской Америки, имеются не только в развивающихся
государствах, но и в некоторых развитых странах (Новой Зеландии, Восточно-
Европейских странах, новых государствах Балтии, Российской Федерации,
других странах СНГ, КНР, Монголии, Вьетнаме и т.д.).
Правовое регулирование отношений по иностранным инвестициям, как
правило, осуществляется не с помощью коллизионного метода, а посредством
использования материально-правовых норм. Указанные специальные акты
содержат правила, непосредственно определяющие права и обязанности
иностранных инвесторов. В этих актах устанавливается общий порядок допуска
иностранных предприятий и физических лиц в национальную экономику, а
также те организационно-правовые формы, в которых осуществляются
иностранные инвестиции, условия функционирования иностранного капитала в
стране и т.п.
В одних случаях вводится разрешительный порядок. В частности,
законодательство об иностранных инвестициях Кыргызстана устанавливает, что
иностранные инвестиции в республике требуют специального разрешения
(лицензии), которое выдается Кабинетом министров Республики Кыргызстан не
позднее чем в 30-дневный срок со дня поступления заявки иностранного
инвестора. Регистрация иностранных инвесторов производится Министерством
финансов республики (ст. 13 Закона об иностранных инвестициях в Республике
Кыргызстан от 28 июня 1991 г.). Некоторые страны применяют принцип
«открытых дверей», т.е. для иностранного капитала устанавливается свободный
доступ в страну. В третьем варианте действуют достаточно специфичные
условия для функционирования иностранных компаний и юридических лиц. К
последним, в частности, относится Индия. В законодательстве этой страны для
зарубежных компании, избравших в качестве места осуществления бизнеса
Индию, предусматривается особый статус — «зарегистрированной иностранной
компании, имеющей в Индии место осуществления своей деятельности» (ст.
591—602 Закона о компаниях 1956 г.).
Правовое регулирование Китая по иностранным инвестициям представляет
собой образец разрешительной системы и содержит ряд актов различной
юридической силы по иерархии органов, принимавших их, однако образующих
в определенной мере цельную совокупность национально-правовых актов,
начиная с Конституции КНР 1982 г., в которой в общей форме провозглашается
разрешение иностранным предприятиям и другим иностранным хозяйственным
организациям и отдельным лицам вкладывать капиталы в Китае и осуществлять
в различных формах экономическое сотрудничество с китайскими
хозяйствующими субъектами. Согласно Закону КНР о предприятиях с
иностранным капиталом от 12 апреля 1986 г., а также принятым в целях его
развития и осуществления Правилам от 28 октября 1990 г. на территории Китая
могли создаваться предприятия со стопроцентным участием иностранного
капитала, которые, получив необходимое разрешение на деятельность в
пределах территории КНР со стороны компетентных государственных органов
(свидетельство об одобрении), осуществляли регистрационные мероприятия для
целей реализации производственной (торговой) деятельности и получения
лицензии по профилю. Дата выдачи лицензии считается датой учреждения
предприятия с иностранным капиталом (ст. 13 Правил). Следует особо
подчеркнуть, что созданные на территории КНР в соответствии с договорами о
совместных предприятиях с китайским и иностранным капиталом, о
кооперационных предприятиях с китайским и иностранным участием, субъекты
хозяйствования становятся юридическими лицами китайского права и
подчиняются китайскому правопорядку (ст. 126 Закона о договорах 1999 г.).
Законодательство Литвы, Казахстана, Кыргызстана, Российской Федерации,
Узбекистана, Украины, Эстонии — стран, имеющих специальные акты в
области регулирования иностранных капиталовложений, — в той или иной
форме запрещает дискриминацию иностранных инвесторов и устанавливает
либо национальный режим, либо режим наибольшего благоприятствования.
