Садиков О.Н. Комментарий к Гражданскому кодексу РФ части первой, второй (постатейный)
Подождите немного. Документ загружается.
Комментарий к статье 757 ГК РФ
1. Из коммент. статьи следует, что устранение недостатков, за которые подрядчик не отвечает
(см. ст.754 и 755 ГК, а также коммент. к ним), даже при согласии заказчика их оплатить, зависит
от воли подрядчика, но только при условии, если такая обязанность не включена в договор.
2. Поскольку обязанность подрядчика за плату устранить недостатки, за которые он не несет
ответственности, возникает не из закона, а из договора, п.2 коммент. статьи вступает в действие
только тогда, когда необходимость устранить такие недостатки составляет условие договора
строительного подряда и отсутствуют обстоятельства, указанные в данном пункте. В противном
случае подрядчик вправе отказаться от исправления недостатков, не объясняя мотивов своих
действий.
_4. Подряд на выполнение проектных и изыскательских работ
Статья 758. Договор подряда на выполнение проектных и изыскательских
работ
Статья 759. Исходные данные для выполнения проектных и изыскательских
работ
Статья 760. Обязанности подрядчика
Статья 761. Ответственность подрядчика за ненадлежащее выполнение
проектных и изыскательских работ
Статья 762. Обязанности заказчика
Комментарий к статье 758 ГК РФ
1. К отношениям, предусмотренным _4, субсидиарно применяются статьи _1 настоящей главы.
Это относится, в частности, к ст.705 ГК (см. коммент. к ней), из которой вытекает, что риск
случайной гибели результата проектных или изыскательских работ несут соответственно
проектировщик и изыскатель.
2. Заказчиком в договоре подряда на выполнение проектных и изыскательских работ может
быть любое лицо.
Круг возможных подрядчиков (проектировщиков, изыскателей) ограничен, поскольку
постановление Правительства РФ от 25 марта 1996 г. N 351 (СЗ РФ, 1996, N 14, ст.1456) отнесло
к лицензируемой деятельности выполнение определенных инженерных изысканий для
строительства, топографогеодезические и картографические работы при осуществлении
строительной деятельности, разработку градостроительной документации и др. Существуют и
специальные требования к лицензированию некоторых видов указанной деятельности. Так, если
речь идет об архитектурном проекте, его составитель должен иметь лицензию на
архитектурную деятельность (см. ст.3 Закона "Об архитектурной деятельности в Российской
Федерации"), при этом порядок лицензирования такой деятельности, включая создание как
архитектурных проектов, так и архитектурных объектов, определен главой III того же Закона.
Разработка градостроительной документации любого вида осуществляется при наличии
лицензии, выданной в порядке, установленном федеральным органом архитектуры и
строительства (ст.28 Градостроительного кодекса РФ).
3. О понятии "техническая документация" см. ст.743 и коммент. к ней.
Комментарий к статье 759 ГК РФ
1. В случаях, когда предполагается строительство, требующее разрешения, необходим
архитектурный проект, который выполняется в соответствии с архитектурно-планировочным
заданием. Такое задание выдается по заявке заказчика в порядке, предусмотренном ст.3 Закона
"Об архитектурной деятельности в Российской Федерации".
2. Независимо от того, какая из сторон предоставила задание на проектирование, ее контрагент
(заказчик - при утверждении подготовленного подрядчиком задания или подрядчик - при
принятии задания от заказчика) обязан проверить задание и в случае обнаружения недостатков
предупредить вторую сторону. Сторона, не исполнившая указанной обязанности, принимает на
себя соответствующий риск: она может ссылаться на такие недостатки, только если докажет,
что недостатки переданного контрагентом задания не могли быть ею обнаружены. Аналогичные
последствия наступают для подрядчика, который не сообщил заказчику о недостатках в иных,
кроме задания, исходных данных. Однако подрядчик сохраняет право потребовать оплаты
выполненной работы, если докажет, что исходные данные, на которые он ссылается, не могли
быть им своевременно обнаружены.
3. П.2 коммент. статьи не освобождает подрядчика от необходимости соблюдать содержащиеся
в п.1 ст.716 ГК требования применительно в равной мере и к проектному заданию, и к иным
исходным данным для проектирования. Нарушение указанных требований подрядчиком, а
равно уклонение заказчика, получившего от подрядчика соответствующее извещение о
необходимости изменить проектное задание или иные исходные данные, влечет за собой
последствия, предусмотренные пп.2 и 3 ст.716 (см. коммент. к этой статье).
4. Подрядчик, нарушивший обязанность, указанную в п.2, несет риск наступления последствий,
связанных с отказом заказчика принять и оплатить результат проектных или изыскательских
работ.
Комментарий к статье 760 ГК РФ
1. О задании и иных исходных данных для проектирования см. также ст.759 и коммент. к ней.
