Прошляков А.Д., Балакшин В.С., Козубенко Ю.В. Уголовный процесс: учебник

Подождите немного. Документ загружается.

180

Часть первая. Общие положения уголовного процесса

181

Глава 7. Участники уголовного судопроизводства

11) защищаться иными средствами и способами, не запрещен-

ными УПК РФ (п. 11 ч. 4 ст. 46 УПК РФ).

Помимо того что подозреваемый является субъектом прав, он еще

должен выполнять определенные обязанности, которы ми, в частно-

сти, являются:

1) не скрываться от органов дознания, предварительного след-

ствия или суда (п. 1 ч. 1 ст. 97 УПК РФ);

2) не угрожать свидетелю, иным участникам уголовного су-

допроизводства, а также не уничтожать доказательства или

иным путем препятствовать производству по уголовному

делу (п. 3 ч. 1 ст. 97 УПК РФ);

3) являться по вызовам дознавателя, следователя или в суд (ч. 2

ст. 112 УПК РФ); в случае перемены места жительства — не-

замедлительно сообщать об этом (ч. 2 ст. 112 УПК РФ);

4) в случае наложения ареста на имущество — соблюдать уста-

новленный запрет на распоряжение и пользование аресто-

ванным имуществом (ч. 2 ст. 115 УПК РФ);

5) не разглашать данных предварительного расследования без

соответствующего разрешения (ст. 161 УПК РФ);

6) подчиняться законным требованиям следователя о надле-

жащем поведении во время проведения обыска (ч. 8 ст. 182

УПК РФ), иных следственных действий, а также при приня-

тии других процессуальных решений.

Таким образом, подозреваемый — это участник уголовного судо-

производства со стороны защиты, в отношении которого осуществ-

ляется уголовное преследование, как правило, кратковременный

участник, участвующий только в стадии предварительного рассле-

дования, приобретающий статус путем вынесения одного из преду-

смотренных законом решений и наделенный определенным кругов

прав и обязанностей.

2. Обвиняемый

В соответствии с ч. 1 ст. 47 УПК РФ обвиняемым признается

лицо, в отношении которого вынесено постановление о привлече-

нии его в качестве обвиняемого или вынесен обвинительный акт.

В ходе предварительного следствия, осуществляемого следовате-

лем, лицо становится обвиняемым с момента вынесения постанов-

ления о привлечении в качестве обвиняемого. При производстве до-

знания, осуществляемого дознавателем, лицо приобретает статус об-

виняемого, как правило, по окончания дознания путем вынесения

в отношении него обвинительного акта. Лишь в одном случае, когда

в отношении лица избрана мера пресечения в виде заключения под

стражу и в течение 10 суток дознаватель не успевает закончить дозна-

ние и составить обвинительный акт, он вправе вынести постановле-

ние о привлечении в качестве обвиняемого.

Как и подозреваемый, обвиняемый — это участник со стороны

обвинения, в отношении которого осуществляется уголовное пре-

следование. Отличие состоит в том, что лицо может быть поставлено

в статус обвиняемого лишь при наличии достаточных доказательств,

дающих основание для обвинения лица в совершении преступле-

ния (ч. 1 ст. 171 УПК РФ). Следователь в постановлении о привле-

чении в качестве обвиняемого, а также дознаватель в обвинительном

акте формулирует обвинение. В соответствии с п. 22 ст. 5 УПК РФ

обвинение — это утверждение о совершении определенным лицом

деяния, запрещенного уголовным законом, выдвинутое в порядке,

установленном уголовно-процессуальным законом. Исходя из дан-

ного понятия, обвинение, сформулированное в нормах УПК РФ и

отражающее его сущность в российском уголовном судопроизвод-

стве, характеризуется рядом признаков: во-первых, обвинение всег-

да субъективно, т.е. является мнением органов уголовного преследо-

вания, во-вторых, обвинение — это мнение, доказанное, основанное

на определенных фактических данных — доказательствах, в-третьих,

это мнение о совершении преступления (виновного совершения де-

яния) конкретным лицом, в-четвертых, обвинение — это мнение,

выдвинутое в соответствии с требованиями и в порядке, предусмо-

тренном уголовно-процессуальным законом.

Таким образом, обвиняемым является лицо, во-первых, в отно-

шении которого следователем вынесено постановление о привлече-

нии в качестве обвиняемого или дознавателем обвинительный акт,

во-вторых, в отношении которого собраны доказательства виновно-

сти его в совершении инкриминируемого преступления, в-третьих,

таких доказательств должно быть достаточно, чтобы можно было

сделать вывод о совершении данным лицом конкретного преступле-

ния.

182

Часть первая. Общие положения уголовного процесса

183

Глава 7. Участники уголовного судопроизводства

Обвиняемый — это главный участник уголовного судопроизвод-

ства, поскольку с момента привлечения его в качестве обвиняемого и

до исполнения приговора в отношении него осуществляется уголов-

ное преследование, решается вопрос о его виновности в судебном

разбирательстве и о назначении ему наказания. С момента вынесе-

ния постановления о назначении судебного заседания обвиняемый

именуется подсудимым, с момента вынесения обвинительного при-

говора — осужденным, оправдательного приговора — оправданным

(ч. 2 ст. 47 УПК РФ).

Обвиняемый имеет достаточно широкий круг прав, перечень ко-

торых в ст. 47 УПК РФ не является исчерпывающим, а также опреде-

ленный круг обязанностей.

Обвиняемый вправе защищать свои права и законные интересы

и иметь достаточное время и возможность для подготовки к защите.

