Актуальні проблеми кримінального права, процесу та криміналістики 2010

Подождите немного. Документ загружается.

1

ПроблемЫ уголовно-ПрАвовоЙ

Политики в ПериоД глобАльного

криЗисА

Отметим, что тема II Международной конференции «Актуальные про-

блемы уголовного права, процесса и криминалитики» в современных усло-

виях» имеет особенно важное значение. На наш взгляд, концептуальный

анализ данной проблемы дает возможность с приципиально новых позиций

оценить состояние общественной безопасности, которая, неотъемлемо свя-

зана с данной темы. Актуальность темы оказывает влияние и на процесс

совершенствования преподавательской деятельности и исследователь-

ский процесс. Первоначально необходимо отметить, что современные ак-

туальные проблемы уголовного права, уголовного процесса, криминалис-

тики и криминологии во многом связаны и коренятся в международной,

региональной и национальной уголовно- правовой политике. Насколько у

нас развито или напротив, — архаично уголовное право, насколько эф-

фективен и действенен уголовный процесс, и каковы достижения в кри-

миналистике, в раскрытии преступлений и результативность при произ-

водстве следственных дествий, во многом, если не в полной мере, зависит

от государственных уголовно-политических установок. Есть ли подобные

государственные установки и стратегии? Оказывают ли существенное вли-

яние на особо значимую сферу социальной жизни — правопорядок и обще-

ственную безопасность? Это не только, а, скорее всего, не столько успех

таких направлений научной деятельности, как: уголовного права и уголов-

ного процесса, но и, по нашему глубокому убеждению, и уголовно-правовой

политики.

В данном выступлении мы желаем обратить внимание на следующие

основные группы вопросов:

— во-первых, что мы понимаем под весьма емким понятием «уголовно-

правовая политика»;

— во-вторых, каково содержание уголовно-правовой политики, каково

ее состояние;

— в-третьих, влияет ли уголовная правовая политика, если да, то в

какой мере на уголовное право, процесс, криминалистику, криминологию и

другие правовые дисциплины;

— в-четвертых, каким образом глобальный кризиз влияет на систему

уголовной юстиции или наоборот, может ли уголовно-правовая политика

хотя бы в незначительной мере смягчить негативные последствия глобаль-

ного кризиса?

2

В системе уголовно-правовых наук достаточно длительное время употреб-

ляются термины, содержание которых претендует на идентичность и взаи-

моприемлимость. Так, нередко обращаясь к политическим основам борьбы

с преступностью, к основополагающим принципам данного чрезвчайно важ-

ного направления государственной деятельности, по-видимому, в целях уп-

рощения термина, придавая ему якобы большую ясность и понимание, в

системе уголовно-правовых наук, употребляется понятие «уголовная поли-

тика». В юридической литературе уже указывалось на то, что это не только

терминологически не корректно, но и ведет к неправильномк толкованию

термина, ибо понятие уголовная политика по своему содержанию и толко-

ванию, гораздо шире и объемнее. По сути в данный термин мы вкладываем

все то, что может быть отнесено к политике в сфере уголовных прояв-

лений. В первую очередь, когда мы говорим о глобализации преступности,

о расширении сферы организованной и транснациональной преступности, о

формировании уголовно-преступных конгломератов, охватывающих по сути

все континенты и основные, наиболее прибыльные сферы криминального

бизнеса (торговля наркотиками, людьми и человеческими органами, ки-

берпреступностью, терроризмом, отмыванием денег, добытых преступным

путем и т.д.), мы сталкивакмся с проявлениями единой стратегии, четком

распредении сфер влияния, элементами сотрудничества, единой логистикой

и гибким менеджментом. Словом, всеми теми основными элементами, ко-

торые мы вкладываем в более или менее успешную или менее удачную

сферу деятельности как политика, в данном конкретном случае — в уго-

ловной политике. Мы знаем о ежегодных конгрессах «хаккеров», «сходках»