2. Стороны обязаны руководствоваться во взаимоотношениях между собой и с третьими лицами
СНиП ч.11-01-95 "Порядок разработки, согласования, утверждения и состав проектной
документации на строительство зданий и сооружений на территории Российской Федерации".
3. Абз.3 п.1 коммент. статьи включает также случаи обязательной экспертизы готовой
технической документации. Общие положения на этот счет содержатся в постановлении СМ РФ
от 20 июня 1993 г. N 585 "О государственной экспертизе градостроительной и проектно-
сметной документации и утверждении проектов строительства" (имеются в виду нормы,
которые не противоречат принятому позднее законодательству). Изданная в развитие
указанного постановления Инструкция Министерства строительств РФ от 24 апреля 1995 г.
содержит, в частности, перечень требований к составу и содержанию экспертных заключений
по проекту строительства объектов производственного назначения и особо - объектов жилищно-
гражданского и общественного назначения (Строительство. Лицензирование. Заключение
договоров. Приемка законченных объектов. Стандарты и технические условия. Экспертиза. М.,
1996. с.112).
Архитектурные проекты, которые финансируются за счет средств федерального бюджета и
средств бюджетов субъектов РФ, проходят до их утверждения государственную
вневедомственную экспертизу (см. ст.3 Закона "Об архитектурной деятельности в Российской
Федерации").
При строительстве гидротехнических сооружений на стадиях проектирования строительства,
ввода в эксплуатацию и др. составляется декларация безопасности гидротехнического
сооружения, в которой содержатся сведения о соответствии сооружения критериям
безопасности. Декларация должна пройти государственную экспертизу в порядке,
установленном Правительством РФ (см. ст.10 и 11 Закона "О безопасности гидротехнических
сооружений").
Одно из требований обеспечения промышленной безопасности опасных производственных
объектов состоит в необходимости до начала строительства, расширения, реконструкции,
технического перевооружения, консервации и ликвидации опасного производственного объекта
получить положительное заключение экспертизы промышленной безопасности проектной
документации, утв. федеральным органом исполнительной власти, специально
уполномоченным в области промышленной безопасности, или его территориальным органом
(см. Федеральный закон от 21 июля 1997 г. "О промышленной безопасности опасных
производственных объектов" - СЗ РФ, 1997, N 30, ст.3588). Там же содержатся критерии
отнесения производственных объектов к числу опасных.
4. Министерством строительства РФ 16 февраля 1995 г. утвержден Порядок проведения
государственной экспертизы проектов строительства объектов с привлечением иностранного
капитала в Российской Федерации (БНА РФ, 1995, N 7).
5. Договором на подрядчика может быть возложено осуществление авторского надзора. В
некоторых случаях такая обязательность установлена законом. Так, в Законе "О промышленной
безопасности опасных производственных объектов" предусмотрено осуществление авторского
надзора организацией, разрабатывавшей проектную документацию, в процессе строительства,
расширения, реконструкции, технического перевооружения, консервации и ликвидации
опасного производственного объекта.
6. Последний абз. п.1 предполагает возможность предъявления заказчиком как собственником
проекта требований к подрядчику, который распорядился уже не принадлежащим ему
проектом, о возмещении убытков. В указанном случае заказчик может обратиться с
соответствующим иском к лицу, которому, в нарушение ст.760 ГК, был передан проект о
приостановлении работ по нему.
7. Смысл введения установленной п.2 гарантии состоит в том, что в предусмотренном ею случае
подрядчик обязан возместить заказчику причиненные убытки независимо от своей вины (в
частности, от того, знал ли он или обязан был знать о существовании у третьего лица
соответствующего права).
Комментарий к статье 761 ГК РФ
Коммент. статья является специальной по отношению к ст.723, 724 и 725 (см. коммент. к
указанным статьям).
Специальный характер этой статьи имеет троякое значение:
во-первых, установлены последствия обнаружения ненадлежащего качества выполненных
проектных и изыскательских работ при эксплуатации не только самого результата
соответствующих работ, но и объекта, в котором этот результат воплощен;
во-вторых, общее положение о наступлении ответственности за ненадлежащее составление
технической документации и выполнение изыскательских работ предусмотрено в п.1 коммент.
статьи, в отличие от п.1 ст.723 ГК, в виде императивной, а не диспозитивной нормы;
в-третьих, кумуляция обязанности переделать техническую документацию произвести
необходимые дополнительные изыскательские работы и возместить убытки возможна во всех
случаях, если иное не предусмотрено законом или договором.
Комментарий к статье 762 ГК РФ
1. Абз.3 коммент. статьи предусматривает определенные обременения прав заказчика как
собственника технической документации.
2. Обязанность не разглашать содержащихся в технической документации данных без согласия
подрядчика означает, что соответствующие данные признаны, со всеми вытекающими отсюда
последствиями, коммерческой тайной (см. ст.139 и коммент. к ней).
