Збинякова Е.А. Корпоративный финансовый менеджмент
Подождите немного. Документ загружается.
ответственна сторона, получившая задаток, она обязана уплатить другой
стороне двойную сумму задатка.
Кроме того, добросовестная сторона вправе требовать с виновной
стороны возмещения убытков, вызванных неисполнением принятых на
себя обязательств, с учетом суммы задатка, если в договоре не
предусмотрено иное.
В условиях повсеместных неплатежей залог занимает особое место
среди способов обеспечения исполнения обязательств по кредитному
договору. Это обусловлено содержанием правоотношений, возникающих
в силу заключения соглашения о залоге.
Суть залога заключается в том, что кредитор по обеспеченному
залогом обязательству имеет преимущественное право перед другими
кредиторами лица, которому принадлежит заложенное имущество, в
случае неисполнения основного обязательства получить удовлетворение
из стоимости этого имущества (за изъятиями, установленными законом).
Предметом залога может быть любое имущество (движимое или
недвижимое, а также имущественные права), за исключением изъятого из
оборота.
По общему правилу залог обеспечивает требование в том объеме,
какой оно имеет к моменту удовлетворения, включая проценты,
неустойку, возмещение убытков и т.п. В договоре залога стороны вправе
предусмотреть и иной размер требований залогодержателя,
удовлетворяемых за счет заложенного имущества.
Банковская гарантия предоставляется банком, кредитным
учреждением или страховой организацией (гарантом) по просьбе другого
лица (принципала) и выражается в виде выдачи данному лицу
письменного обязательства уплатить его кредитору (бенефициару) в
соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную
сумму по предоставлении бенефициаром письменного требования об ее
уплате (ст.368 ГК РФ).
Гарантом по банковской гарантии может выступать только
специальный субъект, отвечающий требованиям законодательства, а
именно банк, кредитное учреждение или страховая организация (ст.368
ГК РФ).
131
Для обеспечения надлежащего исполнения принципалом своих
обязательств законодательство предусматривает его обязанность уплатить
гаранту вознаграждение за выдачу гарантии (п.2 ст.369 ГК РФ).
Основной целью предоставления банковской гарантии является
обеспечение надлежащего выполнения принципалом своих обязательств
перед бенефициаром (п.1 ст.369 ГК РФ).
Гражданский кодекс РФ не содержит положений,
предусматривающих признание банковской гарантии недействительной и
соответственно не подлежащей удовлетворению в силу
недействительности основного обязательства. При этом даже если гаранту
стало известно до удовлетворения требования по банковской гарантии о
недействительности основного обязательства, он не освобождается от
выполнения требования по гарантии. В этой ситуации гаранту вменяется в
обязанность немедленно уведомить об этом бенефициара и принципала и
после получения повторного требования бенефициара исполнить свои
обязательства по банковской гарантии (п.2 ст.376 ГК РФ).
Следует отметить, что, несмотря на определенную независимость
банковской гарантии от основного обязательства, заключение соглашения
о ее предоставлении, равно как и о любом другом способе обеспечения
обязательств, возможно только при наличии основного обязательства.
В соответствии со ст.368 ГК РФ банковская гарантия выдается
гарантом по просьбе другого лица – принципала. Между тем для
представления гарантии, то есть оформления письменного обязательства
уплатить кредитору принципала (бенефициару) определенную денежную
сумму при предъявлении требования бенефициаром, необходимо
волеизъявление одной стороны – гаранта.
Суть удержания состоит в том, что кредитор, у которого находится
вещь, подлежащая передаче должнику либо лицу, указанному должником,
вправе, в случае неисполнения должником в срок обязательства по оплате
этой вещи или возмещению кредитору связанных с нею издержек и
других убытков, удерживать ее до тех пор, пока соответствующее
обязательство не будет исполнено (п.1 ст.359 ГК РФ).
Таким образом, удержанием могут обеспечиваться требования,
связанные с оплатой вещи, возмещением издержек на нее и других
убытков. Кроме того, если участники договора действуют как
132
предприниматели, то удержанием может обеспечиваться исполнение и
иных (не только денежных) обязательств.
Для использования удержания предприятию - кредитору не нужно
заключать специальное соглашение с должником. Это важное отличие
удержания от иных гражданско – правовых способов обеспечения
исполнения обязательств в значительной степени облегчает его
практическое применение. Таким образом, невыполнение одним из
участников договора денежного обязательства перед другим участником
дает возможность последнему правомерно удерживать имущество
должника. Данное правомочие кредитора может быть ограничено
полностью или частично либо в основном договоре (договоре купли –
продажи, комиссии, хранения и т.п.), либо отдельным соглашением
сторон.