Суд, прокурор, следователь, дознаватель обязаны разъяснить обви-

няемому его права и обязанности и обеспечить ему возможность за-

щищаться всеми не запрещенными уголовно-процессуальным зако-

ном способами и средствами (ч. 2 ст. 16 УПК РФ).

Важное значение обвиняемого, как участника уголовного судо-

производства, подтверждается некоторыми международными до-

говорами, в которых закреплены наиболее существенные права об-

виняемого.

Так, в соответствии со ст. 6 Конвенции о защите прав человека и

основных свобод обвиняемый имеет право:

на рассмотрение любого уголовного обвинения, предъявляе-•

мого ему, и на разбирательство дела в разумный срок. Такой

критерий, как «разумный срок», устанавливающий предел

состояния неопределенности обвиняемого, призван гаранти-

ровать право обвиняемого от чрезмерного затягивания судеб-

ной процедуры;

право быть незамедлительно и подробно уведомленным на •

понятном ему языке о характере и основании предъявлен-

ного ему обвинения. При этом характер и основания обви-

нения должны быть известны обвиняемому сразу после его

объективизации (формулирования). Это необходимо для

того, чтобы он имел возможность подготовиться к собствен-

ной защите.

право защищать себя лично или посредством выбранного им •

самим защитника или, если у него нет достаточных средств

для оплаты услуг защитника, пользоваться услугами назна-

ченного ему защитника бесплатно, когда того требуют инте-

ресы правосудия. Конвенция требует, чтобы лицо, в отноше-

нии которого выдвинуто уголовное обвинение и которое не

желает защищать себя лично, имело возможность прибегнуть

к услугам выбранного им защитника;

право не свидетельствовать против самого себя, и, в первую •

очередь, право обвиняемого хранить молчание. Право чело-

века хранить молчание inter alia служит для защиты свободы

выбора подсудимого — давать показания или хранить молча-

ние во время допроса. Это право не допускает, чтобы обвине-

ние прибегало к доказательствам, добытым вопреки воле об-

виняемого, с помощью принуждения или давления;

право допрашивать показывающих против него свидетелей •

или иметь право на то, чтобы эти свидетели были допроше-

ны, и иметь право на вызов и допрос свидетелей, показываю-

щих против него.

Данные нормы международного права реализованы в нормах

УПК РФ.

В частности, в соответствии с ч. 2 ст. 47 УПК РФ обвиняемый

вправе:

1) знать, в чем он обвиняется. В соответствии с ч. 2 ст. 172

УПК РФ следователь обязан предъявить ему обвинение не

позднее трех суток с момента вынесения постановления о

привлечении в качестве обвиняемого, разъяснив сущность

предъявленного обвинения;

2) получать копии постановления о привлечении в качестве об-

виняемого, постановления о применении к нему меры пресе-

чения, обвинительного заключения, для того чтобы он имел

возможность возражать против предъявленного ему обвине-

ния, выдвигать тезисы в обоснование линии защиты;

3) возражать против предъявленного обвинения, давать пока-

зания по предъявленному ему обвинению (при этом следо-

ватель обязан предупредить обвиняемого о том, что пока-

зания последнего могут быть использованы в каче стве до-

казательств по уголовному делу), либо отказаться от дачи

показаний. В случае отказа от дачи показаний обвиняемый

может быть допрошен повторно по тому же обвинению толь-

ко по просьбе самого обвиняемого (ч. 4 ст. 73 УПК РФ);

184

Часть первая. Общие положения уголовного процесса

185

Глава 7. Участники уголовного судопроизводства

4) представлять доказательства, заявлять ходатайства и отводы,

давать показания и объясняться на родном языке, которым

он владеет, пользоваться переводчиком бесплатно. В случае

представления обвиняемым доказательств следователь обя-

зан их принять и при необходимости приобщить к матери-

алами уголовного дела, а при заявления ходатайств обязан

их рассмотреть немедленно, а при невозможности в течение

трех суток и принять по ним решение об удовлетворении хо-

датайства либо о полном или частичном отказе в удовлетво-

рении ходатайства. Если обвиняемый не владеет языком, на

котором осуществляется судопроизводство, следователь, до-

знаватель, суд обязаны предоставить возможность пользо-

ваться услугами переводчика бесплатно;

5) пользоваться помощью защитника, в том числе бесплатно,

в случаях, предусмотренных уголовно-процессуальным зако-

ном, иметь свидание с защитником наедине и конфиденци-

ально, в том числе до первого допроса обвиняемого, без огра-

ничения их числа и продолжительности;

6) знакомиться с протоколами следственных действий, про-

изведенных с его участием, и подавать на них замечания, а

также участвовать с разрешения следователя в следственных

действиях, производимых по его ходатайству или ходатайству

его защитника либо законного представителя, знакомиться с

протоколами этих следственных действий и подавать на них

замечания;

7) знакомиться с постановлением о назначении судебной экс-

пертизы, ставить вопросы эксперту и знакомиться с заклю-

чением эксперта;

8) знакомиться по окончании предварительного расследования

со всеми материалами уголовного дела и выписывать из дела

любые сведения и в любом объеме, снимать копии за свой

счет с материалов уголовного дела, в том числе с помощью

технических средств;

9) приносить жалобы на действия (бездействие) и решения до-

знавателя, следователя, прокурора и суда и принимать уча-

стие в их рассмотрении, что позволяет своевременно реа-

гировать на незаконные и необоснованные действия лиц,

в обязанности которых входит проверка законности и обо-

снованности проведенных действий и принятых решений;

10) возражать против прекращения уголовного дела или уголов-

ного преследования по нереабилитирующим основаниям,

указанным в п. 3 и 6 ч. 1 ст. 24; ст. 25, п. 3 и 6 ч. 1 ст. 27 и 28

УПК РФ, поскольку прекращение уголовного дела или уго-

ловного преследования по данным основаниям допускается

только при согласии обвиняемого;