3. В случаях, когда проект и разработанная на его основе документация признаются объектом
авторского права, на отношения сторон распространяются Закон об авторском праве, а также
другое законодательство об авторских правах (см. разд.IV Закона "Об архитектурной
деятельности в Российской Федерации").
4. О согласовании готовой технической документации см. ст.760 и коммент. к ней.
5. Последний абзац коммент. статьи предполагает наступление последствий, аналогичных тем,
которые предусмотрены абз.2 ст.462 (см. коммент. к ней). Несоблюдение заказчиком
соответствующей обязанности (подрядчик не был привлечен к участию в деле по иску третьего
лица по поводу недостатков составленной технической документации) освобождает подрядчика
от регрессной ответственности перед заказчиком, если подрядчик докажет, что при его
привлечении к участию в деле он смог бы предотвратить удовлетворение иска третьего лица к
заказчику.
6. Коммент. статья содержит лишь примерный набор обязанностей заказчика, которые стороны
вправе сократить, изменить или расширить в конкретном договоре. Это может выражаться,
например, в принятии на себя заказчиком обязанности оказывать различные услуги (особенно
при заключении договора на выполнение изыскательских работ).
В случае, когда проект является объектом авторского права, заказчик вправе изменить его
только с согласия подрядчика. Так, изменение архитектурного проекта допускается только с
согласия автора, а при отходе от установок архитектурно-планировочного задания - по
согласованию с органом архитектуры и градостроительства (ст.20 Закона "Об архитектурной
деятельности в Российской Федерации").
_5. Подрядные работы для государственных нужд
Статья 763. Государственный контракт на выполнение подрядных работ для
государственных нужд
Статья 764. Стороны в государственном контракте
Статья 765. Основания и порядок заключения государственного контракта
Статья 766. Содержание государственного контракта
Статья 767. Изменение государственного контракта
Статья 768. Правовое регулирование государственного контракта
Комментарий к статье 763 ГК РФ
1. Отношения, которые возникают при осуществлении подрядных работ для государственных
нужд, отличаются тремя указанными в п.1 коммент. статьи признаками: особой целью, особыми
источниками средств и спецификой самой договорной формы (имеется в виду главным образом
состав сторон, а также порядок заключения и изменения договора).
2. Контракт на выполнение подрядных работ для государственных нужд представляет собой
разновидность соответственно договора строительного подряда и (или) договора на выполнение
проектных и изыскательских работ. По этой причине к нему, помимо статей _5 гл.37 ГК и
специальных актов, применяются субсидиарно статьи, относящиеся к этим договорам (см.
коммент. к _2 и _4 настоящей гл.). Точно так же субсидиарно в случаях, когда это не
противоречит природе подрядного договора, применяются статьи _4 гл.30 ГК. Прямые отсылки
к ним содержатся в ст.765 ГК (см. коммент. к ней).
3. Государственный контракт на выполнение подрядных работ для государственных нужд
регулируется рядом специально изданных для этого актов, включая Основные положения
порядка заключения и исполнения государственных контрактов (договоров подряда) на
строительство объектов для федеральных государственных нужд в Российской Федерации, утв.
постановлением СМ РФ от 14 августа 1993 г. N 812 (СА РФ, 1993, N 34, ст.3189), Временное
положение о финансировании и кредитовании капитального строительства на территории
Российской Федерации, утв. постановлением Правительства РФ 21 марта 1994 г. N 220 (СА РФ,
1994, N 13, ст.996), которое регулирует финансирование и кредитование строящихся
предприятий и объектов, включенных в перечень строек и объектов для федеральных
государственных нужд.
Кроме того, издан ряд актов, которые одновременно относятся к государственным контрактам
на поставку товаров для государственных нужд и государственным контрактам на выполнение
работ для государственных нужд. К их числу относятся Закон о поставках, Закон об оборонном
заказе, Указ Президента РФ от 8 апреля 1997 г. N 305 "О первоочередных мерах по
предотвращению коррупции и сокращению бюджетных расходов при организации закупки
продукции для государственных нужд" (СЗ РФ, 1997, N 15, ст.1756), которым утверждено
Положение об организации закупки для госнужд. Точно так же организационные предпосылки
заключения обоих видов государственных контрактов урегулированы Порядком разработки и
реализации федеральных целевых программ и межгосударственных целевых программ, в
осуществлении которых участвует Российская Федерация, а также Порядком закупки и
поставки для федеральных государственных нужд (оба акта утверждены постановлением
Правительства РФ от 26 июня 1995 г. N 594 - СЗ РФ, 1995, N 28, ст.2669).
Комментарий к статье 764 ГК РФ
1. Государственного заказчика определяет в каждом случае Правительство РФ, и именно
государственному заказчику выделяются необходимые федеральные средства, в т.ч. валютные.
Он же является ответственным перед Правительством РФ за выполнение программы.