Предметом удержания, как следует из ст.359 ГК РФ, являются вещи.
Имущественные права ни при каких условиях не могут быть предметом
удержания. К вещам относятся, в том числе, и деньги (ст.128 ГК РФ),
однако возможность их использования в качестве предмета удержания
представляется сомнительной. Это объясняется тем, что правом
удержания в соответствии с требованиями ГК РФ может воспользоваться
лицо – несобственник, у которого находится вещь, принадлежащая на
праве собственности другому лицу. В ситуации, когда должник и
кредитор имеют взаимные денежные требования, последний может
воспользоваться институтом зачета (ст.410 ГК РФ).
Поручительство – традиционный способ обеспечения исполнения
гражданско – правовых обязательств, сущность которого заключается в
том, что поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать
за исполнение последним его обязательства полностью или частично.
Поручительством может быть обеспечено не только существующее
обязательство, но и то, которое возникнет в будущем (ст.361 ГК РФ). В
случае нарушения обязательства должником кредитор может предъявить
свои требования поручителю, таким образом повышая вероятность
исполнения обязательств.
Поручительство является обязательством, акцессорным по
отношению к основному обязательству, которое оно обеспечивает. Его
действие прекращается, если основное обязательство прекратилось в
133
связи с уплатой долга или по другим обстоятельствам, указанным в законе
(например, в связи с новацией, зачетом, прощением долга и т.п.).
Уменьшение суммы основного обязательства влечет за собой уменьшение
объема ответственности поручителя. Если основное обязательство по
каким-либо причинам окажется недействительным, заключение договора
поручительства также станет недействительным.
Поручительство – договор, т.е. двусторонняя сделка. Для ее
заключения требуется волеизъявление двух сторон – поручителя и
кредитора основного должника. Договор поручительства должен быть
обязательно заключен в письменной форме. Несоблюдение письменной
формы влечет его недействительность (ст.362 ГК РФ).
Поручителем по договору поручительства может быть любое лицо,
обладающее гражданской дееспособностью.
Право требования к поручителю передается кредитором третьему
лицу на основании договора цессии без каких-либо ограничений.
Гражданский кодекс Российской Федерации кроме способов
обеспечения исполнения обязательств, перечисленных в гл.23, допускает
обеспечение исполнения обязательств и другими способами,
предусмотренными законом или договором (п.1 ст.329).
В соответствии со ст.211 ГК РФ риск случайной гибели или
случайного повреждения имущества несет его собственник, если иное не
предусмотрено законом или договором. Таким образом, собственник при
передаче имущества в срочное владение или пользование вправе
возложить риск случайной гибели или случайного повреждения
имущества на контрагента, таким образом стимулируя своевременный
возврат своего имущества.
В качестве дополнительного способа обеспечения исполнения
обязательств по договору купли – продажи может быть использовано и
условие договора о сохранении права собственности на переданный
покупателю товар за продавцом (ст.491 ГК РФ). В таком случае
покупатель до перехода к нему права собственности (т.е. до оплаты
товара) будет не вправе отчуждать товар или распоряжаться им иным
способом. В случае неоплаты товара покупателем продавец получает
право требовать возврата полученного товара.
134
Одним из распространенных (например, в банковской деятельности)
способов обеспечения исполнения денежных обязательств является
включение в кредитный договор условия о праве банка – кредитора на
безакцептное списание основной суммы долга, процентов и пени со счета
должника (юридического или физического лица) в этом банке.
Цель данной меры – обеспечение наиболее быстрого
принудительного взыскания с должника причитающейся суммы, избегая
необходимости получения исполнительного документа (исполнительного
листа арбитражного суда, исполнительной нотариальной надписи или
положительного ответа на претензию кредитора).
Правомерность оговорки о безакцептном списании и условиях ее
принятия подтверждается судебно – арбитражной практикой, с учетом
которой списание денежных средств со счета клиента на основании ст.855
ГК РФ возможно по решению суда, а также в случае, установленном
законом или договором между банком и клиентом.
В данном случае, в отличие от поручительства и банковской
гарантии, кредитор не получает дополнительных материальных гарантий
удовлетворения своих требований и никаких дополнительных, кроме
собственных средств должника, источников погашения долга.
В отличие от залога не происходит обособление части имущества
должника с целью получения за счет этого имущества удовлетворения
своих требований в будущем. Право кредитора распоряжаться средствами,
находящимися на его счетах, не ограничивается вплоть до момента, когда
наступает срок исполнения по его обязательству. До этого времени он
может беспрепятственно распорядиться ими: снять (перевести) со счета в
порядке, предусмотренном договором соответствующего счета.