воров, электоронных конференциях босов преступного клана, которые по

сути являются не менее знаменательным событием преступного мира как

встречи руководителей «большой восьмерки». Безусловно, уголовная поли-

тика имеет совсем другое содержание по сравнению с уголовно-правовой

политикой. Анализ и обсуждение/рассмотрение основных деталей и особен-

ностей правовой политики выходит за рамки данной статьи. Традиционное

понятие уголовная политика тракуется как «государственная политика в

сфере борьбы с преступностью» (Э.Ф. Побегайло, 2004); «самостоятельное

праправление деятельности государаства, представляющее собой систему от-

ношения власти к преступности...(С.В. Иванов, 2006); «уголовная политика

формирует и формулирует стратегию и тактику уголовно-правовой борьбы с

преступостью путем той деятельности, которая определяет ее содержание»

(Н.А. Лопашенко, 2009). Безусловно, что существует множество опреде-

лений термина уголовно-правовой политики. Мы найдем множество под-

ходов с различным содержанием. В определенной мере, не зависисмости от

подхода и содержания данного термина они являются достаточно научными

и обоснованными. Полемики ради отметим, что термин «уголовно-правовая

политика», особенно в настоящее время, отнюдь не означает категорию на-

циональную, как государственная политика, самостоятельное направление в

деятельности государства...» и т.д., а, в первую очередь, это феномен транс-



национальный, который включает в себя не только уголовно-правовые меры

и деятельность специализированных учреждений, осуществляющих борьбу

с преступностью. Уголовно-правовая борьба — это не сколько стратегия

и тактика в определенной сфере деятельности, а общие устремления ми-

рового сообщества, единая социально-правовая политика по формированию

единой системы ценностей, единого миропонимания, снижения социального

неравенства, формирования и реализации единых правовых нормативов, в

том числе и уголовно-правовых стандартов. Понятие «уголовно правовая

политика» в настоящее время выходит далеко за пределы национальных

представлений. По- видимому, если у нас нет единого понятия уголовно-

правовая политика, то и ожидать определенных успехов в данной сфере

деятельности, не приходится.

Не менеее плачевно, на наш взгляд, состоят дела с содержанием понятия

уголовно-правовая политика. Политика — это искусство и умение управлять

конкретным объектом, в т.ч. международной организацией (ООН, ЕС и др.),

государством, регионом, сферой или отраслью, — промышленности, пра-

вовой и т.д. В данном случае, разумеется, мы имеем в виду сферу борьбы

с преступностью. Это не принципы уголовно-правового воздействия, пра-

вотворческая и правоприменительная деятельность в сфере борьбы с пре-

ступностью. Уголовно-правовая политика — это система социального, эко-

номического, технического, административно-организационного, правового и

иного характера и механизм их реализации по обеспечению правопорядка на

соответствующем уровне. Управляем ли мы элементами уголовно-правовой

системы (нормативной, институционной, правоприменительной подсистемами

и правовым сознанием населения)? Не кривя душой, ответим, что скорее

всего нет. Следовательно, управление теми элементами, которые определяют

правопорядок и отдельные компоненты, характеризующие преступность (на-

пример, — уровень раскрытия преступлений) остаются скорее всего мни-

мыми, выдуманными и желаемыми и недействительными. Надо признаться,

что и ситуация в представляемой мною Латвии, такая же, как и в боль-

шинстве стран. Печально, конечно.

Бесспорно, не менее интересен вопрос, — влияет ли уголовно-правовая

политика, если да, то в какой мере, на уголовное право, уголовный процесс,

криминалистику, криминологию и другие правовые дисциплины? Хотелось

бы ответить здесь положительно, но ответ на данный вопрос заложен уже

в предыдущих размышлениях. Однако, на наш взгляд, к большому соже-

лению на уголовное право, процесс, криминологию и т.д. как и уголовную

политику гораздо в большей мере влияют общие политические манипуляции.

Политические партии и их объединения, политические интересы — основной

двигатель разработки и реализации уголовно-политических концепций и

стратегий. Уголовно- правовая политика является своебразной заложницей

политики. Весьма характерным индикатором вышеизложенного являются

кризисные периоды, которые общественную безопасность и проблему уго-

ловной политики минимизируют до последней степени.



И так, каким образом глобальный кризиз влияет на систему уголовной

юстиции или, наоборот, может ли уголовно-правовая политика хотя бы в не-

значительной мере смягчить негативные последствия глобального кризиса?