В роли государственного заказчика могут выступать федеральные органы исполнительной
власти, федеральное казенное предприятие и государственное учреждение (ст.3 Закона о
поставках). В прямо указанных в Законе об оборонном заказе случаях заказчиком может быть
только федеральный орган исполнительной власти, который в соответствии с Законом имеет в
своем составе войска и вооруженные формирования.
При утверждении государственных заказчиков Правительство РФ может предусмотреть
передачу ими части своих функций предприятиям и учреждениям-заказчикам, а также
определить условия такой передачи. Указанные лица именуются в соответствующих правовых
актах, в отличие от государственного заказчика, просто "заказчиками".
2. В роли подрядчика могут выступать юридические лица и граждане-предприниматели.
Положение об организации закупки товаров для госнужд устанавливает определенные
требования к участвующим в торгах лицам. В частности, ими, а тем самым поставщиками, не
могут быть организации, которые находятся в процессе ликвидации, а также те, на чье
имущество наложен арест и (или) чья экономическая деятельность приостановлена.
Комментарий к статье 765 ГК РФ
1. Указом Президента РФ от 8 апреля 1997 г. N 305 предусмотрено, что заказы на закупку
товаров, работ и услуг для государственных нужд размещаются на торгах (конкурсах), кроме
случаев, когда иное предусмотрено федеральными законами и указами Президента РФ. Такое
исключение установлено, в частности, постановлением Правительства РФ от 26 сентября 1997 г.
N 1222 (СЗ РФ, 1997, N 40, ст.4591), которое допускает закупки без торгов "работ по
поддержанию мобилизационных мощностей".
2. Положение об организации закупки товаров для госнужд, действующее до вступления в силу
закона об организации торгов на закупку товаров, работ и услуг для государственных нужд,
определяет, кто и как участвует в конкурсах, порядок проведения торгов (конкурса), подведения
его итогов и др. Там же предусмотрено, что торги, в которых участвует один участник или одна
группа лиц, признаются несостоявшимися.
Комментарий к статье 766 ГК РФ
Перечисленные в п.1 коммент. статьи условия являются существенными для государственного
контракта. Стороны могут вносить в него и другие условия. Так, Закон о поставках специально
выделяет возможность установления в государственном контракте условий об осуществлении
контроля со стороны государственного заказчика за ходом работ по выполнению
государственного контракта и оказания консультативной и иной помощи поставщику (имеются
в виду как поставщик, так и подрядчик) без вмешательства в их оперативно-хозяйственную
деятельность.
Комментарий к статье 767 ГК РФ
1. П.1 коммент. статьи выделяет единственное основание одностороннего изменения
государственного контракта - уменьшение средств бюджета, выделенных для финансирования
подрядных работ, и ничего не говорит о допустимости одностороннего изменения в других
случаях. Однако п.2 не исключает возможности одностороннего изменения государственного
контракта государственным заказчиком и в других случаях, предусмотренных законом. В этой
связи сохраняет свое значение п.3 ст.3 Закона о поставках, в силу которого по решению
Правительства РФ государственный заказчик может изменить или прекратить действие
государственного контракта при условии возмещения им убытков поставщикам в соответствии
с действующим Законом (о распространении указанного Закона на государственные контракты
на выполнение подрядных работ см. коммент. к ст.762). Таким образом, необходимость
изменения и, в равной степени, прекращения государственного заказа, без каких-либо
ограничений, определяет в каждом случае само Правительство РФ.
2. Изменение государственного контракта по соглашению сторон осуществляется в порядке и с
последствиями, предусмотренными ст.452 и 453 (см. коммент. к ним).
Комментарий к статье 768 ГК РФ
1. В настоящее время предусмотренный в коммент. статье закон не издан. О других актах,
которыми в этих условиях регулируются государственные контракты на выполнение подрядных
работ для государственных нужд, см. коммент. к ст.763.
2. В силу коммент. статьи нормы ГК, в т.ч. и включенные в ст.763-767 ГК, будут обладать
приоритетом по отношению к закону о подрядах для государственных нужд.
Глава 38. Выполнение научно-исследовательских,
опытно-конструкторских и технологических работ
Статья 769. Договоры на выполнение научно-исследовательских работ,
опытно-конструкторских и технологических работ
Статья 770. Выполнение работ
Статья 771. Конфиденциальность сведений, составляющих предмет договора
Статья 772. Права сторон на результаты работ
Статья 773. Обязанности исполнителя
Статья 774. Обязанности заказчика
Статья 775. Последствия невозможности достижения результатов
научно-исследовательских работ
Статья 776. Последствия невозможности продолжения опытно-конструкторских
и технологических работ
Статья 777. Ответственность исполнителя за нарушение договора
Статья 778. Правовое регулирование договоров на выполнение
научно-исследовательских работ, опытно-конструкторских и
технологических работ
Данная глава является новой. Договоры на выполнение научно-исследовательских, опытно-
конструкторских и технологических работ (НИОКР) не были кодифицированы в ГК 1964. Эти
отношения регулировались ведомственными нормативными актами Государственного комитета
СССР по науке и технике.
