Садиков О.Н. Гражданское право Российской Федерации. Том 1

Подождите немного. Документ загружается.

Глава 24

405

п. 3 ст. 65). Эти правила аналогичны и относят требования залого-

держателя к третьей очереди — после требований о возмещении

вреда, причиненного здоровью, уплате алиментов и требований из

трудовых договоров.

В Законе о банкротстве применительно к конкурсным процеду-

рам предусматривается удовлетворение требований кредиторов,

обеспеченных залогом, также в составе требований третьей очереди

преимущественно перед иными кредиторами этой очереди (ст. 134,

138 Закона).

При проведении по коммерческим операциям текущих расчетов,

не связанных с несостоятельностью или ликвидацией юридического

лица, кредиторы также могут заявить должнику одновременно не-

сколько требований, проистекающих из различных оснований. Требо-

вания, обеспеченные залогом, должны удовлетворяться в этих случаях

за счет заложенного имущества в первую очередь, поскольку это вы-

текает из содержания залога, как он определен в п. 1 ст. 334 ГК.

При недостаточности вырученной от продажи предмета залога

суммы для удовлетворения требований залогодержателя остаток

задолженности истребуется им у залогодателя в общем порядке, т.е.

в зависимости от времени возникновения требований, и в этой части

залогодержатель каких-либо преимуществ не имеет.

4. Особые виды залога. Таковыми являются залог товаров

в обороте, залог прав, залог вещей в ломбарде, а также залог мор-

ских судов. К ним применяются изложенные выше общие нормы о

залоге, но установлены некоторые специальные правила, учиты-

вающие особенности этих видов залога.

При залоге товаров в обороте его предметом являются остав-

ляемые у залогодателя товары определенной в договоре залога об-

щей стоимости, которые залогодатель вправе изменять по составу

и натуральной форме, совершая коммерческие операции, но при

условии, что общая стоимость товаров не становится меньше ука-

занной в договоре залога (п. 1 ст. 357 ГК).

Залогодатель обязан вести книгу, в которую вносятся записи об

условиях залога товаров и обо всех операциях, влекущих изменения

состава и натуральной формы заложенных товаров, а залогодержатель

вправе проверять действительное наличие заложенных в его пользу

товаров. При нарушении залогодателем условий залога залогодержа-

тель вправе путем наложения на заложенные товары своих знаков и

печатей приостановить операции с ними до устранения нарушений.

Порядок практического осуществления этой меры не определен, и его

Глава 24

406

использование может оказаться затруднительным. Поэтому полезно

включать в договор залога условие об уплате залогодателем неустой-

ки в случаях нарушения им требований к залогу товаров в обороте.

Особенности залога прав урегулированы в разделе IV Закона

о залоге, который предусматривает ряд специальных правил для

такого рода операций, относящихся к порядку заключения этого

договора и его последующего исполнения.

В договоре о залоге прав наряду с его существенными условия-

ми, названными в ст. 339 ГК, должно быть указано лицо, которое по

заложенному праву является должником в отношении залогодателя,

причем этот последний обязан уведомить своего должника о состо-

явшемся залоге права.

После залога прав залогодатель не должен совершать уступку

заложенного права и действий, влекущих прекращение этого права

или уменьшение его стоимости, а также обязан принимать меры для

защиты заложенного права от возможных посягательств третьих

лиц. Если должник залогодателя по заложенному праву исполняет

свое обязательство, все полученное залогодателем становится пред-

метом залога, о чем он должен уведомить залогодержателя.

Закон о залоге предусматривает также особый правовой меха-

низм защиты интересов залогодержателя права. При нарушении

залогодателем его обязанностей залогодержатель может требовать

в суде перевода на себя заложенного права (ст. 57 Закона). Этот

механизм допустимо использовать и в случае неисполнения основ-

ного обязательства, обеспеченного залогом права.

