Тихомиров Ю.А. Правовое регулирование: теория и практика

Подождите немного. Документ загружается.

101

Непринятие мер по предотвращению и преодолению кон-

фликта интересов приводит ко многим потерям. Ослабляются

государственные институты. Уменьшается роль закона и увели-

чивается объем нарушений законности. Происходит деформация

правосознания и отчуждение граждан от власти. Возрастают

экономические и иные угрозы безопасности страны.

Устранению отмеченных негативных явлений и процессов

могут способствовать следующие меры. Во-первых, более полное

и точное отражение в праве всего спектра социальных интересов,

равно как и в деятельности государственных и иных структур. Во-

вторых, введение демократических процедур учета общественного

мнения и установление административных процедур. В-третьих,

усиление правовоспитательной деятельности и формирование гу-

манистического правосознания. В-четвертых, большое внимание

в юридической науке к исследованию вопросов выявления и ис-

пользования публичных и частных интересов. Таковы авторские

оптимистические пожелания.

Попытки найти «мост» между реальностью и правом приводят

Ю. Хабермаса к утверждению о праве как категории социальной

медитации между фактами и нормами морали и нормами права,

к поиску пространства личной и публичной автономии. Оно

образуется на стыке естественного и позитивного права

, но не

обезличенно, а в фокусе интересов.

Проблема интересов долгие годы разрабатывалась в филосо-

фии, социологии, политологии, других науках. В юридической

науке изучались преимущественно публичные и частные инте-

ресы, аспекты их отражения в законодательстве и механизмы

правовой защиты законных интересов. Примечательно, что на-

циональные интересы Российского государства исследовались

традиционно юристами-международниками, и лишь в последнее

десятилетие особое внимание им начинают уделять и юристы,

занимающиеся внутригосударственными проблемами. И все же

пока рассматриваются политические и отчасти экономические

аспекты национальных интересов. Но и по этим вопросам ком-

плексных исследований не существует. Другие стороны нацио-

нальных интересов, их выражение в законодательстве, приори-

теты законодательства в обеспечении национальных интересов

до сих пор остаются в тени.

Yūrgen Habermas. Between Facts and Norms. Cambridge: Polity Press, 1997,

1998, 2004.

§ 2. Интересы в праве: согласование и противоборство

Tihomirov.indb 101Tihomirov.indb 101 22.12.2009 21:59:5022.12.2009 21:59:50

102

Глава 3. ПРАВОВЫЕ РОЛИ УЧАСТНИКОВ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ

Другое обстоятельство отражает острую актуализацию вопро-

сов правового обеспечения национальных интересов. Укрепле-

ние единства государства и его территориальной целостности,

преодоление сепаратизма и борьба с коррупцией, гарантии прав

и свобод граждан в контексте обеспечения интересов общества

и государства — таковы своего рода внутренние аспекты роли

права в выражении национальных интересов. Укрепление мощи

нашего государства и гарантий его суверенитета, повышение роли

нашей страны в мировом сообществе и в решении крупных задач

глобализации, пресечение посягательств на безопасность госу-

дарства и граждан — таков международный императив правового

обеспечения национальных интересов.

§ 3. Правовое поведение: природа, выбор вариантов

При всей значимости и гибкости правовых регуляторов их

наличие служит лишь застывшим стартом для юридического

марафона. Использование регуляторов зависит от движения

людей и функционирования общественных институтов которые

одушевляют их. Бесспорно: ключ ко всему правовому простран-

ству дает механизм поведения людей. Оно определяется разными

условиями бытия и сознания, в чем можно убедиться прежде

всего на исторических примерах.

В Индии и Китае, равно как и в других странах, где господству-

ют буддизм и конфуцианство, поведение человека определяется

во многом традициями и нравоучениями. Привычка к послуша-

нию отражает следование императивам добродетели, дружбы и

доброты, и поэтому роль «немого» общественного мнения там

намного выше, чем в европейских странах. И эти постулаты как

бы переносятся в правила управления. Хорошо управлять госу-

дарством — это долг и тогда народ подражает правителям

В воспоминаниях и размышлениях В. Овчинникова, который

много лет работал в Китае, содержатся ценные наблюдения по

этому поводу

. Он пишет: оглядываясь на 30 лет реформ, китайцы

называют четыре элемента формулы своего успеха.

Во-первых, начинать не с ломки политической системы, а с

повышения эффективности экономики. Ибо в переходный пери-

од особенно нужна сильная центральная власть, располагающая

надежными рычагами управления.