Следует предупредить, что цель условия о безакцептном списании –
облегчить для кредитора принудительное взыскание суммы долга –
практически трудно достижима, так как у недобросовестного должника к
моменту платежа средств на счете все равно не оказывается. В настоящее
время очередность списания с расчетного счета денежных средств при их
недостаточности определена в ст.855 ГК РФ.
Под товарной неустойкой понимают определенный договором товар
(вещь), который должник обязан передать кредитору в случае
неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, а также в
135
случае просрочки исполнения. Так как названный способ законодательно
не определен, сторонам следует более подробно описывать взаимные
права и обязанности в соответствующем соглашении.
Кроме того, необходимо обратить внимание на следующие вопросы:
возможно ли применение судом закрепленных в ст.333 ГК РФ правил об
уменьшении неустойки в случае ее несоразмерности; как поступить, если
в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства в
наличии у кредиторов не окажется товара, обозначенного в соглашении о
товарной неустойке.
Суть фидуции (фидуциарный залог) заключается в том, что должник
в целях обеспечения исполнения своего обязательства передает в
собственность кредитору определенное в договоре имущество при
условии запрета последнему распоряжаться данным имуществом до
определенного срока и возврата этого имущества кредитором должнику в
случае надлежащего исполнения обязательства.
В современных условиях соглашение о фидуции заключается в виде
отдельного договора в письменной форме. Договор фидуции, как правило,
двусторонний. Одна из сторон – кредитор, другая – должник –
фидуциадатель.
Необходимо отметить, что правомочия залогодержателя и
кредитора, являющегося стороной по договору фидуции, различны. При
залоге залогодержатель имеет право в случае неисполнения должником
обеспеченного обязательства получить удовлетворение из стоимости
заложенного имущества, а при фидуции кредитор получает право
собственности на вещь с момента заключения соответствующего
договора.
Договор должен содержать следующие основные положения:
обеспеченное требование, предмет фидуции, момент возникновения права
собственности кредитора на этот предмет, порядок содержания и вопросы
сохранности предмета, последствия утраты или повреждения предмета
кредитором, порядок замены и восстановления предмета, порядок защиты
должником своих прав на предмет, основания прекращения ограничения
права кредитора на распоряжение предметом, порядок возврата предмета
должнику при надлежащем исполнении обеспеченного обязательства,
136
порядок и основания прекращения фидуции, возможность досрочного
исполнения обязательства и др.
Резервирование права собственности предполагает сохранение права
собственности на переданный товар за продавцом, поставщиком при
возмездной передаче товара (при поставках, купле – продаже и т.д.) до тех
пор, пока не будет выполнено основное обязательство покупателя по
оплате полученной вещи и убытков, вызванных неисполнением,
частичным или ненадлежащим исполнением обязательств должником.
При таком способе обеспечения обязательств необходимо четко
определить, кто будет нести бремя содержания переданной вещи
(логично, если это будет приобретатель вещи с момента передачи ему
этой вещи), как будет распределяться между сторонами риск случайной
гибели вещи. Кроме того, в договоре оговаривается порядок возврата
вещи кредитору при ненадлежащем исполнении должником
обязательства, порядок правопреемства, перевода долга покупателю, и т.д.
При обеспечении договоров займа (кредитных договоров)
применяется такой способ обеспечения исполнения обязательств, как
условная продажа.
В основе условной продажи лежит сделка, совершенная под
отлагательным условием, которым является неисполнение должником
обязательства уплаты денег по кредитному договору в определенный
срок. Обеспеченное условной продажей обязательство прекращается
зачетом.
В сделке участвуют четыре субъекта: должник, продавец, кредитор и
покупатель. Причем возможны случаи, когда некоторые из них (например,
кредитор и покупатель, должник и продавец) совпадают в одном лице.
Отношения этих лиц оформляются посредством следующих
договоров. Должник с кредитором заключают кредитный договор,
продавец с кредитором – договор поручительства, по которому продавец
отвечает перед кредитором за исполнение должником обязательств по
кредитному договору, продавец с покупателем – договор условной
продажи (отлагательным условием является неисполнение должником
обязательств по кредитному договору), кредитор с покупателем – договор
об уступке права требования к продавцу по договорам кредитному и
137
поручительства, а покупатель осуществляет зачет требований продавца по
оплате купленной вещи.