В Основах ГЗ "договор на выполнение научно-исследовательских и опытно-конструкторских
работ" был включен в главу "Подряд" в качестве одного из видов подрядных работ (ст.97 гл.12).
Включение в ГК коммент. главы означает иной подход к классификации договоров на
выполнение научно-исследовательских работ (НИР), а также опытно-конструкторских и
технологических работ (ОКР), признание их в качестве самостоятельного типа гражданско-
правовых договоров. Соответственно на эти договоры не распространяются теперь общие
положения о договоре подряда, содержащиеся в _1 гл.37 ГК. Допускается, однако, применение
отдельных норм, касающихся некоторых видов подрядных работ, к которым в данной главе
даны прямые отсылки (см. п.2 ст.770, ст.778 ГК).
Комментарий к статье 769 ГК РФ
1. В п.1 статьи договоры на выполнение НИР и ОКР разграничиваются в зависимости от
основного обязательства, которое принимает на себя исполнитель. Причем критерием служит
характер выполняемых работ (предмет обязательства): исследования проводятся по договорам
на НИР, а разработка нового изделия или технологии - по договорам на ОКР. Разделение двух
видов договоров позволяет при регулировании сходных вопросов учесть определенную
специфику отношений, свойственную каждому из них (сравни, например, ст.775 и 776 ГК).
В качестве же общего квалифицирующего признака, объединяющего оба вида в единый
договорный тип, выделяется обязанность исполнителя произвести определенную работу, что
позволяет отграничить договоры на НИОКР от подряда, охватывающего также результат работ
(см. ст.702 ГК).
Следует попутно отметить, что в п.1 коммент. статьи в определении предмета договора на
выполнение ОКР наряду с содержанием работ (разработка изделия, технологии) перечисляются
также вещественные формы их воплощения - образцы, конструкторская документация.
Закрепление результатов работ (как продукта интеллектуальной деятельности) в той или иной
вещественной форме составляет предмет обязательств не только договора на выполнение ОКР,
но и договора на проведение исследований, которые обычно завершаются составлением
научного отчета, заключения и т.п. Поэтому оба договора всегда должны включать в условия
выполнения работ обязательства относительно вещественных форм их завершения (научной,
технологической, конструкторской, иной документации, моделей, опытных образцов и т.п.).
Содержание этих обязательств определяется техническим заданием и программой работ (см.
коммент. к абз.2 ст.773 ГК).
2. В п.3 статьи презюмируется, что риск случайных неудач исполнения договоров несет
заказчик. Возложение на заказчика бремени риска признается существенным элементом
договорных отношений на выполнение НИОКР, обусловленным творческим характером этих
работ, отграничивающим их от подряда.
Диспозитивность п.3 коммент. статьи допускает иное распределение риска по договоренности
сторон. Однако при этом следует иметь в виду, что ст.775 и 776 ГК, определяющие последствия
случайной невозможности исполнения договора (см. коммент. к ним), ограничивают
диспозитивность данных правил.
3. К объектам исключительных прав (интеллектуальной собственности) относятся такие
результаты договорных исследований и разработок, правовой режим которых установлен
специальными законами и иными правовыми актами (см. ст.138 ГК).
В научно-технических разработках применяются изобретения, полезные модели,
промышленные образцы. Их охрана регулируется Патентным законом. При использовании
научных произведений, программ ЭВМ, баз данных следует руководствоваться Законом об
авторском праве и Законом о правовой охране программ, а при использовании топологий
интегральных микросхем (ИМС) - Законом о правовой охране топологий ИМС. Охрана
сведений технологического характера, составляющих коммерческую тайну, установлена ст.139
ГК.
Комментарий к статье 770 ГК РФ
1. Правила п.1 устанавливают изъятия из общей презумпции, предусмотренной ст.313 ГК о
допустимости передачи должником исполнения третьему лицу без согласования с кредитором.
Предусмотренная п.1 обязанность личного исполнения договорных работ обусловлена
определенной уникальностью исследовательской деятельности, зависимостью от научного
потенциала исполнителя и связанной с этим повышенной степенью риска получения
договорного результата.
2. В п.2 коммент. статьи презюмируется право исполнителя по договору на ОКР поручать
отдельные работы (задания, этапы и т.п.) другим лицам-субисполнителям, что отвечает
сложившейся практике (особенно по крупным проектам и высоким технологиям). Это
обусловлено глубокой специализацией во многих технических областях, необходимостью
привлечения специализированных организаций, без участия которых невозможно выполнить
разработку.
Исполнитель в этом случае принимает на себя обязанности генерального подрядчика и отвечает
перед заказчиком за выполнение работ, порученных субисполнителю, в соответствии со ст.403
ГК. Он также отвечает перед субисполнителем за нарушение заказчиком обязательств,
связанных с работами, выполняемыми субисполнителем (см. ст.706 и коммент. к ней).