11) участвовать в судебном разбирательстве уголовного дела в су-

дах первой, второй и надзорной инстанций, а также в рас-

смотрении судом вопроса об избрании в отношении него

меры пресечения и иных процессуальных действий и реше-

ний, принимаемых на досудебном производстве судом. Об-

виняемый вправе при этом отстаивать свою позицию по делу,

представлять доказательства, заявлять ходатайства, излагать

свое мнение по вопросам, разрешаемым в судебном заседа-

нии, участвовать в прениях сторон и др. По окончании судеб-

ного заседания обвиняемый вправе знакомиться с протоко-

лом судебного заседания и подавать на него замечания в по-

рядке и сроки, установленные законом;

12) обжаловать приговор, определение, постановление суда и

получать копии обжалуемых решений, получать копии при-

несенных по уголовному делу жалоб и представлений и пода-

вать возражения на эти жалобы и представления;

13) участвовать в рассмотрении вопросов, связанных с исполне-

нием приговора;

14) защищаться иными средствами и способами, не запрещен-

ными законом, что свидетельствует, что права обвиняемо-

го не исчерпываются данной нормой, а содержатся также и

в других нормах уголовно-процессуального закона.

Обвиняемому присущи также определенные обязанности, ко-

торые аналогичны обязанностям подозреваемого. Так, обвиняемый

обязан:

1) не скрываться от органов дознания, предварительного след-

ствия или суда (п. 1 ч. 1 ст. 97 УПК РФ);

2) не угрожать свидетелю, иным участникам уголовного су-

допроизводства, а также не уничтожать доказательства или

иным путем препятствовать производству по уголовному

делу (п. 3 ч. 1 ст. 97 УПК РФ);

186

Часть первая. Общие положения уголовного процесса

187

Глава 7. Участники уголовного судопроизводства

3) являться по вызовам дознавателя, следователя или в суд (ч. 2

ст. 112 УПК РФ); в случае перемены места жительства — не-

замедлительно сообщать об этом (ч. 2 ст. 112 УПК РФ);

4) в случае наложения ареста на имущество — соблюдать уста-

новленный запрет на распоряжение и пользование аресто-

ванным имуществом (ч. 2 ст. 115 УПК РФ);

5) не разглашать данных предварительного расследования без

соответствующего разрешения (ст. 161 УПК РФ);

6) подчиняться законным требованиям следователя о надле-

жащем поведении во время проведения обыска (ч. 8 ст. 182

УПК РФ), при проведении освидетельствования (ст. 179

УПК РФ), иных следственных действий, а также при приня-

тии других процессуальных решений.

Таким образом, обвиняемый — это участник уголовного судопро-

изводства со стороны защиты, в отношении которого осуществляет-

ся уголовное преследование, участвующий на всех стадиях уголов-

ного судопроизводства после возбуждения уголовного дела, в отно-

шении которого собраны достаточные доказательства для обвинения

его в совершении инкриминируемого преступления и следователем

вынесено постановление о привлечении в качестве обвиняемого, а

дознавателем — обвинительный акт, и наделенный определенным

кругов прав и обязанностей.

3. Защитник

В отличие от УПК РСФСР, УПК РФ содержит понятие защитника:

«Защитник — это лицо, осуществляющее в установленном настоя-

щим Кодексом порядке защиту прав и интересов подозреваемых и

обвиняемых и оказывающее им юридическую помощь при производ-

стве по уголовному делу» (ч. 1 ст. 49 УПК РФ). Данное определение,

хотя и не расшифровывает, что такое «осуществление защиты прав и

интересов подозреваемых, обвиняемых и оказание им юридической

помощи», вместе с тем существенно отличается от ч. 1 ст. 51 УПК

РСФСР, в которой содержалось скорее не определение защитника,

а указание на его обязанности: «Защитник обязан использовать все

указанные в законе средства и способы защиты в целях выявления

обстоятельств, оправдывающих подозреваемого или обвиняемого,

смягчающих их ответственность, оказывать им необходимую юриди-

ческую помощь».

В соответствии с ч. 2 ст. 49 УПК РФ «в качестве защитников до-

пускаются адвокаты. По определению или постановлению суда в ка-

честве защитника могут быть допущены наряду с адвокатом один из

близких родственников обвиняемого или иное лицо, о допуске кото-

рого ходатайствует обвиняемый. При производстве у мирового судьи

указанное лицо допускается и вместо адвоката».

В соответствии с п. 1 ст. 2 Федерального закона от 31 мая 2002 г.

№ 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской

Федерации»

, адвокатом является «лицо, получившее в установ-

ленном законом порядке статус адвоката и право осуществлять ад-

вокатскую деятельность». Кроме того, адвокат является независи-

мым советником по правовым вопросам. Приобрести статус адвока-

та в соответствии с п. 1 ст. 9 Федерального закона «Об адвокатской

деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» вправе «лицо,

которое имеет высшее юридическое образование, полученное в име-

ющем государственную аккредитацию образовательном учреждении

высшего профессионального образования, либо ученую степень по

юридической специальности. Указанное лицо также должно иметь

стаж работы по юридической специальности не менее двух лет, либо

пройти стажировку в адвокатском образовании в сроки, установлен-

ные настоящим федеральным законом».

Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре

в Российской Федерации» в ст. 27, 28 соответственно содержит по-

нятия «помощник адвоката» и «стажер адвоката», однако, поскольку

они не вправе заниматься адвокатской деятельностью, защитником

в уголовном судопроизводстве они выступать не могут. В соответ-

ствии с п. 5 ч. 2 ст. 2 Федерального закона «Об адвокатской деятель-

ности и адвокатуре в Российской Федерации», участвуя защитником

в уголовном судопроизводстве, адвокат оказывает юридическую по-

мощь.