На наш взгляд, глобальный кризис был в значительной мере определен

именно неадекватностью и несостоятельностью уголовно-правой и правовой

системы в целом. Глобальные финансовые махинации, крупные аферы в

сфере недвижимости, манипуляции в секторе кредитования и страхования,

развитие теневых и криминальных финансовых и иных экономических

структур, отсутствие надлежащего контроля за госудураственно-значимыми

видыами деятельности, ослабление внуреннего правоохранительного сектора

и множества иных факторов привели к глобальному мировому кризису и ни-

велированию сегмента государственной уголовно-правовой политики. Заказы

несостоятельных и необоснованных правовых актов, около четырех десятков

которых принимается за полнолунную ночь (Латвия), подкуп и коррумпи-

рованность должностных лиц правоохранительных структур, с одной сто-

роны, и применениние легимитивными структурами криминальных способов

реализации должностных полномочий, с другой, определяют только то, что

состояние общественной безопасности, как одна из задач уголовно-правовой

политики, не может быть реализована. Отдельные меры по совершенство-

ванию уголовного и уголовно- процессуального законодательства, развитие

криминалистики и криминологии при общей несостоятельности уголовной

политики являются частнымии и далеко не самыми эффективными свосо-

бами результативной борьбы с уголовной преступностью и обеспечениии

действенного правопорядка как в условиях кризиса, так и в перспективе

дальнейшего развития.

некоторЫе ПроблемЫ ПрименениЯ

ПрАвил об обрАтноЙ силе

уголовного ЗАконА

Правильное применение любой отрасли законодательства невозможно

без учета ее базовых положений, таких, в частности, как правила действия

закона во времени. Особенно актуально данное утверждение для уголовного

права, где игнорирование соответствующих требований может привести к

существенному нарушению прав личности.

Уголовное законодательство и России, и Украины (ст.9-10 УК РФ и

ст.4-5 УК Украины соответственно) устанавливает основные правила дейс-

твия уголовного закона во времени, согласно которым преступность и нака-



зуемость деяния определяются законом, действовавшим во время его совер-

шения, а уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий

наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего

преступление, имеет обратную силу, то есть распространяется на лиц, со-

вершивших соответствующие деяния до вступления такого закона в силу.

В свою очередь, уголовный закон, устанавливающий преступность деяния,

усиливающий наказание или иным образом ухудшающий положение лица,

обратной силы не имеет.

Названные нормы уголовного законодательства по своей сути в полной

мере соответствуют требованиям ч.2 ст.11 Всеобщей декларации прав че-

ловека и ч.1 ст.15 Международного пакта о гражданских и политических

правах, содержащих фактически аналогичные формулировки.

В то же время приведенные правила, на наш взгляд, носят предельно

общий, универсальный характер, и их применение к отдельным ситуациям

должно подчиняться имеющейся специфике. Одним из соответствующих

случаев, в частности, может являться изменение содержания квалифициру-

ющего признака во вновь принятом уголовном законе.

Рассмотрим приведенное утверждение на следующем примере.

Федеральным законом Российской Федерации от 08.12.2003 г. №162-ФЗ

уголовная ответственность за хищения была дифференцирована, в том

числе, в зависимости от стоимости похищенного: в законодательстве на-

ряду с таким квалифицирующим признаком как «крупный размер» появилось

понятие особо крупного размера, а также были установлены критерии их

определения.

Таким образом, с момента вступления в силу УК РФ и до внесения в

него изменений федеральным законом от 08.12.2003 г. №162-ФЗ хищение,

размер которого превышал пятьсот минимальных размеров оплаты труда,

охватывалось признаком крупного размера. В дальнейшем крупный размер

был определен как стоимость похищенного, превышающая 250 000 рублей,

а особо крупный — превышающая 1 000 000 рублей. То есть содержание

такого квалифицирующего признака как «крупный размер» претерпело из-

менения.

Различной оказалась и ответственность: если, например, в ст.158, 159

УК РФ в предшествующей редакции наказание за соответствующие виды

хищений в крупном размере предусматривалось в виде лишения свободы

на срок от 5 до 10 лет, то в новом варианте наказание за кражу и мо-

шенничество в крупном размере составляло уже от 2 до 6 лет лишения

свободы.

На первый взгляд, санкция является более мягкой и вновь принятый

закон, казалось бы, должен иметь обратную силу. Однако вряд ли это

представляется возможным в силу следующего.