Непосредственное предъявление требований заказчиком к субисполнителю и наоборот
допускается только в том случае, если это прямо предусмотрено договором или законом.
Однако за исполнителем сохраняется право на регрессный иск соответственно к заказчику или
субисполнителю о возмещении понесенных им убытков по вине того или другого партнера.
Комментарий к статье 771 ГК РФ
1. Обязанности сторон по обеспечению конфиденциальности относятся в практике к одним из
основных договорных обязательств. Результаты НИОКР не могут быть иначе защищены от
незаконного использования третьими лицами. Кроме того, преждевременное разглашение
может препятствовать патентной защите охраноспособных технических решений.
Состав и объем конфиденциальной информации определяется сторонами. В нее включаются
сведения о сущности изобретения, полезной модели или промышленного образца до
официальной публикации информации о них (см. Указ Президента РФ от 6 марта 1997 г. N 188
"Об утверждении перечня сведений конфиденциального характера" - СЗ РФ, 1997, N 10,
ст.1127), а также любые другие сведения научного, технического, экономического,
организационного характера, которые могут быть отнесены к коммерческой тайне (см. ст.139
ГК). Эти сведения должны быть неизвестны третьим лицам, что служит предпосылкой их
коммерческой ценности, и закрыты для доступа третьих лиц на законном основании.
2. Нарушением обязательств по обеспечению конфиденциальности признается не только
разглашение и прямая передача подобных сведений одной из сторон другим заинтересованным
пользователям без согласия партнера, но и непринятие мер к их охране, исключающих
свободный доступ к сведениям и возможность их утечки.
К таким мерам следует отнести, в частности, ознакомление сотрудников (исполнителя и
заказчика), участвующих в выполнении договорных работ и имеющих доступ к информации, с
правилами соблюдения конфиденциальности.
Необходимые условия могут быть включены в трудовой договор (контракт), учитывая, что
обязанность работника, разгласившего служебную или коммерческую тайну, возместить
причиненные работодателю убытки наступает, если работник это сделал вопреки трудовому
договору (см. п.2 ст.139 ГК).
Правила п.1 коммент. статьи относятся как к сведениям, которыми стороны обладают на момент
заключения договора, так и к полученным в процессе выполнения работ.
3. П.2 статьи распространяется на конфиденциальные сведения, касающиеся результатов
выполненных работ.
Правила п.2 ст.771, имеющие обязательный характер, защищают коммерческие интересы
обладателей договорных результатов, обеспечивая их конфиденциальность.
Вопрос о форме, времени, объеме и целях публикации таких сведений должен решаться только
по согласованию между сторонами - заказчиком и исполнителем, исходя из оговоренных ими
условий и способов использования созданных научных и производственных новшеств, а также
целей их опубликования.
Наиболее широким способом разглашения является публикация в средствах массовой
информации. В то же время стороны могут быть заинтересованы в определенных формах
опубликования информации в рекламных или иных целях, например для закрепления научного
приоритета и т.п. В частности, в целях рекламы и распространения информации о выполненных
разработках они могут быть зарегистрированы во ВНИТЦ. ВНИТЦ ведет централизованный
учет открытых НИОКР и автоматизированный банк данных таких работ, к которым имеют
доступ заинтересованные лица. (См. Положение о государственной регистрации и учете
открытых научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ, утв. приказом Миннауки
РФ от 17 ноября 1997 г. N 125 - РВ от 12 марта 1998 г.)
Комментарий к статье 772 ГК РФ
1. В силу п.1 коммент. статьи правообладателями результатов работ признаются стороны
договора, которые должны согласовать в нем условия использования этих результатов.
Условия использования включают объем и способы (пределы использования результатов
заказчиком и исполнителем в собственной производственной деятельности, при оказании услуг,
выполнении работ и т.п.), а также условия распоряжения каждой из сторон ее правами путем
выдачи разрешения на использование договорных результатов третьим лицам или полной
уступки прав на них.
В практике известны различные модели урегулирования прав сторон на договорные результаты
работ. В ГК предусмотрен наиболее типичный вариант: заказчику предоставляются все права на
использование результатов, а права исполнителя ограничиваются применением созданных им
новшеств "для собственных нужд", т.е. в собственной коммерческой деятельности без права их
передачи третьим лицам. Эта норма имеет диспозитивный характер. Стороны могут
договориться любым иным образом.