Адвокаты иностранных государств допускаются к оказанию

юридической помощи на территории РФ, т.е. в качестве защитни-

ков, лишь по вопросам права данного иностранного государства, за

исключением случаев, связанных с государственной тайной РФ, при

наличии их регистрации в специальном реестре в федеральном орга-

СЗ РФ. 2007. № 23. Ст. 2102.

188

Часть первая. Общие положения уголовного процесса

189

Глава 7. Участники уголовного судопроизводства

не юстиции (ст. 5, 6 Федерального закона «Об адвокатской деятель-

ности и адвокатуре в Российской Федерации»).

Поскольку закон допускает в качестве защитников и лиц, не яв-

ляющихся адвокатами, а именно близких родственников и «иных

лиц», необходимо дать понятие и этим категориям защитников.

Что касается защитника — близкого родственника, то в п. 4 ст. 5

УПК РФ установлен круг таких лиц: это — супруг, супруга, родите-

ли, дети, родные братья и родные сестры, дедушка, бабушка, внуки.

В отношении «иных лиц» закон не дает никаких пояснений, кро-

ме одного, об их допуске ходатайствует обвиняемый. Действующий

уголовно-процессуальный закон не содержит какого-либо перечня

этих «иных лиц», нет и ограничений и запретов на их участие в уго-

ловном судопроизводстве. А потому им может быть любое совершен-

нолетнее дееспособное лицо, согласившееся выполнять обязанности

защитника и реально могущее их исполнять (не находится под стра-

жей, не отбывает наказание в виде лишения свободы и т.д.).

О том, что законодатель допускает близких родственников и

«иных» лиц только на судебные стадии, а не на предварительное рас-

следование свидетельствует и то, что в ч. 2 ст. 49 УПК РФ отсутству-

ет указание на ходатайства о допуске этих лиц таким субъектом, как

подозреваемый. Речь идет только о ходатайстве обвиняемого, и воп-

рос о допуске этих лиц может быть разрешен не ранее, чем на стадии

назначения и подготовки судебного разбирательства.

Законодатель, допуская этих лиц «наряду с адвокатом», понима-

ет их участие только вместе с адвокатом. Вместе с тем, согласно ч. 2

ст. 49 УПК РФ при производстве у мирового судьи указанное лицо

допускается и вместо адвоката.

Защитник — понятие родовое, включающее адвоката, близкого

родственника и иных лиц. Несмотря на наличие одинакового объема

прав, разница в их процессуальном статусе все же присутствует.

В первую очередь она прослеживается в моменте допуска к уча-

стию в уголовном деле. Для защитника-адвоката моменты допуска к

участию в уголовном деле определены ч. 3 ст. 49 УПК РФ.

Согласно ч. 3 ст. 49 УПК РФ защитник-адвокат участвует в уго-

ловном деле с момента вынесения постановления о привлечении

лица в качестве обвиняемого. По УПК РСФСР, защитник допускал-

ся к участию в деле с момента предъявления обвинения (ст. 47 УПК

РСФСР).

Существенной новеллой уголовно-процессуального закона явля-

ется п. 2 ч. 3 ст. 49 УПК РФ, который предусматривает участие за-

щитника в деле с момента его возбуждения в отношении конкрет-

ного лица.

В соответствии с п. 3¹ ч. 3 ст. 49 УПК РФ защитник участвует с

момента вручения уведомления о подозрении в совершении престу-

пления, если уголовное дело возбуждено по факту совершения пре-

ступления и в ходе дознания получены достаточные данные, дающие

основание подозревать лицо в совершении преступления.

п. 4 ч. 3 ст. 49 УПК РФ предусматривает участие защитника с

момента объявления лицу, подозреваемому в совершении престу-

пления, постановления о назначении судебно-психиатрической

экспертизы. Если же лицо, производящее расследование, выно-

сит постановление о назначении по делу судебно-психологической,

комплексной медико-психологической, судебно-медицинской экс-

пертизы, то само по себе это не будет означать наступление момен-

та, с которого участие защитника в уголовном деле обязательно, так

как такой момент допуска защитника прямо не оговорен в ч. 3 ст. 49

УПК РФ.

Согласно п. 5 ч. 3 ст. 49 УПК РФ, защитник вступает в дело с

момента начала осуществления иных мер процессуального принуж-

дения или иных процессуальных действий, затрагивающих права и

свободы лица, подозреваемого в совершении преступления (п. 5 ч. 3

ст. 49 УПК РФ).

Точного перечня такого рода мер и процессуальных действий

в действующем УПК РФ нет. Представляется, что к таковым мо-

гут быть отнесены: обязательство о явке (ст. 112 УПК РФ), привод

(ст. 113 УПК РФ), временное отстранение от должности (ст. 114.

УПК РФ), обыск (ст. 182 УПК РФ), выемка (ст. 183 УПК РФ), осви-

детельствование (ст. 179 УПК РФ), помещение подозреваемого, об-

виняемого в медицинский или психиатрический стационар для про-

изводства судебно-медицинской или судебно-психиатрической экс-

пертизы (ст. 203 УПК РФ), получение образцов для сравнительного

исследования (ст. 202 УПК РФ), наложение ареста на имущество

(ст. 115 УПК РФ), наложение ареста на почтово-телеграфные от-

правления (ст. 185 УПК РФ), контроль и запись телефонных и иных

переговоров (ст. 186 УПК РФ), запрос в кредитное учреждение о

предоставлении сведений о банковском вкладе, об операциях и сче-

190

Часть первая. Общие положения уголовного процесса

191

Глава 7. Участники уголовного судопроизводства

тах (банковская тайна), запрос в медицинское учреждение о сведе-

ниях, составляющих медицинскую тайну.