Как уже было сказано выше, в соответствии с ч.1 ст.9 УК РФ преступ-

ность и наказуемость деяния определяются уголовным законом, действо-

вавшим во время совершения этого деяния.



Во время хищений, совершенных в период с 1 января 1997 г. по

11 декабря 2003 г., то есть до момента вступления нового закона в силу, УК

РФ в соответствующей части действовал в редакции федерального закона

от 13 июня 1996 года №63-ФЗ. Как следует из примечания №2 к ст.158 УК

РФ в аналогичной по времени действия редакции, названное примечание на

тот момент охватывало любые деяния в случае, если сумма похищенного

превышала пятьсот минимальных размеров оплаты труда.

В дальнейшем, несмотря на то обстоятельство, что наименование ква-

лифицирующего признака «крупный размер» сохранилось, его реальное со-

держание изменилось, поскольку, что следует из содержания примечания

№4 к ст.158 УК РФ в редакции федерального закона от 8 декабря 2003 г.

№162-ФЗ, как совершенные в крупном размере могли быть квалифициро-

ваны хищения при стоимости похищенного в размере более 250 000 руб.,

но не превышающем 1 000 000 руб.

Таким образом, понятие крупного размера применительно к хищениям в

редакции федерального закона от 8 декабря 2003 г. №162-ФЗ уже не охва-

тывало содеянное в тех случаях, если стоимость похищенного превышала

1 000 000 руб.

Следовательно, нормы УК РФ об ответственности за хищения в крупном

размере в редакции федерального закона от 8 декабря 2003 г. №162-ФЗ не

могут признаваться более мягкими по отношению к предыдущей редакции,

поскольку изменение их санкций в названной выше редакции обусловлено

изменением содержания самого квалифицирующего признака, который в ука-

занных редакциях не совпадает.

Обобщая вышесказанное, полагаем возможным сделать следующий

вывод. При решении вопроса о возможности придания обратной силы уго-

ловному закону необходимо ориентироваться не только на санкцию ранее

действовавшей и вновь принятой нормы, но, в первую очередь, анализиро-

вать содержание соответствующих диспозиций. И в случае несовпадения

содержания последних, как в рассмотренной ситуации с квалифицирующими

признаками, исходить из следующего правила: придание уголовному закону

обратной силы в случае изменения фактического содержания квалифици-

рующего признака невозможно, если содеянное не охватывается соответс-

твующим квалифицирующим признаком вновь принятого закона. Иначе ви-

новному не просто будет назначено излишне мягкое наказание, неверной

окажется сама квалификация преступного деяния.



к воПросу о ФункционировАнии

ПостоЯнного меЖДунАроДного

уголовного суДА

Для функционирования Международного уголовного суда важную роль

играет обеспечение выполнения функций расследования и обвинения в меж-

дународном уголовном процессе. Функция международного расследования

не является судебной и заключается в установлении фактов, связанных с

преступлением. Ее реализация не ведет к принятию каких-либо решений. Не-

обходимость проведения международного расследования вытекает из того,

что международный орган, принимающий решение, должен основываться на

объективной информации.

Безусловно, наличие данной функции ставит вопрос о ее организованном

обеспечении. Для Международного уголовного суда, создаваемого как орган

с параллельной по отношению к национальным судам юрисдикцией, вполне

подходящим является вариант организации расследования в рамках самого

суда. Соответствующий орган призван действовать в тесном сотрудни-

честве с национальными органами расследования. Большую часть инфор-

мации должны составлять материалы, собранные национальными органами.

Одновременно международные следователи должны взаимодействовать с

национальными органами при производстве расследования на месте с об-

щего или данного для конкретного случая согласия соответствующего го-

сударства.

В перспективе можно считать вполне правомерной постановку вопроса о

создании независимых следственных органов, функционирующих автономно.

Международный уголовный суд является далеко не единственным воз-

можным потребителем результатов международного расследования. Совет

Безопасности при принятии решений иногда испытывает нехватку объек-

тивной информации. Основу для создания международного следственного

комитета мог бы составить устав, представляющий собой универсальный

международный договор, участники которого взяли бы на себя обязатель-

ства создавать условия действующему в пределах своей компетенции ко-

митету для осмотра мест происшествия, предоставлять в полном объеме

запрашиваемую информацию и т.п., даже если отдельные государства от-

странятся от участия в его уставе, деятельность комитета окажет на них

сдерживающее воздействие, поскольку они подпадут под особый контроль

международного сообщества.