2. Урегулирование прав сторон на результаты работ включает также согласование группы
вопросов, связанных с правами на созданные (или использованные) в процессе выполнения
разработок охраноспособные элементы - технические, художественно-конструкторские и другие
решения. В договоре должны быть согласованы условия их защиты и передачи прав на
защищенные результаты. Например, предусматривается, что заявки на получение патентов
подает исполнитель по согласованию с заказчиком, но он обязан предоставить заказчику
исключительную лицензию на запатентованное решение. В этом случае заказчик (лицензиат)
получает исключительное право на использование запатентованного объекта в пределах,
согласованных с исполнителем (лицензиаром), а за исполнителем - патентообладателем
сохраняется право использовать его за этими пределами, например, в собственной деятельности
(см. п.1 ст.13 Патентного закона). Возможны и другие варианты, однако при любом из них
права на охраняемые элементы, содержащиеся в полученных по договору результатах, должны
корреспондироваться с правами на использование результатов в целом, в ином случае эти права
не смогут быть реализованы стороной - правообладателем.
Комментарий к статье 773 ГК РФ
1. Техническое задание обычно готовится заказчиком и определяет технические,
экономические, экологические, эргономические, другие параметры и нормативы, в соответствии
с которыми выполняются договорные работы и оцениваются полученные результаты.
Техническое задание является неотъемлемой частью договора. Оно также может содержать
технико-экономическое обоснование предусмотренных договором разработок (преимущества
перед известными аналогами, предполагаемую экономическую эффективность их применения и
др.), требования к документации и образцам изделий, условия проведения испытаний, порядок
сдачи-приемки работ и др.
2. К условиям о сроках выполнения работ и последствиях их нарушения применяются правила
ст.708 ГК (см. коммент. к ней).
3. Потребность в использовании запатентованных технических решений, других объектов
интеллектуальной собственности более характерна для договоров на выполнение ОКР.
Если исключительные права на такой объект принадлежат третьему лицу, то его применение в
договорных разработках допускается только с согласия этого лица - правообладателя (см. ч.2
ст.138 ГК).
Согласие должно быть оформлено либо лицензионным договором, разрешающим применение
охраняемого объекта на определенных условиях, либо договором об уступке исключительных
прав (см. п.6 ст.10 и ст.13 Патентного закона; ст.6 Закона о правовой охране топологий ИМС;
ст.30 Закона об авторском праве).
Договоры об уступке патента и лицензионные договоры о предоставлении права на
использование изобретения, полезной модели, промышленного образца подлежат обязательной
регистрации в Российском агентстве по патентам и товарным знакам. Без регистрации они
считаются недействительными (см. Правила рассмотрения и регистрации договоров от 21
апреля 1995 г. - БНА РФ, 1995, N 7, с.57).
Необходимость согласования с заказчиком вопросов об использовании охраняемых объектов и
приобретении прав на них обусловлена тем, что это влечет изменение договорных условий
производства работ и удорожание их стоимости.
В соответствии со ст.29 Закона СССР об изобретениях в СССР (Ведомости СССР, 1991, N 25,
ст.703), которая сохраняется в силе (п.6 постановления Верховного Совета РФ от 23 сентября
1992 г. "О введении в действие Патентного закона" - Ведомости РФ, 1992, N 42, ст.2320), при
выдаче государственного заказа на выпуск продукции с использованием изобретений, патенты
на которые принадлежат третьим лицам, заказчик обязан обеспечить приобретение лицензии,
выделяя необходимые для этого финансовые средства.
4. Обязанность исполнителя устранить дефекты своими силами и за свой счет возникает при
условии его вины, а также если доработка не выходит за пределы технического задания. Вина
исполнителя определяется по общим правилам, установленным п.1 ст.401 ГК.
5. Нарушение обязанности незамедлительно информировать об обстоятельствах,
препятствующих продолжению работ, может служить основанием для отказа заказчика принять
на себя полностью или частично имущественные последствия, связанные с досрочным
прекращением договора (см. ст.775 и 776 и коммент. к ним).
6. Исполнитель обязан обеспечить гарантии юридической безупречности - "патентной чистоты"
передаваемых заказчику результатов договорных работ. В противном случае, если к заказчику
будут предъявлены претензии о нарушении им исключительных прав третьих лиц при
использовании полученных результатов, он сможет в порядке регресса предъявить
соответствующие требования к исполнителю.
Однако следует иметь в виду, что гарантии "патентной чистоты" могут быть предоставлены
исполнителем в отношении определенной страны (России, стран предполагаемого экспорта) и
на определенный момент, что должно быть согласовано в договоре. Абсолютные гарантии
нереальны в силу территориального характера действия исключительных прав, динамики
патентной ситуации, а также особенностей законодательства отдельных стран.
В ходе разработки исполнитель проверяет патентную ситуацию в России либо также и в другой
предусмотренной договором стране (см. ГОСТ РФ 15-011-96 Государственный стандарт РФ -
"Система разработки и постановки продукции на производство. Патентные исследования"). По
результатам проверки составляется патентный формуляр, который входит в обязательный
комплект технической документации.
Комментарий к статье 774 ГК РФ
1. Необходимая исполнителю информация (патентная, техническая, нормативная и др.) должна
быть передана ему заказчиком в согласованные сторонами сроки в соответствии с графиком
работ. Заказчик обязан своевременно передавать также новую информацию, ставшую ему
известной после заключения договора и влияющую на условия выполнения работ (о новых
технических достижениях в данной области, изменении патентной ситуации и т.п.).