Будда. Конфуций. Жизнь и учение. М.: Искусство, 1995.

Российская газета. 2009. 29 сент.

Tihomirov.indb 102Tihomirov.indb 102 22.12.2009 21:59:5022.12.2009 21:59:50

103

Во-вторых, начинать не с города, а с села. Чтобы как можно

скорее накормить и одеть большинство населения, потеснить

бедность, минимизировать социальную цену перехода к рынку,

дать миллионам людей возможность на себе ощутить пользу от

этого.

В-третьих, не спешить с приватизацией государственных

предприятий, особенно естественных монополий. Вместо этого

сделать упор на привлечение иностранного капитала в особые

экономические зоны.

В-четвертых, максимально использовать регулирующую роль

государства, дабы не опускать чрезмерной поляризации обще-

ства. Это включает различные меры по сокращению трехкратного

разрыва в доходах 500 млн горожан и 800 млн крестьян.

Известный немецкий социолог Макс Вебер исходной по-

зицией своей концепции считал социальные действия как ре-

зультат расчленения общественных процессов. Любой участник

действий — государство, общность, орган, индивид — совершает

такие действия, и поэтому главным для М. Вебера является их

правомерность, легитимность, легальное восприятие людьми на

основе авторитета прав и привычного, авторитета вождя, лидера,

господства в силу веры в обязательность, легальность установ-

ления и деловой компетентности. Речь идет о подчинении, ого-

воренном выполнением рациональных правил. Афоризм власти

«господство есть шанс встретить повиновение определенному

приказу» отражает взаимное ожидание участников отношений

В ХХ в. и до сих пор весьма популярной теорией является

бихевиоризм (от англ. behaviors — поведение). Ее предметом счи-

тается не сознание, а поведение как совокупность двигательных и

сводимых к ним словесных и эмоциональных ответов как реакций

на внешние воздействия среды. В США бихевиоризм объединяет

психологию, социологию и антропологию. В дальнейшем схема

«стимул-реакция» была дополнена промежуточными переменны-

ми (познавательные и побудительные факторы). В СССР течение

бихевиоризма подвергалось критике за позитивизм, отрываемый

от социально-экономических истоков поведения, но в последние

годы интерес к нему в нашей стране вовсе угас.

В нашей стране в 1960-х годах развернулись исследования в

сфере социологии права и общественного поведения. Два поляр-

ных полюса — правомерное и неправомерное поведение — охва-

тывают в основном весь поведенческий спектр. Правомерное

См. подробно: Кравченко Е. Вебер Макс. М.: Весь мир, 2002.

§ 3. Правовое поведение: природа, выбор вариантов

Tihomirov.indb 103Tihomirov.indb 103 22.12.2009 21:59:5122.12.2009 21:59:51

104

Глава 3. ПРАВОВЫЕ РОЛИ УЧАСТНИКОВ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ

поведение характеризуется как деятельность личности в сфере

социально-правового регулирования, основанная на сознатель-

ном выполнении требований норм права, которое выражается в

их соблюдении, исполнении и использовании

, — таково типич-

ное определение данного феномена. Соответственно выводятся

четыре образца правомерного поведения — социально-активное,

положительное (привычное), конформистское (пассивное) и

маргинальное (пограничное) основанное на страхе, расчетах

и т.п.

Более широкая трактовка проблемы дана В.Н. Кудрявцевым,

который провел классификацию видов правомерного поведения

по субъектам, целям и результатам действий. По его мнению,

граница между правомерным и противоправным поведением про-

ходит там, где начинается невыполнение своих обязанностей

Новое направление в исследованиях социологии права в

поведенческом аспекте связано с именем В.П. Казимирчука.

Изданный под его руководством и непосредственном участии

цикл научных работ — «Право и социология» (1973), «Личность

и уважение к закону. Социологический аспект» (1979), другие

книги и статьи по проблемам социального действия права. В них

глубоко разработаны вопросы ценностей и установки, правовой

информации и социального контроля, юридические конфликты

и общественное мнение

В 1980-х годах в стране появляются научные труды, посвя-

щенные проблемам социальных отклонений.

Примечательно, что поведенческие роли людей в немалой

степени отражают и порождаются их правовым статусом. «Нор-

мативная» ориентация и своего рода «заданность» влияют на их

стремление, на очевидные и скрытые предпочтения. Поэтому и

общегражданский статус на основе норм Конституции и кон-

ституционных законов, и отраслевые статусы граждан в соответ-

ствии с трудовым, гражданским, образовательным, земельным и

иным законодательством смещаются в той или иной степени со

своей нормативной оси. Вектор смещения сигнализирует либо

об изъянах норм либо об акцентах поведения людей. И в любом

случае на это надо реагировать.