Что касается способа вступления защитника в дело, то действую-

щее законодательство предусматривает различный порядок: по при-

глашению и по назначению.

По приглашению вступить в дело в качестве защитника может не

только адвокат, но и близкие родственники и «иное лицо»; что каса-

ется вступления в дело по назначению, то такой порядок принятия

защиты относится исключительно к защитнику-адвокату.

Защитник-адвокат, участвующий в силу заключенного соглаше-

ния с подозреваемым, обвиняемым, его законным представителем,

а также другими лицами по поручению или с согласия подозревае-

мого, обвиняемого, кроме УПК РФ, руководствуется Федеральным

законом об адвокатской деятельности и адвокатуре и Кодексом про-

фессиональной этики адвоката от 31 января 2003 г.

При достижении договоренности между адвокатом и его дове-

рителем заключается соглашение, представляющее собой граждан-

ско-правовой договор поручения на оказание юридической помощи

самому доверителю или указанному лицу (ч. 2. ст. 25 Федерально-

го закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской

Федерации»). Под доверителем Кодекс профессиональной этики ад-

воката от 31 января 2003 г. понимает

• лицо, заключившее с адвокатом соглашение об оказании

юридической помощи;

• лицо, которому адвокатом оказывается юридическая помощь

на основании соглашения об оказании юридической помо-

щи, заключенного иным лицом;

• лицо, которому адвокатом оказывается юридическая помощь

по назначению органа дознания, органа предварительного

следствия, прокурора или суда.

Адвокат не вправе разглашать без согласия доверителя сведения,

сообщенные им в связи с оказанием ему юридической помощи (п. 4

ч. 1 ст. 9), адвокат не должен ставить себя в долговую зависимость от

доверителя, допускать с ним фамильярных отношений (ч. 4, 6 ст. 10),

закон и нравственность выше воли доверителя в деятельности адво-

ката (ч. 1 ст. 10).

Российская газета. 2005. 5 окт.

В ч. 2 ст. 50 и ст. 51 УПК РФ предусмотрен способ вступления

защитника в уголовное дело, характерный только для защитника-

адвоката — в порядке назначения. УПК РФ в ст. 16, 50, 51 указыва-

ет на обязанность следователя, дознавателя, прокурора и суда обе-

спечить подозреваемого, обвиняемого защитником по его просьбе

или в случаях, когда участие защитника обязательно, но ни в статьях

УПК РФ, ни в приложениях к нему нет никаких указаний о меха-

низме обеспечения права на защиту в этих случаях. В соответствии

с п. 4 ч. 3 ст. 31 Федерального закона «Об адвокатской деятельно-

сти и адвокатуре в Российской Федерации», порядок оказания юри-

дической помощи адвокатами, участвующими в качестве защитни-

ков в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания,

следствия, суда, определяет совет адвокатской палаты соответствую-

щего субъекта РФ.

Только защитник-адвокат, вступивший в уголовное дело в по-

рядке назначения или по приглашению, не вправе отказаться от

принятой на себя защиты подозреваемого, обвиняемого (ч. 7 ст. 49

УПК РФ).

При этом защитник-адвокат может отказаться от принятия пору-

чения (заключение соглашения) на осуществление защиты, напри-

мер, в случае если его исполнение будет препятствовать исполнению

другого, ранее принятого поручения (ч. 3 ст. 10 Кодекса профессио-

нальной этики). Адвокат не вправе принимать поручение на осу-

ществление защиты по одному уголовному делу от двух и более лиц,

если:

1) интересы одного из них противоречат интересам другого;

2) интересы одного, хотя и не противоречат интересам другого,

но эти лица придерживаются различных позиций по одним и

тем же эпизодам уголовного дела;

3) необходимо осуществлять защиту лиц, достигших и не до-

стигших совершеннолетия.

В большинстве случаев отказ защитника-адвоката принять на

себя защиту подозреваемого, обвиняемого — вопрос скорее этиче-

ский, чем юридический. Так, защитник-адвокат не вправе прини-

мать поручения на оказание юридической помощи в количестве, за-

ведомо больше, чем адвокат в состоянии выполнить (п. 5 ст. 9 Ко-

декса профессиональной этики адвоката). Для защитника-адвоката

выполнение профессиональных обязанностей по принятым поруче-

ниям имеет приоритетное значение над иной деятельностью, и по-

192

Часть первая. Общие положения уголовного процесса

193

Глава 7. Участники уголовного судопроизводства

скольку он принимает поручения на ведение дела и в том случае,

когда у него имеются сомнения юридического характера, не исклю-

чающие возможности разумно и добросовестно его поддерживать и

отстаивать (ч. 1 ст. 7, ч. 4 ст. 9 Кодекса профессиональной этики ад-

воката), отказ от принятия на себя защиты по уголовному делу под

каким-либо надуманными предлогами недопустим.

Что касается выступающих в качестве защитников близких род-

ственников и «иных лиц», то они могут отказаться как от принятия

защиты, так и от принятой на себя защиты в любой момент судебно-

го разбирательства: при этом случаи отказа от принятия защиты для

этих категорий защитников могут совпадать с вышеперечисленными

случаями отказа принятия защиты для адвокатов.

Особенности процессуального статуса применительно к каждой

категории защитника проявляются и в случае замены защитника.