Залог в ломбарде имеет ту особенность, что его предметом явля-

ется движимое имущество личного потребления, залогодателем все-

гда выступает гражданин, а залогодержателем — специализирован-

ные организации — ломбарды, имеющие на это лицензию (п. 1

ст. 358 ГК). Ломбардные операции обычно связаны с предоставле-

нием гражданам краткосрочного денежного кредита

Закладываемые вещи всегда передаются ломбарду, который обя-

зан их страховать и не вправе ими пользоваться и распоряжаться.

Ломбард несет ответственность за сохранность принятых в залог ве-

щей, если не докажет, что они были утрачены (повреждены) вследст-

вие непреодолимой силы.

При невозвращении в установленный срок суммы кредита, обес-

печенного залогом, ломбард вправе на основании исполнительной

Ломбарды принимают также ценные вещи граждан на хранение, когда за-

ключается договор хранения.

Глава 24

407

надписи нотариуса по истечении месячного срока продать это иму-

щество в порядке, установленном общими нормами о залоге (ст. 350

ГК), т.е. с публичных торгов. После этого требования ломбарда

к залогодателю погашаются, даже если вырученная сумма оказалась

менее суммы предоставленного кредита.

Залог морских судов получил краткую регламентацию в КТМ,

нормы которого учитывают наличие международных договоров

в этой области (ст. 367-387). Основными особенностями такого за-

лога являются определение круга требований, которые обеспечива-

ются залогом и включают требования к судовладельцу по разным

основаниям (ст. 367 КТМ), а также правило о том, что залог пре-

кращается по истечении одного года со дня возникновения

обеспеченных им требований (п. 1 ст. 371 КТМ).

§ 4. Ипотека

1. Понятие ипотеки. Ипотека является видом залога, получив-

шим заметное распространение в современном имущественном обо-

роте. Она используется при предоставлении крупных кредитов,

а также приобретении жилья с рассрочкой платежа. Предмет ипоте-

ки — недвижимое имущество, которому присущи правовые особен-

ности. Это требует создания специальных правил, определяющих

порядок оформления ипотеки и процедуру ее реализации, если

обеспеченное ипотекой обязательство не будет исполнено.

Необходимость принятия специального закона об ипотеке пре-

дусмотрена п. 2 ст. 342 ГК, и такой закон был в середине 1998 г.

принят. Закон об ипотеке содержит развернутую регламентацию

ипотеки (78 статей), его положения как специальные нормы имеют

преимущество перед общими правилами ГК о залоге, и это прямо

предусмотрено в п. 2 ст. 334 ГК.

Некоторые нормы Закона об ипотеке текстуально повторяют

правила ГК о залоге, что объясняется однородностью залоговых

отношений, регулируемых этими законодательными актами. Однако

в Законе много дополнительных правил, отражающих особенности

ипотеки. Ряд специальных правил в отношении ипотеки морских

судов обусловлен наличием международных договоров в этой об-

ласти и содержится, напомним, в КТМ.

Ипотека как обеспечительный институт — это право залогодержа-

теля получить удовлетворение его денежных требований к должнику

по обязательству, обеспеченному ипотекой, из стоимости заложенного

недвижимого имущества (п. 1 ст. 1 Закона об ипотеке). Особенности

Глава 24

408

ипотеки предопределяют ее предмет, которым может быть только не-

движимое имущество, и введение особой формы для договора об ипо-

теке — закладной, представляющей ценную бумагу (об этом далее).

2. Заключение договора об ипотеке. Ипотека возможна в силу

закона, но обычно возникает в силу договора, который должен быть

совершен в нотариальной форме и зарегистрирован в соответствии

с правилами законодательства о регистрации недвижимости. Закон

об ипотеке определяет круг условий этого договора, которые долж-

ны быть достаточными для идентификации предмета ипотеки и со-

держать его оценку в денежном выражении.