См.: Оксамытный В.В. Правомерное поведение личности. Киев: Наукова

Думка, 1985. С. 74.

Там же. С. 99.

См.: Кудрявцев В.Н. Право и поведение. М., 1978.

Ценности и образы права / Отв. ред. В.Н. Кудрявцев, Ю.А. Тихомиров.

М., 2007.

Tihomirov.indb 104Tihomirov.indb 104 22.12.2009 21:59:5122.12.2009 21:59:51

105

Особо следует подчеркнуть: поведение людей в правовой

сфере в немалой степени зависит от их нравственно-духовных

ценностей. Недооценка их в последние годы привела к явному

ослаблению роли человеческого фактора в развитии общества

и возвеличиванию материально-денежных стимулов поведения.

Между тем признание или отторжение нравственных ценностей

во многом порождает типы поведения — от положительных до

резко негативных, столь актуален по этой причине акцент на

нравственных законах вообще и нравственных законах в экономи-

ке, в частности. К первым относятся зависимость уровня развития

институтов от уровня нравственности, усилия всего общества, по

укреплению нравственности, высокий уровень элиты общества,

поддержание в человеке «вечных истин» приоритет дел и заботы

о людях и др. Вторая группа охватывает специфические законы

нравственного развития экономики, первостепенная роль труда,

высокие нравственно духовные критерии формирования элиты,

развития позитивных форм взаимодействия людей, ориентация

на бесконфликтное развитие

Упрочению правовых и духовно-нравственных основ пове-

дения людей служат не эпизодические, а системные механизмы

общества. Формирование гуманного уклада жизни с обеспече-

нием высокой преобразовательной роли культуры и образования

должно происходить с учетом правового фактора. Реализация

Федерального закона «Об обеспечении доступа к информации о

деятельности государственных органов и органов местного са-

моуправления» открывает широкий доступ к праву. А в нем не

должны преобладать функционально технологические аспекты в

ущерб социально-психологическим и институтам общественного

мнения, публичных обсуждений проектов решений и реального

участия граждан в управлении государственными и общественны-

ми делами. Тогда активно-правомерное поведение будет явствен-

но выражать себя на всех стадиях правового регулирования — от

зарождения правовых идей, концепций и правовых актов до их

реализации.

И все же поведение людей и предсказуемо, и инвариантно.

В монографии «Социальные отклонения. Введение в общую

теорию»

дан анализ понятия и признаков социального откло-

См.: Румянцева Е.Е. Нравственные законы экономики. М.: Инфра-М,

2009.

Кудрявцев В.Н., Нерсесянц В.С., Кудрявцев Ю.В. Социальные отклонения.

Введение в общую теорию. М.: Юридическая литература, 1984.

§ 3. Правовое поведение: природа, выбор вариантов

Tihomirov.indb 105Tihomirov.indb 105 22.12.2009 21:59:5122.12.2009 21:59:51

106

Глава 3. ПРАВОВЫЕ РОЛИ УЧАСТНИКОВ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ

нения. Приведем подробно положения …Социальная норма и

социальные отклонения — два полюса на одной и той же оси

социально значимого поведения индивидов, социальных групп,

классов и других социальных общностей.

Нормативное поведение (т.е. такое, которое соответствует

норме), а также социальное отклонение (нарушение этой нор-

мы) — не единственные виды поведения, в том числе и имеющего

общественное значение. Многие поступки не подпадают под

нормы и вместе с тем не являются отклонениями от них — просто

потому, что они лежат в сфере отношений, не урегулированных

определенными нормами.

Если социальную норму принять за эталон поступка, то от-

клонения от этого эталона могут происходить в самых разных

направлениях. Поступок может не соответствовать социальной

норме по объективным или по субъективным признакам; по це-

лям и мотивам; по прямым или косвенным результатам. Он может

быть новаторским или консервативным, полезным или вредным,

случайным или типичным; число характеристик отклонений от

нормы может быть многократно увеличено.