Замена одного защитника другим возможна лишь по ходатайству

или с согласия обвиняемого. Такую замену обвиняемый не обязан

мотивировать. Важно, чтобы невозможность замены конкретного

лица не превращалась в вынужденный отказ от защитника. Следо-

ватель (суд) обязан согласовывать свои действия по замене защит-

ника с обвиняемым (подозреваемым), иначе будет нарушено право

на защиту.

Вопрос о замене выступающего в качестве защитника близкого

родственника или «иного лица» в судебном разбирательстве имеет

свои особенности, поскольку близкий родственник или «иное лицо»

участвует в судебном разбирательстве только вместе с адвокатом, не-

обходимость их замены не влечет отложения судебного разбиратель-

ства.

Процессуальный статус каждой из трех категорий защитни-

ка требует определенного оформления. Независимо от того, участву-

ет защитник-адвокат в уголовном деле по назначению или по согла-

шению, единственным документом, подтверждающим его полно-

мочия, является ордер юридической консультации. В соответствии с

ч. 2 ст. 6 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и ад-

вокатуре в Российской Федерации»: «В случаях, предусмотренных

федеральным законом, адвокат должен иметь ордер на исполнение

поручения, выдаваемый соответствующим адвокатским образова-

нием. Форма ордера утверждается федеральным органом юстиции».

В соответствии с ч. 4 ст. 49 УПК РФ «адвокат допускается к участию

в уголовном деле в качестве защитника по предъявлению удостове-

рения адвоката и ордера». Какого-либо дополнительного разреше-

ния защитнику-адвокату для осуществления адвокатской деятель-

ности на всей территории РФ не требуется (ч. 5 ст. 9 Федерально-

го закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской

Федерации»).

Иных документов, подтверждающих полномочия защитника-

адвоката никто не вправе требовать. Так, Конституционный Суд РФ

в своем постановлении от 25 октября 2001 г. признал незаконной

практику реализации возможности свиданий обвиняемого (подо-

зреваемого) с защитником в зависимости от наличия специально-

го разрешения лица или органа, в производстве которых находит-

ся уголовное дело

. В свою очередь в ч. 2 ст. 6 Федерального закона

«Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федера-

ции» содержит запрет требовать от адвоката и его доверителя предъ-

явления соглашения об оказании юридической помощи для вступле-

ния адвоката в дело.

Исключением из вышеуказанного правила будет являться уча-

стие защитника в деле, содержащем сведения, отнесенные законом к

разряду государственной тайны. Вступающий в такое дело защитник

обязан либо иметь соответствующий допуск, полученный на осно-

вании ст. 21 Закона от 21 июля 1993 г. № 5485-1 «О государственной

тайне»

, либо дать подписку о неразглашении ставших ему извест-

ными в связи с участием в деле сведений, составляющих государст-

венную тайну. Наличие у адвоката допуска не лишает возможности

следователя (дознавателя, суд) получить у него подписку о неразгла-

шении.

Для защитников — близких родственников документом, под-

тверждающим их полномочия, может быть документ, подтвержда-

ющий факт родства, например, свидетельство о рождении, свиде-

тельство о браке, решение суда об установлении факта родственных

отношений. Для «иных лиц», выступающих в качестве защитника,

таким документом может быть диплом о высшем юридическом обра-

зовании, протокол общего собрания трудового коллектива, справка с

места работы, удостоверение личности, однако отсутствие таких до-

кументов не является основанием для отказа в участии в деле в каче-

См.: Вестник Конституционного Суда РФ. 2002. № 1.

СЗ РФ. 1997. № 41. Ст. 8220–8235.

194

Часть первая. Общие положения уголовного процесса

195

Глава 7. Участники уголовного судопроизводства

стве защитника «иному лицу». Закон не требует вынесения отдельно-

го процессуального акта в случае допуска защитника-адвоката в уго-

ловное дело, что же касается допуска в качестве защитника близкого

родственника или «иного лица», то они допускаются лишь по поста-

новлению или определению суда (судьи), которые подлежат оглаше-

нию в судебном заседании. В соответствии с ч. 2 ст. 256 УПК РФ дан-

ный вид определения (постановления) выносится в зале судебного

заседания и подлежит занесению в протокол

Для обеспечения осуществления судопроизводства на основе со-

стязательности и равноправия сторон в законе предусмотрены слу-

чаи обязательного участия защитника, касающиеся только адвоката.

Этот перечень был расширен, по сравнению с УПК РСФСР. Соглас-

но ч. 1 ст. 51 УПК РФ, участие защитника в уголовном судопроиз-

водстве обязательно, если:

1) подозреваемый, обвиняемый не отказался от защитника в по-

рядке, установленном с. 52 УПК РФ;

2) подозреваемый, обвиняемый является несовершенно летним;

Несовершеннолетнему обвиняемому (подозреваемому) защит-

ник предоставляется независимо от того, достиг ли он совершенно-

летия к моменту осуществления предварительного расследования.

Критерием является возраст обвиняемого (подозреваемого) на мо-

мент совершения инкриминируемого преступления. Это правило

относится также к случаям, когда лицо обвиняется в преступлениях,

одно из которых совершено в возрасте до 18 лет, а другое — после до-

стижения совершеннолетия.

3) подозреваемый, обвиняемый в силу физических или психи-

ческих недостатков не может самостоятельно осуществлять свое пра-

во на защиту;

Способность осуществлять свое право на защиту — это такое со-

стояние высших психических функций (восприятия, понимания,

памяти, мышления, эмоционально-волевой сферы), которое обе-

спечивает правильное отражение действительности и создает пред-

посылки для полноценной интеллектуальной деятельности. Вменяе-

мость подозреваемого, обвиняемого еще не означает, что они всегда

способны осуществлять свое право на защиту. Этот вопрос разре-

шается следователем, дознавателем, судом с учетом двух моментов:

На практике еще его называют протокольное определение.