Статья 4 закона от 9 июля 1999 г. «Об иностранных инвестициях в Российской
Федерации», ст. 5 Закона Узбекистана, ст. 21 Закона Эстонии, ст. 1 Закона
Украины обеспечивают полную правовую защиту иностранных инвестиций. В
дополнение к этому ст. 6 литовского Закона провозглашает защиту со стороны
литовского государства не только иностранных инвестиций, но и доходов, прав
и законных интересов иностранных инвесторов на территории Литвы. В случаях
национализации или реквизиции иностранному инвестору выплачивается
компенсация (ст. 21 Эстонского закона, ст. 25 Закона Казахстана, ст. 3
Украинского закона, ст. 11 Закона Узбекистана, ст. 8 Закона РФ).
Новейший российский акт в рассматриваемой области содержит развернутые
положения в области гарантий в отношений иностранных инвесторов при
осуществлении ими капиталовложений на территории РФ: гарантии правовой
защиты деятельности (ст. 5), гарантии использования иностранным инвестором
различных форм осуществления инвестиций на территории РФ (ст. 6), гарантии
перехода прав и обязанностей иностранного инвестора другому лицу (ст. 7),
гарантия компенсации при национализации и реквизиции имущества
иностранного инвестора или коммерческой организации с иностранными
инвестициями (ст. 8), гарантия от неблагоприятного изменения для
иностранного инвестора и коммерческой организации с иностранными
инвестициями законодательства РФ (ст. 9), гарантия использования на
территории РФ и перевода за ее пределы доходов, прибыли и других
правомерно полученных денежных сумм (ст. 11), гарантия права иностранного
инвестора на беспрепятственный вывоз за пределы РФ имущества и
информации в документальной форме или в форме записи на электронных
носителях, которые были первоначально ввезены на территорию РФ в качестве
иностранной инвестиции (ст. 12), гарантия права иностранного инвестора на
приобретение ценных бумаг (ст. 13), гарантия участия иностранного инвестора
в приватизации (ст. 14), гарантия предоставления иностранному инвестору
права на земельные участки, другие природные ресурсы, здания, сооружения и
иное недвижимое имущество (ст. 15), гарантия обеспечения надлежащего
разрешения спора, возникшего в связи с осуществлением инвестиций и
предпринимательской деятельности на территории РФ иностранным
инвестором (ст. 10). Среди перечисленных гарантий важнейшее место занимает
содержание ст. 7 Федерального закона 1999 г. как новелла российского права,
впервые получившая закрепление. В частности, в ней устанавливается, что если
иностранное государство или уполномоченный им государственный орган
производит платеж в пользу иностранного инвестора по гарантии (договору
страхования), предоставленной последнему в отношении инвестиций,
осуществленных им на территории Российской Федерации, и к этому
иностранному государству переходят права (уступаются требования)
иностранного инвестора на указанные инвестиции, то в Российской Федерации
такой переход прав (уступка требования) признается правомерным.
Обходя молчанием вопрос о национализации и реквизиции, Закон об
иностранных инвестициях в Республике Кыргызстан от 28 июня 1991 г. и Закон
о концессиях и иностранных концессионных предприятиях в Республике
Кыргызстан от 6 марта 1992 г. предусматривают в качестве гарантий
иностранных инвесторов и концессинеров полную компенсацию их убытков,
включая недополученную прибыль, возмещаемых в том числе и за счет казны.
Закон Литвы применительно к аналогичным обстоятельствам вводит такую
меру обеспечения государственных интересов в области регулирования
иностранных капиталовложений, как приостановление инвестиционной
деятельности. Согласно его ст. 11 инвестиционная деятельность, будь то
деятельность совместного предприятия или предприятия с иностранным
капиталом, может быть приостановлена литовским правительством, если она: а)
противоречит законам Литвы; б) не отвечает экономическим требованиям; в) не
соответствует уставу предприятия.