При залоге земельного участка, поскольку договором об ипотеке

не предусмотрено иное, право залога распространяется также на

находящиеся или строящиеся на этом участке здания и сооружения

залогодателя. Ипотека здания (сооружения) допускается только

с одновременной ипотекой по тому же договору земельного участка,

на котором оно находится.

Права залогодержателя по ипотеке могут быть удостоверены

особым документом — закладной, которая является именной ценной

бумагой и может в дальнейшем передаваться, как и другие ценные

бумаги, посредством совершения на ней передаточной надписи,

а также быть предметом залога.

Закон об ипотеке определяет обязательные реквизиты заклад-

ной (ст. 14) и устанавливает, что она составляется залогодателем и

выдается первоначальному залогодержателю органом, осуществ-

ляющим государственную регистрацию ипотеки, после проведения

регистрации (ст. 13). Законный владелец ипотеки может требовать

государственной регистрации его в качестве такового в государст-

венном реестре прав на недвижимое имущество.

3. Обязательства участников ипотеки. При установлении ипо-

теки ее предмет всегда остается во владении залогодателя. Он впра-

ве пользоваться заложенным имуществом и извлекать из него плоды

и доходы. Вместе с тем залогодатель обязан обеспечивать сохран-

ность имущества, в отношении которого установлена ипотека. Эта

его обязанность включает обязательства трех групп.

Во-первых, он должен за свой счет страховать заложенное иму-

щество в полной его стоимости от рисков утраты и повреждения,

причем залогодержатель вправе претендовать на удовлетворение

своего требования по обязательству, обеспеченному ипотекой, непо-

средственно из страхового возмещения, независимо от того, в чью

пользу было проведено страхование.

Глава 24

409

Во-вторых, залогодатель обязан поддерживать заложенное иму-

щество в исправном состоянии и нести расходы по его содержанию,

в частности производить текущий и капитальный ремонт имущест-

ва. Залогодержатель вправе проверять выполнение залогодателем

этой его обязанности.

В-третьих, на обязанности залогодателя лежит защита заложен-

ного имущества от притязаний третьих лиц с использованием для

этого способов защиты имущественных прав, предусмотренных

ст. 12 ГК. Если залогодатель бездействует, способы защиты залого-

держатель может использовать самостоятельно без специальной на

то доверенности от залогодателя.

Установление ипотеки не лишает залогодателя права распоря-

жаться заложенным имуществом путем его продажи, обмена, внесе-

ния в качестве вклада, сдачи в аренду, а также совершать в отноше-

нии этого имущества последующую ипотеку. Однако на отчуждение

предмета ипотеки должно быть получено согласие залогодержателя,

если иное не предусмотрено договором об ипотеке, а последующая

ипотека может быть запрещена этим договором или в нем могут

быть установлены условия совершения последующей ипотеки.

4. Реализация прав по ипотеке. В случае неисполнения обяза-

тельств, обеспеченных ипотекой, залогодержатель, как и при других

видах залога, вправе требовать удовлетворения за счет реализации

того имущества, которое было предметом ипотеки.

Взыскание по требованиям залогодержателя обращается на иму-

щество, заложенное по ипотеке, на основании решения суда. Закон

об ипотеке определяет круг вопросов, которые решает суд, и позволя-

ет суду при наличии уважительных причин отсрочить исполнение

решения о принудительном взыскании на срок до года.

Закон об ипотеке содержит правила об обращении взыскания на

заложенное имущество во внесудебном порядке (ст. 55). Такое уре-

гулирование, как и при других видах залога, в определенных случа-

ях не допускается (см. § 3 настоящей главы). В иных случаях сторо-

ны (залогодатель и залогодержатель) заключают соглашение, в ко-

тором определяют суммы, подлежащие уплате залогодержателю,

и способы реализации заложенного имущества либо условие о его

приобретении залогодержателем в счет погашения задолженности.