Следует обратить внимание, что договор продажи под
отлагательным условием должен быть заключен в письменной форме. В
нем подробным образом должны быть определены само отлагательное
условие, а также средства доказывания его наличия, ограничение права
продавца на распоряжение предметом договора купли – продажи под
условием, порядок содержания и вопросы сохранности предмета договора
купли – продажи под условием, порядок замены и восстановления
предмета договора, последствия утраты или повреждения предмета
договора, основания и порядок прекращения и расторжения договора,
порядок правопреемства, последствия принудительного изъятия предмета
договора и др.
Среди общих условий для всех вышеперечисленных договоров
следует отметить необходимость государственной регистрации, если
объектом выступает имущество, права на которое и сделки с которым в
соответствии с Федеральным законом от 21 июля 1997 г. N 122-ФЗ «О
государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с
ним» подлежат государственной регистрации. Выбор нотариальной
формы соглашения при использовании иного имущества осуществляется
по соглашению сторон.
В заключение следует отметить, что обеспечительными свойствами
обладают некоторые формы безналичных расчетов (аккредитив, инкассо,
100-процентный авансовый платеж), а также такие качества присущи
некоторым видам договоров (договоры лизинга и факторинга).
4.5 Анализ и управление денежными средствами и их эквивалентами
Управление денежными потоками является одним из важнейших
направлений деятельности финансового менеджера. Оно включает в себя
расчет времени обращения денежных средств (финансовый цикл), анализ
денежного потока, его прогнозирование, определение оптимального
уровня денежных средств, составление бюджетов денежных средств и т.п.
Омертвление финансовых ресурсов в виде денежных средств
связано с определенными потерями — с некоторой долей условности их
138
величину можно оценить размером упущенной выгоды от участия в
каком-либо доступном инвестиционном проекте. Поэтому любое
предприятие должно учитывать два взаимно исключающих
обстоятельства — поддержание текущей платежеспособности и
получение дополнительной прибыли от инвестирования свободных
денежных средств. Таким образом, одной из основных задач управления
денежными ресурсами является оптимизация их среднего текущего
остатка.
При рассмотрении основных принципов управления денежными
средствами можно выделить как минимум три крупных блока: анализ
движения денежных средств, прогнозирование денежных потоков,
определение оптимального уровня денежных средств.
Рисунок 10 – Этапы обращения денежных средств
Финансовый цикл, или цикл обращения денежной наличности,
представляет собой время, в течение которого денежные средства
отвлечены из оборота. Основные этапы обращения денежных средств в
ходе производственной деятельности представлены на рисунке.
Логика приведенной схемы заключается в следующем.
Операционный цикл характеризует общее время, в течение которого
финансовые ресурсы омертвлены в запасах и дебиторской задолженности.
139
Поскольку предприятие оплачивает счёта поставщиков с временным
лагом, время, в течение которого денежные средства отвлечены из
оборота, т.е. финансовый цикл, меньше на среднее время обращения
кредиторской задолженности. Сокращение операционного и финансового
циклов в динамике рассматривается как положительная тенденция. Если
сокращение операционного цикла может быть сделано за счет ускорения
производственного процесса и оборачиваемости дебиторской
задолженности, то финансовый цикл может быть сокращен как за счет
данных факторов, так и за счет некоторого некритического замедления
оборачиваемости кредиторской задолженности.
В западной учетно-аналитической практике методика анализа
движения денежных средств разработана достаточно подробно и сводится
к анализу потока денежных средств по трем основным направлениям:
текущая, инвестиционная и финансовая деятельность. Можно взять за
основу данную схему:
- текущая (основная) деятельность — получение выручки от
реализации, авансы, уплата по счетам поставщиков, получение
краткосрочных кредитов и займов, выплата заработной платы, расчеты с
бюджетом, выплаченные/полученные проценты по кредитам и займам;
- инвестиционная деятельность — движение средств, связанных с
приобретением или реализацией основных средств и нематериальных
активов;
- финансовая деятельность — получение долгосрочных кредитов и
займов, долгосрочные и краткосрочные финансовые вложения, погашение
задолженности по полученным ранее кредитам, выплата дивидендов;
- прочие операции с денежными средствами — использование
фонда потребления, целевые финансирование и поступления,
безвозмездно полученные денежные средства и др.
Логика анализа очевидна — необходимо выделить, по возможности,
все операции, затрагивающие движение денежных средств. Это можно
сделать различными способами, в частности путем анализа всех оборотов
по счетам денежных средств. Однако в мировой учетно-аналитической
практике применяют, как правило, один из двух методов, известных как
прямой и косвенный методы. Разница между ними состоит в различной
140