во-первых, имеются ли у подозреваемого, обвиняемого психические

или физические недостатки, препятствующие полному осуществле-

нию деятельности, во-вторых, ограничивают ли они их возможно-

сти, связанные с реализацией их права на защиту.

УПК РФ не содержит перечня физических недостатков, кото-

рые препятствуют самостоятельному осуществлению права на за-

щиту, вместе с тем к ним можно отнести ослабление зрения, слу-

ха, дефекты речи. В УПК РСФСР в п. 3 ч. 1 ст. 49 было четко ука-

зано, что участие защитника обязательно по делам «немых, глухих,

слепых лиц». Что касается психических недостатков, то они долж-

ны подтверждаться фактом состояния на учете подозреваемого, об-

виняемого в психоневрологическом диспансере, либо заключением

судебно-психиатрической экспертизы, а также обучением их в шко-

ле для детей с задержками умственного развития. Для принятия ре-

шения о необходимости участия в обязательном порядке защитника

для данной категории подозреваемых, обвиняемых может быть при-

влечен специалист в области психиатрии, медицины.

Вместе с тем, когда отклонения в психике или другие физические

недостатки незначительны, осуществление защиты самим обвиняе-

мым не будет являться нарушением его прав.

4) судебное разбирательство проводится по уголовным делам о

тяжких и особо тяжких преступлениях в отсутствии подсудимого,

который находится за пределами территории РФ и (или) уклоняет-

ся от явки в суд, если это лицо не было привлечено к ответственно-

сти на территории иностранного государства по данному уголовно-

му делу.

Участие защитника здесь необходимо, поскольку инициатива су-

дебного разбирательства не исходит от подсудимого и он отсутствует

при судебном разбирательстве уголовного дела. При этом защитник

должен разъяснить подсудимому, если с последним есть связь, что

вынесенные заочно приговор или определение суда, в случае явки

подсудимого (возвращения на территорию РФ) по его ходатайству

или ходатайству защитника отменяется в порядке надзора и судеб-

ное разбирательство проводится в обычном порядке.

5) подозреваемый, обвиняемый не владеет языком, на котором

ведется производство по уголовному делу;

Не владеющими языком судопроизводства признаются подозре-

ваемый, обвиняемый, которые не понимают либо плохо понимают

обычную разговорную речь языка, на котором ведется производство,

196

Часть первая. Общие положения уголовного процесса

197

Глава 7. Участники уголовного судопроизводства

не умеют свободно изъясняться на данном языке, испытывают за-

труднения в связи со слабым знанием языка в понимании юридиче-

ских терминов. Это правило относится как к устной, так и к пись-

менной речи.

6) лицо обвиняется в совершении преступления, за которое мо-

жет быть назначено наказание в виде лишения свободы на срок свы-

ше пятнадцати лет, пожизненное лишение свободы или смертная

казнь;

Для этой категории лиц, обязательно участие защитника с мо-

мента вынесения постановления о привлечении их в качестве об-

виняемого, при этом если в дальнейшем обвинение будет измене-

но в сторону переквалификации на статью УК РФ, предусматриваю-

щую менее строгое наказание, чем указано в п. 5 ч. 1 ст. 51 УПК РФ,

обязательное участие защитника в уголовном деле сохраняется.

7) уголовное дело подлежит рассмотрению судом с участием при-

сяжных заседателей;

В соответствии с п. 5 постановления Пленума Верховного

Суда РФ от 22 ноября 2005 г. № 23 «О применении судами норм

Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, регули-

рующих судопроизводство с участием присяжных заседателей» обя-

зательное участие защитника обеспечивается с «момента заявления

хотя бы одним из обвиняемых ходатайства о рассмотрении уголов-

ного дела судом с участием присяжных заседателей»

8) обвиняемый заявил ходатайство о рассмотрении уголовного

дела в особом порядке, установленном гл. 40 УПК РФ.

Следующий вопрос, связанный с обеспечением права на защи-

ту, — это отказ от защитника (ст. 52 УПК РФ). Закон предоставля-

ет право обвиняемому и подозреваемому самим определять, в какой

мере и в какой момент они испытывают потребность в получении

необходимой юридической помощи, и поэтому указанные лица на

любом этапе уголовного судопроизводства полномочны заявить об

отказе от помощи защитника и намерении производить далее свою

защиту самостоятельно. В силу п. 3 постановления Пленума Верхов-

ного Суда РФ от 5 марта 2004 г. № 1 «О применении судами норм

Уголовно–процессуального кодекса Российской Федерации» «уча-

стие защитника обязательно, если подозреваемый или обвиняемый

Бюллетень Верховного Суда РФ. 2006. № 1.

не отказался от него в порядке, установленном ст. 52 УПК РФ. При

этом участие в производстве по уголовному делу обвинителя (госу-

дарственного обвинителя) не является обязательным условием уча-

стия в уголовном судопроизводстве защитника, поскольку обвиняе-

мый (подсудимый) вправе в любой момент производства по уголов-

ному делу отказаться от помощи защитника. В таких случаях суду

необходимо выяснить причину отказа от защитника и установить, не

был ли такой отказ вынужденным, обусловленным, например, сооб-

ражениями материального порядка. Отказ от защитника может быть

принят судом, если будут выяснены причины отказа от защитника, а

его участие фактически обеспечено судом».

Это означает, что добровольным является отказ, если он заявлен

в присутствии адвоката, в противном случае это рассматривается как

нарушение права на защиту.