§ 5. Удержание

Как способ обеспечения обязательств удержание состоит в праве

кредитора, у которого находится вещь другого лица, например

Глава 24

410

подрядчика, перевозчика, хранителя, удерживать эту вещь в своем

владении до тех пор, пока это лицо (должник) не погасит связанные

с данной вещью платежи. Если такие платежи не последуют, требо-

вания кредитора удовлетворяются из стоимости вещи в порядке,

установленном для залога.

В отличие от других обеспечительных мер, удержание возникает

в силу норм закона, правда, диспозитивных; в договоре может быть

предусмотрено иное. В ГК помимо общих правил об удержании

(ст. 359, 360) содержатся указания о возможности удержания в от-

дельных договорах: подряда (ст. 712), перевозки груза (п. 4 ст. 790),

поручения (п. 3 ст. 972), комиссии (п. 2 ст. 936).

Применительно к этому институту возникают два вопроса общего

характера: какие вещи могут быть предметом удержания и для обеспе-

чения каких требований институт удержания может использоваться.

Примененный в ст. 359 ГК термин «вещь» имеет в гражданском

праве широкое содержание и охватывает всякого рода имущество, в

том числе деньги (ст. 128 ГК). Поэтому надлежит заключить, что при

отсутствии в ст. 359 ГК прямых ограничений предметом удержания

могут быть любые не изъятые из оборота вещи, в том числе деньги.

В отношении круга требований, для обеспечения которых может

использоваться удержание, ГК содержит широкую формулировку.

Удержание допускается при неисполнении должником в срок обяза-

тельства по оплате вещи, возмещению связанных с ней издержек и

других убытков. Применительно к обязательствам предпринимате-

лей удержание возможно для обеспечения также других требований,

не связанных с оплатой вещи, но возникших из обязательства (п. 1

ст. 359 ГК). Такие другие требования возможны прежде всего в рам-

ках смешанных договоров, содержащих несколько разнородных

обязательств, например об оплате дополнительных услуг, оказанных

при исполнении обязательства.

В статьях ГК об удержании нет указаний о возмещении кредито-

ру произведенных им затрат и расходов в связи с удержанием вещи

(хранение вещи, кормление и лечение животных и т.д.). Такие затра-

ты должны быть отнесены на неисправного должника, но только при

их необходимости, что обязан доказать кредитор.

Риск случайной гибели и порчи удерживаемой вещи в соответствии

с общим правилом гражданского законодательства падает на ее собст-

венника (ст. 211 ГК). Однако удерживающий вещь кредитор обязан

обеспечить ее сохранность и несет ответственность при ее гибели

(порче) по общим нормам гражданского права (см. гл. 20 Учебника).

Глава 24

411

Если удержание вещи не приводит к выполнению требования

кредитора, это требование удовлетворяется в объеме и порядке, пре-

дусмотренных для отношений залога (ст. 360 ГК), т.е. суд по иску

кредитора обращает взыскание на удерживаемую вещь.

В ряде случаев законодательство устанавливает для обращения

взыскания на удерживаемую вещь специальные правила. В силу п. 6

ст. 720 ГК допускается самостоятельная продажа вещи заказчика, удер-

живаемой подрядчиком, по истечении месяца со дня, когда договор

должен был быть исполнен, но после двукратного уведомления заказ-

чика. Хранитель вправе самостоятельно продать вещь по цене места

хранения, а при значительности цены — с аукциона (п. 2 ст. 899 ГК).

§ 6. Поручительство

1. Договор поручительства. Поручительство представляет со-

бой договор, в силу которого одно лицо (поручитель) обязывается

перед другим лицом (кредитором) отвечать за исполнение третьим

лицом — должником его обязательства полностью или в части

(ст. 361 ГК). Предмет договора поручительства необычен — обяза-

тельство нести гражданско-правовую ответственность за другое

лицо, и это предопределяет особенности данного договора.