…Отклонение от социальной нормы — понятие более слож-

ное и многоплановое, чем, например, понятие правонарушения,

которое ограничено известными признаками объекта, субъекта,

объективной и субъективной сторон и, как правило, относится

к единичному случаю — конкретному поступку (реже — к серии

точно определенных действий). При отклонении же от социаль-

ной нормы речь идет о самых разнообразных формах поведения

(деятельности), по разным параметрам не укладывающихся в

действующие стандарты.

Отклонения от социальных норм, несмотря на большое раз-

нообразие, имеют некоторые общие причины, поддерживающие

их существование, а подчас ведущие к их росту и распространен-

ности. Хотя все эти причины в своем конкретном проявлении

могут быть различны, а порой и противоположны в разных

общественно-экономических формациях, по своей сути они

сводятся к объективным и субъективным противоречиям обще-

ственного развития, которые нарушают взаимодействие личности

с социальной средой и ведут к формам поведения индивидов

(или деятельности социальных групп), не согласующимся с су-

ществующей нормативной системой. Иными словами, можно

сказать, что основной причиной социальных отклонений явля-

Tihomirov.indb 106Tihomirov.indb 106 22.12.2009 21:59:5122.12.2009 21:59:51

107

ется противоречие между требованиями нормативной системы и

интересами действующих субъектов. А это противоречие в своей

основе носит социальный характер.

При всем разнообразии последствий негативных социальных

отклонений их суть одна: вред, ущерб, причиняемый интересам

того класса, социальной группы или общества, которые уста-

новили и используют соответствующую систему нормативного

регулирования. При социализме социально-негативное поведение

приносит вред всему народу, отрицательно влияет на развитие

личности, препятствует поступательному движению общества.

Социально-негативное поведение представляет собой отно-

сительно распространенное явление, поэтому оно предполагает,

как правило, разработку и осуществление организованных форм

борьбы с ним. Социальная значимость отклонений от суще-

ствующих норм учитывается в процессе правотворчества, а также

в общественной практике применения правовых и моральных

санкций.

В целом для социальных отклонений как общественного яв-

ления характерны следующие черты:

одинаковая направленность отклонений, встречающихся у

сходных групп (слоев) населения в более или менее одинаковых

условиях;

близость или единство причин, в силу действия которых они

возникают и выражаются вовне;

определенная повторяемость, устойчивость указанных явлений

во временном и территориальном разрезах.

…Итак, социальные отклонения можно определить как такие

нарушения социальных норм, которые характеризуются опреде-

ленной массовостью, устойчивостью и распространенностью при

сходных социальных условиях.

Приведенные научные разработки дают основание для более

полной поведенческой типологии в правовой сфере общества:

а) привычное (повторяющееся) поведение;

б) пассивное (безучастное) поведение;

в) соблюдение некоторых правовых норм под страхом санк-

ций, осуждения;

г) активное поведение, охватывающее основной правовой

спектр;

д) нигилистическое поведение, отрицающее роль права;

е) преувеличенная роль саморегулирования;

ж) поведение, нарушающее закон и иные правовые акты;

§ 3. Правовое поведение: природа, выбор вариантов

Tihomirov.indb 107Tihomirov.indb 107 22.12.2009 21:59:5122.12.2009 21:59:51

108

Глава 3. ПРАВОВЫЕ РОЛИ УЧАСТНИКОВ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ

з) поведение, формально допустимое, но противоправное по

цели и смыслу;

и) критическое и оппозиционное поведение;

к) поведение противоборствующих с действующим правом;

л) маргинальное поведение, переходное от типа к типу.

Конечно, приведенная классификация типов поведения людей

в правовой сфере весьма подвижна и условна. В разных ситуациях

и применительно к различным сторонам жизни поведение людей

может иметь неодинаковое «правовое содержание». И в этом

можно убедиться на материалах социологических исследований,

проведенных в Российской академии государственной службы

при Президенте РФ

Оценки исполнения федеральных законов

(в % от количества опрошенных)

Год

Варианты ответа

1998 1999 2000 2001 2003 2006

Законы, регулирующие экономику

В основном исполняются 5,5 4,4 18,6 21,9 17,4 24,6

В основном не исполняются 73,4 80,0 52,0 49,8 50,7 34,3

Затруднились ответить 21,1 15,6 29,4 28,3 31,9 41,1

Законы, гарантирующие защиту со-

циальных прав

В основном исполняются 7,2 6,0 24,8 22,6 22,4 36,9

В основном не исполняются 80,8 84,0 54,3 57,3 56,0 34,2

Затруднились ответить 12,0 10,0 20,9 20,1 21,6 28,9

Массовость общественного доверия институтам и структурам

государственной власти (в % от количества опрошенных)

Институты и структуры власти 2001 г. 2002 г. 2003 г. 2005 г.