Важнейшими мерами общего характера по стимулированию или
ограничению иностранного капитала со стороны принимающих государств
являются следующие: государственный контроль за допуском и
осуществлением деятельности в особых областях производства и секторах
экономики, в частности, добычи полезных ископаемых и разработки недр;
недопущение или ограничение допуска иностранных юридических лиц в
стратегические отрасли народного хозяйства либо снятие или сокращение
каких-либо запретов на допуск; регулирование с помощью поощрительного
либо ограничивающего нормирования перевода прибылей за границу,
реинвестирования средств в национальную экономику принимающего
государства, налогообложения; установление экспортно-импортного контроля и
др.
§ 2. Правовое положение иностранных инвесторов в
Российской Федерации
В соответствии с законодательством Российской Федерации иностранные
юридические лица, включая, в частности, любые компании, предприятия и
организации, наделенные правосубъектностью и правомочиями осуществлять
деятельность за рубежом в соответствии с законодательством того государства,
в котором они были созданы и в котором находятся их головные органы
(государства своего местонахождения), могут создавать новые предприятия на
территории Российской Федерации как в партнерстве с российскими
гражданами и юридическими лицами — резидентами, так и самостоятельно.
Иностранные юридические лица должны быть созданы в тех правовых
формах, которые признаны действительными в данном конкретном государстве
происхождения юридического лица. Российское право не требует соответствия
правовой формы иностранного юридического лица существующим в
Российской Федерации формам организации юридических лиц. Юридические
лица, если они правосубъектны по закону страны регистрации или
местонахождения, будут считаться таковыми и в Российской Федерации.
В Российской Федерации определение государственной принадлежности
иностранных юридических лиц осуществляется на основании критерия
инкорпорации, т.е. регистрации, внесения в государственный реестр
, а
отнесение тех или иных к юридическим лицам производится на основе того
закона, по которому они были созданы.
Если они были правомерно учреждены и получили статус юридического
лица в порядке, соответствующем законодательству иностранного государства,
то в пределах территории Российской Федерации таковое является
иностранным юридическим лицом.
Согласно федеральному закону Российской Федерации от 9 июля 1999 г. «Об
иностранных инвестициях в Российской Федерации», пришедшему на смену
закону РСФСР «Об иностранных инвестициях в РСФСР» от 4 июля 1991 г.,
иностранной инвестицией является «вложение иностранного капитала в объект
предпринимательской деятельности на территории РФ в виде объектов
гражданских прав, принадлежащих иностранному инвестору, если такие
объекты... не изъяты из оборота или не ограничены в обороте в Российской
Федерации в соответствии с федеральными законами, в том числе денег,
ценных бумаг (в иностранной валюте и валюте Российской Федерации), иного
имущества, имущественных прав, имеющих денежную оценку исключительных
прав на результаты интеллектуальной деятельности (интеллектуальную
собственность), а также услуг и информации» (ст. 2). Среди капиталовложений
инвестиций в Законе выделяются прямые инвестиции. Прямая иностранная
инвестиция — приобретение иностранным инвестором не менее 10 процентов
доли, долей (вклада) в уставном или складочном капитале коммерческой
организации, созданной или вновь создаваемой на территории РФ в форме
хозяйственного товарищества или общества в соответствии с гражданским
законодательством Российской Федерации; вложение капитала в основные
фонды филиала иностранного юридического лица, создаваемого на территории
РФ (ст. 2). Новое российское законодательство расширило перечень форм
иностранных капиталовложений, установив, что прямые иностранные
инвестиции могут осуществаляться в виде финансовой аренды (лизинга)
оборудования соответствующей номенклатуры (ст. 2).
При этом гражданская правоспособность иностранного инвестора, если это
юридическое лицо, определяется в соответствии с законодательством
государства его учреждения (правоспособность и дееспособность иностранного
инвестора-гражданина подчиняется законодательству государства его
гражданства, лица без гражданства, проживающего вне пределов территории
Российской Федерации, — законодательству государства, где он имеет
постоянное место жительства), образование нового российского юридического
лица со стопроцентным или иным объемом участия иностранных юридических
лиц подчиняется действию российского права. Это касается как формальных
аспектов создания нового предприятия (выбор той организационно-правовой
формы, которая закреплена действующим законодательством), так и вопросов
материальных условий его функционирования: «правовое регулирование
иностранных инвестиций на территории Российской Федерации, — говорится в
ст. 3 ФЗ 1999 г. «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации», —
осуществляется настоящим Федеральным законом, другими федеральными
законами или иными нормативными правовыми актами Российской Федерации,
а также международными договорами».