От обвиняемого (подозреваемого) не требуется объяснения при-

чин отказа от защитника, что не лишает его права изложить такие

причины в письменном виде при уведомлении следователя (дознава-

теля) об отказе в отдельном заявлении либо в протоколе соответству-

ющего процессуального действия. В любом случае, если такой отказ

заявляется во время производства следственного действия, следова-

тель обязан сделать отметку о поступившем заявлении в протоколе

и предложить расписаться обвиняемому (ч. 1 ст. 52 УПК РФ). Если

отказ заявляется не во время производства следственного действия,

следователь выносит, в силу сложившейся практики, не предусмот-

ренное законом постановление о прекращении доступа адвоката к

обвиняемому. При этом в дальнейшем если обвиняемый заявляет

ходатайство об участии адвоката вновь в силу ч. 3 ст. 52 УПК РФ,

следователь выносит постановление о допуске защитника. Думается,

что правовая природа данных постановлений весьма сомнительна.

Отказ подозреваемого, обвиняемого от защиты может иметь раз-

ную природу: отказ от конкретного защитника (адвоката) или отказ

от защиты вообще. Причинами отказа, кроме отсутствия средств на

оплату, могут быть недоверие к адвокату, несовпадение позиций за-

щитника и его подзащитного и т.д.

Не следует забывать, что отказ от защитника согласно ч. 2 ст. 52

УПК РФ не является обязательным для дознавателя, следователя,

суда.

Что же касается иных категорий защитников, а именно близких

родственников и «иных лиц», то принятие отказа от адвоката влечет

198

Часть первая. Общие положения уголовного процесса

199

Глава 7. Участники уголовного судопроизводства

за собой и прекращение участия в деле и этих лиц (за исключением

производства у мирового судьи).

5. Потерпевший

Согласно ст. 42 УПК РФ потерпевший — это физическое лицо,

которому преступлением причинен физический, имущественный,

моральный вред, а также юридическое лицо в случае причинения

преступлением вреда его имуществу и деловой репутации.

Вместе с тем изначально необходимо различать понимание

потерпевшего в уголовно-правовом и уголовно-процессуальном

смысле. Если в уголовно-правовом смысле потерпевший (как объ-

ект преступления или элемент объекта

) характеризует ту роль, ко-

торую он выполняет именно в процессе совершения преступления,

то потерпевший в смысле уголовно-процессуальном — это лицо,

которому в результате совершения преступления причинен физи-

ческий, имущественный, моральный вред или вред деловой репу-

тации. Этим отчасти, например, объясняется феномен «двухобъ-

ектных» преступлений, а также случаи, когда совершается преступ-

ное деяние, в котором отсутствует потерпевший в процессуальном

смысле слова.

Так, прекращение дела за примирением сторон по таким делам,

где нет потерпевшего в понимании положений ст. 42 УПК РФ, не-

возможно, поскольку примиряться просто не с кем. Аналогичная си-

туация фактически возникает и по делам о «двухобъектных» престу-

плениях, где потерпевший выступает лишь как дополнительное объ-

ективное проявление этого посягательства

По общему правилу, решение о признании потерпевшим оформ-

ляется постановлением дознавателя, следователя или суда, однако

при принятии такого решения соответствующие органы уголовного

судопроизводства и должностные лица должны установить харак-

тер причиненного в результате совершенного преступления вреда,

В юридической литературе по этому поводу нет единства мнений.

См.: Обзор судебной практики Верховного Суда РФ от 1 июня 2005 г. «Обзор су-

дебной практики прекращения военными судами уголовных дел в связи с прими-

рением с потерпевшим и деятельным раскаянием» // СПС «КонсультантПлюс».

который зависит, во-первых, от фактических обстоятельств дела,

а во-вторых, от индивидуальных особенностей самого потерпев-

шего.

По общему правилу вследствие причинения вреда одним лицом

другому лицу возникает обязательство виновного возместить вред,

причиненный личности или имуществу гражданина, а также вред,

причиненный имуществу или репутации юридического лица, в пол-

ном объеме, т.е. причиняемый вред бывает физический, имуще-

ственный и неимущественный.

Физический вред состоит в причинении вреда жизни и здоровью

человека. Вред жизни выражается в причинении смерти, а под вре-

дом, причиненным здоровью человека, понимается нарушение ана-

томической целостности и физиологической функции органов и

тканей человека в результате воздействия физических, химических,

биологических и психических факторов внешней среды

Моральный (неимущественный) вред. Независимо от подлежа-

щего возмещению имущественного вреда осуществляется компен-

сация морального вреда. При этом следует учитывать, что в случае

нарушения личных неимущественных прав потерпевшего лица (на-

пример, право на пользование своим именем, право авторства) либо

посягательства на принадлежащие ему другие нематериальные бла-

га (например, деловая репутация юридического лица) возникает

обязательство виновного вследствие причинения морального вре-

да даже в том случае, когда в законе отсутствует специальное ука-

зание о возможности его компенсации. В случае же посягательства

на имущественные права потерпевшего указанного обязательства не

возникает

Таким образом, в связи с тем что «моральный вред признается

законом вредом неимущественным, несмотря на то, что он компен-

См.: п. 2 правил определения степени тяжести вреда, причиненного здоровью че-

ловека, утвержденных постановлением Правительства РФ от 17 августа 2007 г.

№ 522 // Российская газета. 2007. 24 авг.; см. также: Приказ Минздравсоцразви-

тия РФ от 24 апреля 2008 г. № 194н «Об утверждении Медицинских критериев

определения степени тяжести вреда, причиненного здоровью человека» (зареги-

стрировано в Минюсте РФ 13 августа 2008 г. № 12118) // Российская газета. 2008.

5 сент.

См. § 4 гл. 59 Гражданского кодекса РФ