2. Заказчик обязан принять выполненные работы (по этапам или по их завершении) в порядке,
согласованном в договоре. В случае нарушения этих условий - неявки представителя заказчика,
иного уклонения от приемки - наступают последствия, предусмотренные ст.738 ГК (см.
коммент. к ней).
Сдача-приемка работ оформляется двусторонним актом, который подписывается
уполномоченными представителями сторон.
В случае отказа заказчика от подписания приемо-сдаточного акта и принятия работ вследствие
обнаружения дефектов в технической документации, отступления от технико-экономических
нормативов и других показателей, предусмотренных техническим заданием, составляется
двусторонний акт. В нем фиксируется перечень необходимых доработок и срок их выполнения.
Этот акт служит основанием для предъявления к исполнителю требований об устранении
отмеченных в акте дефектов, допущенных по его вине. Исполнитель не освобождается при этом
от ответственности за нарушение конечных сроков выполнения работ (см. п.3 ст.708 и ст.405), а
в случае нарушения обязанности по устранению дефектов - также от возмещения причиненных
заказчику убытков в объеме, предусмотренном п.2 ст.777 ГК.
3. Заказчик обязан оплатить принятые работы по предусмотренной в договоре цене и в
согласованном порядке, в частности по завершении отдельных этапов или окончании всех
работ. К условиям определения цены применяются правила ст.709 ГК.
В целях устранения неблагоприятных инфляционных последствий в долгосрочных договорах
цена может быть определена в размере, эквивалентном определенной сумме иностранной
валюты (см. ст.317 ГК).
В случае неправомерной просрочки в оплате работ исполнитель может потребовать в судебном
порядке присуждения ему процентов по день фактической оплаты за пользование заказчиком
чужими денежными средствами в размере учетной ставки банковского процента (см. ст.395 ГК
и коммент. к ней).
На отношения, связанные с расчетами за НИОКР, распространяется также действие
постановления Правительства РФ "О мерах по обеспечению правопорядка при осуществлении
платежей по обязательствам за поставку товаров (выполнение работ или оказание услуг)" от 18
августа 1995 г. N 817 (СЗ РФ, 1995, N 34, ст.3462). Если организация - исполнитель не требует у
организации - заказчика причитающуюся ей оплату за выполненные работы, сумма оплаты
будет включена в результаты финансовой деятельности исполнителя, учитываемой при
обложении налогом. Доказательством принятых исполнителем мер по истребованию
причитающихся ему сумм (дебиторской задолженности) может служить судебный иск к
организации - неплательщику.
4. Техническое задание, программа и тематика работ обычно согласовываются до заключения
договора либо одновременно с его подписанием. В процессе выполнения договорных работ (по
мере оценки промежуточных результатов, поступления новой информации и т.п.) в них могут
быть внесены согласованные сторонами коррективы.
Комментарий к статьям 775, 776 ГК РФ
Коммент. статьи устанавливают специальные основания прекращения договора, не
предусмотренные в общих правилах гл.26 ГК (см. ст.408-419 ГК).
Для договора на НИР таким основанием служит невозможность достижения результатов,
которые ожидаются по завершении исследовательских работ, в силу нерешаемости
поставленной задачи ("отрицательный результат").
Для договора на ОКР это - невозможность или нецелесообразность продолжения работ.
Общим требованием признания правомерности указанных оснований является отсутствие вины
исполнителя, объективность обстоятельств, вследствие которых прекращаются договорные
отношения. Бремя доказывания их объективности лежит на исполнителе, однако решение
прекратить работы должно быть согласовано с заказчиком.
При соблюдении этих условий в действиях исполнителя не усматривается нарушение
договорных обязательств и сохраняется в силе встречное обязательство заказчика об оплате
работ.
По договору на НИР размер оплаты ограничивается договорной ценой той части работ, которые
были проведены на момент получения данных, свидетельствующих о нерешаемости
поставленной задачи (ст.774 ГК).
По договору на выполнение ОКР заказчик обязан полностью оплатить понесенные
исполнителем затраты. Ст.775 ГК не устанавливает каких-либо ограничений размера таких
затрат.
Имущественные последствия риска получения отрицательного результата и невозможности
завершения работ тем самым возлагаются на заказчика. Это правило имеет обязательный
характер.
Комментарий к статье 777 ГК РФ
1. Коммент. статья (п.1) устанавливает виновную ответственность исполнителя за нарушение
договорных обязательств, исходя из общих оснований гражданско-правовой ответственности
(см. п.1 и п.2 ст.401 ГК).
Эта норма имеет обязательный характер и исключает возможность применения к отношениям,
возникающим из договоров на НИОКР, условий о повышенной ответственности (т.е.