Такой договор под страхом его недействительности должен со-

вершаться письменно и может иметь форму самостоятельного дого-

вора между поручителем и кредитором или же быть условием,

включенным в договор кредитора с должником. В этом втором слу-

чае договор должен быть подписан также поручителем

Применительно к договору поручительства прежде всего возника-

ет вопрос о том, кто может выступать в качестве поручителя по обяза-

тельствам других лиц. ГК не содержит на этот счет каких-либо огра-

ничений и запретов, и все граждане, обладающие полной дееспособ-

ностью, прежде всего индивидуальные предприниматели, могут быть

поручителями. Иначе решается этот вопрос законодательством о юри-

дических лицах, задачи и правоспособность которых различны.

В силу Закона о государственных и муниципальных унитар-

ных предприятиях такие предприятия, которые наделены ограни-

ченными вещными правами, могут выступать поручителем только

с согласия собственника (п. 4 ст. 18); его правомочия осуществляют

соответствующие государственные и муниципальные органы.

В договоре возможно наличие нескольких поручителей, однако на практике

такие ситуации редки.

Глава 24

412

Учреждения всех видов, включая государственные, ведут свою

деятельность на основании утвержденной сметы, предусматриваю-

щей строго целевое использование выделенных для учреждения

денежных средств. Соответственно учреждения не вправе распоря-

жаться выделенным им имуществом и имуществом, приобретенным

за счет средств сметы (п. 1 ст. 298 ГК). Исключением являются до-

ходы учреждения, полученные от разрешенной ему хозяйственной

деятельности. Поэтому учреждениям, как правило, нельзя прини-

мать на себя обязанности поручителя.

Предметом поручительства могут быть любые обязательства,

включая обязательства, которые возникнут в будущем (ст. 361 ГК).

Однако поручитель отвечает за исполнение обязательства только

в денежной форме. Претензии о реальном исполнении, устранении

недоделок, совершении действий к поручителю предъявлены быть

не могут. Требования такого рода выходят за рамки гражданско-пра-

вовой ответственности, как она традиционно понимается, и эти тре-

бования практически поручителем выполняться не могут.

ГК не содержит указаний о том, является поручительство возмезд-

ным или безвозмездным договором, и этот вопрос должен решаться в

самом договоре поручительства. В условиях рыночных отношений

действует презумпция в пользу возмездности любого договора

(ст. 423 ГК). В самом договоре поручительства может быть согласова-

но иное, причем разумным решением является согласование двух

ставок вознаграждения: если услуги поручителя не потребовались

ввиду исправности должника и на случай исполнения поручителем

его обязательств, когда ставка должна быть более высокой.

2. Ответственность поручителя. Проблематика ответственно-

сти поручителя имеет два правовых аспекта. Во-первых, каковы

общие условия ответственности поручителя? Поручитель и должник

отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором

не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя (п. 1

ст. 363 ГК). Субсидиарная ответственность используется редко, по-

скольку она для кредитора менее благоприятна.

Что касается второго аспекта — объема ответственности пору-

чителя, то он отвечает только в денежной форме и требования о

реальном исполнении, как уже указывалось, к нему предъявляться

не могут. В этих рамках поручитель отвечает в том же объеме, что и

должник, включая помимо основной задолженности должника упла-

ту процентов, возмещение судебных расходов по взысканию задол-

женности с должника и других убытков кредитора (п. 2 ст. 363 ГК).

Глава 24

413

Очевидно, кредитор вправе требовать от поручителя также неустой-

ку, предусмотренную в основном договоре на случай неисполнения

обязательства должником. Однако в договоре поручительства объем

его ответственности может быть ограничен определенной суммой.

Закон не определяет порядок (последовательность) предъявления

кредитором требований к поручителю и должнику при неисполнении

последним его обязательства. Следовательно, в случае солидарной

ответственности поручителя кредитор вправе требовать исполнения

одновременно и от должника, и от поручителя, а также заявить свое

требование только поручителю, если это для него предпочтительнее.