Следует напомнить, что механизм расследования специальной компе-

тенции уже существует. Первым таким органом стала Международная



комиссия по установлению фактов, утвержденная статьей 90 Дополнитель-

ного протокола I 1977 года к Женевским конвенциям о защите жертв войны.

Несмотря на то, что комиссия существует уже достаточно длительное время,

она ни разу не была задействована. Более того, намечается опасная тен-

денция умножения числа специальных комиссий, создаваемых в качестве

альтернативы Международной комиссии по установлению фактов. Сначала

такая комиссия была образована в рамках ООН для сбора информации о

серьезных нарушениях Женевских концепций и других нарушениях между-

народного гуманитарного права.

Деятельность ни одной из этих комиссий не привела к ожидаемым

результатам. Как представляется, это должно послужить побудительным

мотивом использования постоянного механизма в лице Международной

комиссии по установлению фактов. Хотя и в отношении этого органа не

стоит питать чрезмерных иллюзий, так как провал деятельности специ-

альных комиссий не только связан с административными проблемами и от-

сутствием преемственности, но во многом будет определяться конкретной

ситуацией.

При обсуждении вопроса о создании Международного уголовного суда вы-

сказывалось мнение, что альтернативой его созданию можно считать систему

международного расследования, действующую в сочетании с национальными

судами. Очевидно, что вышеупомянутая комиссия по установлению фактов

в какой-то степени рассчитана на такую схему. Однако уголовный процесс

представляет собой взаимосвязанную цепь действий. Даже если в некоторых

случаях подобной смешанной системы будет достаточно, то в подавляющем

их большинстве результаты международного расследования просто не по-

лучат реализации, останутся установленными фактами, заключающими в

себе обвинения, но без санкции суда.

В отношении международных преступлений речь должна идти именно

об организации международного уголовного процесса как такового, обо

всех его стадиях, и стадия отправления правосудия является центральной,

без которой все остальные не имеют смысла. За расследованием должно

последовать предание виновных суду. И на этой стадии все те причины,

которые привели к созданию международного органа расследования, сохра-

няют свое значение и требуют создания органа международного уголовного

правосудия. В его рамах можно осуществлять и расследование, и наказание

за международные преступления, в частности, за серьезные нарушения меж-

дународного права.

В общем плане обвинение состоит в доказывании виновности субъекта,

привлекаемого к уголовной ответственности. Его осуществление предпола-

гает составление официального обвинительного заключения, излагающего

и обосновывающего формулировку обвинения субъекта. В обвинительном

заключении кратко излагаются факты, образующие каждое вменяемое в

вину преступление, указывается материальное право, на основании которого

обвиняемый привлекается к ответственности.



Абсолютно очевидно, что составление обвинительного заключения в

Международном уголовном суде предполагает консультации с направившим

жалобу субъектом, тем более, если это государство или международная ор-

ганизация. Обвинительное заключение должно быть сообщено обвиняемому

до начала разбирательства по делу. Причем, он должен иметь достаточно

времени для подготовки к своей защите. Заключение должно сообщаться и

всем заинтересованным государствам. В функции обвинения входит выпол-

нение всех необходимых формальностей с целью добиться передачи обви-

няемого суду.

Взаимная правовая помощь между государствами нужна при судебном

разбирательстве обычного уголовного дела с международным элементом. Ос-

новополагающий принцип дополняемости, на котором построен постоянный

Международный уголовный суд, предполагает тесное взаимодействие суда

и национальных правоохранительных органов. Необходимо предусматривать

целую систему органов и институтов, призванных обеспечить функциониро-

вание Международного уголовного суда. Все они обусловлены природой суда

в качестве дополнительной к национальным органам инстанции и являются

достаточными для такого института. В то же время в концепции Между-

народного уголовного суда заложен мощный импульс для дальнейшего раз-

вития, которое должно привести к созданию противовеса международным

преступлениям в лице органа, облеченного значительными полномочиями.