Президент России 69,0 71,2 69,9 65,5

Федеральное правительство 32,4 32,0 33,1 32,4

Государственная Дума 17,5 21,2 21,6 25,3

Суды 16,0 26,7 28,3 45,2

Прокуратура 15,8 25,4 29,3 44,1

Органы безопасности (ФСБ) 30,4 36,2 42,8 39,9

Органы внутренних дел 17,3 20,0 21,3 30,0

Социология власти. 2007. М.: Изд-во РАГС, 2007. С. 40–53.

Tihomirov.indb 108Tihomirov.indb 108 22.12.2009 21:59:5122.12.2009 21:59:51

109

Оценки степени открытости решений и действий органов

государственной власти в разные периоды отечественной истории

(в % от числа опрошенного в 2005 г. населения и экспертов)

Институты и структуры власти

Население Эксперты

Высокие

оценки

Низкие

оценки

Высокие

оценки

Низкие

оценки

В советские времена, когда во

главе страны был Л.И. Бреж-

нев 9,0 43,1 10,8 47,8

В годы, когда во главе страны

был М.С. Горбачев 6,3 37,3 9,4 36,5

В годы, когда во главе страны

был Б.Н. Ельцин 4,0 45,4 6,9 47,8

В годы президентства В.В. Пу-

тина 18,8 24,7 22,7 17,7

Индикаторы социально-психологического отчуждения населения

от власти (в % от количества опрошенных)

Варианты ответа

Население

Эксперты

2005 г.

1990 г. 2005 г.

Рядовые граждане не могут ничего сказать о

том, что делают власти 38,0 43,0 27,1

Действия властей так запутаны, что рядовые

граждане не в состоянии понять, что про-

исходит 61,0 53,9 56,2

Власти мало заботятся о простых гражданах 71,0 78,8 46,3

Реакция граждан на действия властей в повседневной жизни

(в % от количества опрошенных)

Варианты ответа

Население

Эксперты

2005 г.

2002 г. 2005 г.

Обычно одобряют, поддерживают действия

властей 10,7 8,7 7,9

Обычно вынуждены приспосабливаться 41,0 46,9 65,5

Стараются держаться в стороне от властей 28,9 27,2 13,8

Относятся к властям с неприязнью, когда воз-

можно, противодействуют им 6,5 7,2 6,9

Затруднились ответить 12,9 10,0 5,9

§ 3. Правовое поведение: природа, выбор вариантов

Tihomirov.indb 109Tihomirov.indb 109 22.12.2009 21:59:5122.12.2009 21:59:51

110

Глава 3. ПРАВОВЫЕ РОЛИ УЧАСТНИКОВ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ

Реформы

Население Эксперты

2003 г. 2005 г. 2003 г. 2005 г.

Образования 71,0 71,0 53,5 55,7

Жилищно-коммунальная 70,7 71,0 40,0 39,9

Пенсионная 70,4 68,8 42,0 45,3

Административная 72,9 77,5 38,5 28,1

Немало опрошенных затруднились определить уровень своего

понимания реформ, что также является показателем их неосве-

домленности.

Суждения о выборе пути развития России

(в % от количества опрошенных)

Варианты ответа 1999 г. 2005 г.

Следует развивать капитализм с присущей ему эко-

номикой 40,7 42,3

Следует искать новые подходы строительства социа-

лизма 58,4 53,2

Затруднились ответить 0,9 4,5

Социальная идентичность населения

Оценки факторов обеспечения социального положения и престижа

человека в обществе (в % от количества опрошенных)

Факторы 1987 г. 2003 г. 2006 г.

Владение материальными или другими цен-

ностями 35,8 45,6 50,7

Связи с полезными людьми, блат — в опросе

1987 г. 24,1

Доступ к рычагам власти — в опросах 2003 г.

и 2004–2006 гг. 38,1 35,4

Социальное положение семьи, родственные

связи 24,4 23,6 25,0

Личные достижения в образовании, профес-

сиональной подготовке и др. 29,0 23,2 20,9

Авторитет, определяемый служебным поло-

жением

нет

данных 21,2 21,0

Личные качества человека (ум, здоровье, внеш-

ний вид и др.) 58,5 16,0 18,2

Tihomirov.indb 110Tihomirov.indb 110 22.12.2009 21:59:5122.12.2009 21:59:51