Наиболее часто предприятия с иностранным участием создаются в формах
закрытого акционерного общества или общества с ограниченной
ответственностью. Согласно Постановлению Правительства РФ от 6 июня 1996
г. № 655 регистрацию предприятий с иностранными инвестициями
осуществляет Государственная регистрационная палата (ГРП), существующая
ныне при Министерстве юстиции РФ. Положением о порядке государственной
регистрации субъектов предпринимательской деятельности установлено, что
размер уставного капитала предприятия с иностранным участием при его
регистрации (независимо от организационно-правовой формы) не должен быть
менее суммы, равной 1000-кратному размеру минимальной оплаты труда в
месяц, установленному законодательством Российской Федерации на дату
представления учредительных документов для регистрации. Процедура
регистрации на местах состоит из регистрации в соответствующих местных
органах исполнительной власти — администрациях (в Москве — в Московской
регистрационной палате (МРП) правительства Москвы) и внесения в единый
государственных реестр предприятий с иностранными инвестициями. Если
объем иностранных инвестиций превышает 100 000 000 (100 000
деноминированных в 1998 г.) рублей, то регистрацию предприятий с
иностранными инвестициями осуществляет ГРП, а местные администрации
производят согласование и внесение в территориальный реестр.
Регистрация осуществляется при наличии ряда документов, в которые
включаются:
1) письменное заявление с просьбой произвести регистрацию создаваемого
предприятия;
2) нотариально заверенные копии учредительных документов;
3) заключения соответствующих экспертиз в предусмотренных законом
случаях;
4) выписка из торгового реестра страны происхождения или иного
эквивалентного доказательства юридического статуса иностранного партнера в
соответствии с законодательством страны его местонахождения (свидетельства
о регистрации, сертификата инкорпорации);
5) документ о платежеспособности иностранного учредителя, выданный
обслуживающим его банком или иным кредитно-финансовым учреждением.
Учредительные и сопутствующие документы иностранного участника
должны быть легализованы или апостилированы и снабжены переводом на
русский язык.
При создании предприятий с иностранным участием, связанных с
проведением крупномасштабного строительства или реконструкцией,
предварительно должна проводиться государственная экспертиза, в том числе и
экологическая. В необходимых случаях требуется заключение санитарно-
эпидемиологических служб.
Иностранные юридические лица вправе приобретать доли участия, паи,
акции и иные ценные бумаги предприятий, расположенных на территории
России. Коммерческая организация рассматривается как предприятие с
иностранными инвестициями и на него распространяются все льготы в области
налогообложения, которые предусмотрены действующим российским
законодательством. Согласно новому российскому акту об иностранных
инвестициях в РФ «российская коммерческая организация получает статус
коммерческой организации с иностранными инвестициями со дня вхождения в
состав ее участников иностранного инвестора. С этого дня коммерческая
организация с иностранными инвестициями и иностранный инвестор
пользуются правовой защитой, гарантиями и льготами, установленными
настоящим Федеральным законом» (ст. 4). И наоборот, коммерческая
организация утрачивает статус организации с иностранными инвестициями со
дня выхода из ее состава иностранного инвестора. В случае если в качестве ее
участников имеется несколько иностранных инвесторов, — с момента выхода
всех иностранных инвесторов.
Приобретение иностранными юридическими лицами долей участия, паев,
акций и иных ценных бумаг, осуществляется в соответствии с общими нормами
гражданского законодательства РФ, положениями законодательства об
иностранных инвестициях, а также нормами отдельных специальных актов,
регулирующих отдельные аспекты участия иностранных юридических и
физических лиц в осуществлении инвестиций на территории РФ. Выпуск акций,