ЗАХоДи вПливу ЩоДо неПовнолітніХ

ЗА кримінАльним ПрАвом німеЧЧини

Важливим напрямком розвитку кримінально-правової доктрини та законо-

давства є вивчення досвіду зарубіжних країни. Кримінальний кодекс Німеч-

чини від 15.05.1871 р. в редакції від 02.10.2009 р. (Strafgesetzbuch — далі

StGB), як і Кримінальний кодекс України, базуються на ідеях класичної школи

кримінального права з психологічною теорією вини та свободою волі, тому

вивчення кримінально-правових норм саме цієї країни викликає певний інтерес.

Особливістю кримінального права Німеччини є існування в якості

джерела права поряд з StGB багаточисленних законів, які містять кримі-

нально-правові приписи. Тому кримінальне право Німеччині складається із

кодифікованого нормативно-правового акту — Кримінального кодексу та

інших законів, наприклад, в § 10 StGB передбачено [1], що кримінальна

відповідальність неповнолітніх регулюється ще і Законом «Про відправлення

правосуддя у справах неповнолітніх» (далі — Jugendgerichtsgesetz) від

04.08.1953 р. [2].

0

У § 1 Jugendgerichtsgesetz особи, що вчинили злочин поділяються на

дві групи — неповнолітні, тобто ті, які під час вчинення злочину досягли

чотирнадцятирічного віку та не досягли вісімнадцяти років (Jugendlicher);

та молодь, яка під час вчинення злочину досягла вісімнадцятирічного віку

та не досягла двадцяти одного року (Heranwachsender).

У другому розділі Jugendgerichtsgesetz передбачено три групи заходів,

які можуть бути застосовані до неповнолітніх, а саме, примусові заходи

виховного характеру, виправні заходи та покарання. Вони розташовані у

вказаному Законі від більш м’якого до більш суворого. Розглянемо доклад-

ніше ці заходи.

До примусових заходів виховного характеру відносяться: віддача вказівок

та припис скористуватися виховною допомогою (§ 9 Jugendgerichtsgesetz).

Вказівки є велінням і забороною, що регулюють спосіб життя непов-

нолітнього і завдяки цьому мають сприяти його вихованню та підтримці. При

цьому до способу життя неповнолітнього не можна пред‘являти завищених

вимог.

Суддя може, зокрема, покласти на неповнолітнього наступні обов’язки:

1. підкоритися вказівкам щодо місця проживання; 2. жити з будь-

якою сім’єю або в гуртожитку; 3. поступити на навчання або на роботу;

4. виконати будь-яку роботу; 5. поступити під нагляд і піклування певної особи

(громадського піклувальника); 6. прийняти участь у соціальному тренінгу;

7. докласти зусиль до відшкодування шкоди потерпілому (примирення винного

з потерпілим); 8. припинити спілкування з певними особами або відвідування

розважальних установ і закладів громадського харчування; 9. поступити на

курси з вивчення правил дорожнього руху (§ 10 Jugendgerichtsgesetz).

Виправні заходи застосовуються до неповнолітнього, якщо призначення

покарання є недоцільним, однак необхідно, щоб неповнолітній усвідомлював,

що зобов‘язаний відповідати за свої дії. Виправні заходи не тягнуть правових

наслідків покарання.

Виправними заходами є: 1. попередження; 2. покладання обов‘язків;

3. арешт.

Попередження має переконливо продемонструвати неповнолітньому не-

правомірність його діяння. Суддя вправі покласти на неповнолітнього на-

ступні обов’язки: 1. усунути заподіяну злочином шкоду, наскільки це в його

силах; 2. особисто вибачиться перед потерпілим; 3. виконати певну роботу;

4. сплатити грошовий внесок на користь будь-якого суспільно-корисного

закладу (§ 15 Jugendgerichtsgesetz).

Арешт для неповнолітніх застосовується у формах арешту на вільний

час, короткострокового арешту і тривалого арешту.

Арешт на вільний час накладається на період вільного часу неповноліт-

нього протягом одного тижня або двох тижнів.

Короткостроковий арешт призначається замість арешту на вільний час,

якщо одноразове виконання представляється доцільним виходячи з виховних

міркувань і не заважає ні навчанню, ні роботі неповнолітнього.