Однако если согласно закону или договору поручитель отвечает

субсидиарно, картина меняется, и до предъявления к поручителю

требования кредитор должен адресовать его основному должнику.

Такой порядок установлен общими правилами о субсидиарной от-

ветственности, предусмотренными ст. 390 ГК.

Поручитель вправе выдвигать против заявленного требования

такие возражения, которые мог бы представить должник, и он не

теряет этого права даже в том случае, если должник от возражений

отказался или, более того, признал свой долг (ст. 364 ГК).

При исполнении поручителем обязательства должника к нему

переходят права кредитора по этому обязательству, включая право

залога, и он получает возможность реализовать их в отношении

должника — лица, за которое он поручился, если иное не преду-

смотрено законодательством, договором поручительства или не

вытекает из существа их отношений.

3. Прекращение поручительства. Для поручительства в ст. 367

ГК предусмотрены особые случаи его прекращения; они отражают

особенности этой обеспечительной меры, создающей для поручите-

ля определенный риск.

Поручительство прекращается в случае изменения без его согла-

сия обеспечиваемого обязательства, влекущего увеличение ответст-

венности или иные неблагоприятные последствия для поручителя.

Поручительство прекращается с переводом на другое лицо долга по

обеспеченному поручительством обязательству, если поручитель не

дал кредитору согласия отвечать за нового должника.

Поручительство обычно дается на определенный указанный

в договоре срок. Когда такой срок не установлен, оно прекращается,

если кредитор не предъявит иск к поручителю в течение года со дня

наступления срока исполнения обязательства, обеспеченного пору-

чительством.

Глава 24

414

Когда срок исполнения основного обязательства не указан, не мо-

жет быть определен или определен моментом востребования, поручи-

тельство прекращается, если кредитор не предъявит иск к поручителю

в течение 2 лет со дня заключения договора поручительства. Назван-

ные сроки, исходя из их назначения, надо считать не сроками давности,

а пресекательными; соответственно их продление невозможно.

Поручительство теряет свою силу также при наступлении общих

оснований прекращения обязательств, предусмотренных в гл. 26 ГК.

В числе таких оснований: совпадение должника и кредитора в од-

ном лице (ст. 413), прощение долга (ст. 415), невозможность испол-

нения, за которую должник не отвечает (ст. 416), смерть граждани-

на-поручителя (ст. 418) и полная ликвидация юридического лица,

принявшего на себя поручительство (ст. 419).

§ 7. Банковская гарантия

1. Особенности банковской гарантии. Банковская гарантия яв-

ляется новым институтом отечественного гражданского права, кото-

рый сложился с учетом международной практики в этой области,

получившей выражение в Унифицированных правилах для гарантий

по требованию

, изданных Международной торговой палатой. Бан-

ковская гарантия призвана обслуживать отношения предпринимате-

лей при совершении ими крупных коммерческих сделок и создает

наиболее надежный механизм их обеспечения.

Согласно ст. 368 ГК в силу банковской гарантии банк, иное кре-

дитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по

просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство упла-

тить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с усло-

виями гарантии денежную сумму по представлении бенефициаром

письменного требования о ее уплате.

Внешне банковская гарантия схожа с поручительством, однако и

по основаниям возникновения, и по своему содержанию существенно

от него отличается. Эти отличия проявляются в трех направлениях:

1) банковская гарантия — не договор, а одностороннее и безуслов-

ное обязательство гаранта перед кредитором (бенефициаром) уплатить

при соблюдении условий гарантии названную в ней денежную сумму

;

Опубликованы в переводе на русский язык в виде отдельного издания

и в ряде сборников правовых документов.

Встречающиеся в литературе утверждения о договорной природе гарантии

(например, Хохлов В.А. Ответственность за нарушение договора по гражданскому

праву. Тольятти, 1997. С. 170) являются ошибочными.