Осакве К. Сравнительное правоведение в схемах

Подождите немного. Документ загружается.

со

Схема 254

" В ГК РФ, вообще говоря, правила деликтной ответственности более благоприятны для истца, чем правила договорной ответствености (напри-

МРП

ПП П^Т-ОПЛЧ/

l*T»HAnOLJ^ai ІІЯІй РПЛИ1І — - *

со

Схема 255

* Сущность американского правила —форма вреда (телесный или имущественный) и природа истца (физическое или юридическое лицо) не имеет

ни какого значения для определения применяемого правила компенсации.

Ьч

С>

Схема 256

* В самом законодательстве термин "деликт" не употребляется. Латинское "delictum privatum" означает гражданское правонарушение (проступок)

и широко употребляется в литературе.

** В исключительных случаях ответственность наступает из правомерных действий (п. 2 ст. 1064, ст. 1067); поведение является противоправным

лишь в том случае, если причинитель вреда не был уполномочен наносить вред.

*** Понятие вреда в российском праве, как и в романо-германском, в некоторых случаях охватывает понятия "harm" (damnum) и "injuria" (нарушение

законного интереса) в англо-американском праве (см. схемы 279, 281).

**** В исключительных случаях наличия вины не требуется (см. схемы 265, 266).

Примечание. Российское деликтное право опирается на принцип генерального деликта в отличие от американского права, которое опирается на

принцип сингулярных (поименованных) деликтов (см. схемы 250, 252, 279).

Ча

Схема 257 9

Для сравнения с американским правом см. схему 286.

Схема 258

Теоретическое обоснование само-

го принципа (Rationale) — 4 теории:

1. Теория повышенного риска (increased

risk theory): наниматель должен принять

на себя ответственность за повышен-

ный риск, связанный с поручением его

работнику выполнить работу для него.

2. Теория олицетворения нанимателя,

или теория длинной руки нанимателя

(alter ego/long arm theory): работник есть

олицетворение, или продолжение руки,

нанимателя.

3. Теория глубокого кармана (deep

pocket theory): карман у нанимателя

глубже, чем у самого работника.

4. Теория экономического перераспре-

деления (economic distribution theory):

наниматель выплачивает убытки, вклю-

чая все подобные убытки в себестои-

мость производимых товара, услуг или

работ, этим же перераспределяет эти

убытки среди покупателей, т.е. в конеч-

ном счете за эти убытки платят потре-

бители товара, работ или услуг, произ-

водимых нанимателем.

ОТВЕТСТВЕННОСТЬ НАНИМАТЕЛЯ (РАБОТОДАТЕЛЯ) ЗА

ДЕЛИКТ СВОЕГО РАБОТНИКА (RESPONDEAT SUPERIOR):

СРАВНИТЕЛЬНЫЙ АНАЛИЗ

Подход германского права:

(см. схемы 302, 303)

Подход французского (ст. 1384

ГК Франции), российского и

англо-американского права

(принцип безвинной ответствен-

ности нанимателя):

1. Наниматель безоговорочно несет

ответственность за деликт своего

работника, если присутствуют сле-

дующие условия.

а. Причинитель вреда является ра-

ботником нанимателя (в понятие

"работник" не входит подрядчик, т.е.

independent contractor).

б. Деликт имел место в ходе выпол-

нения работы, порученной работнику.

в. Наниматель сам понес бы ответ-

ственность, если бы сам причинил

данный вред.

2. Наниматель все равно несет от-

ветственность, даже если он про-

явил надлежащую осмотритель-

ность либо при подборе работника,

либо при приобретении оборудова-

ния, либо при руководстве испол-

няемым поручением.

3. Наниматель вправе предъявить

регрессный иск против работника за

выплаченные убытки.

Схема 259

Статьи 150-152 ГК;

ст. 2, 21, 23 Конституции РФ

Основания ответственности

без вины (ст. 152, 1070, 1079, 1095,

1100) (исключение из общего пра-

вила)

вина (ст. 1064) (презумпция вины)*

ДИХОТОМИЧЕСКАЯ

КЛАССИФИКАЦИЯ ДЕЛИКТА

ПО ГК РФ

Объект вреда

Стадия

совершения

состоявшийся

Природа вреда

еще не состояв-

шийся (потенци-

альный) ст. 1065,

п. 1, ст. 12, абз. 3

имущество (движимое и недвижимое)

гражданина или юридического лица

нематериальные

блага гражданина

материальный вред

моральный (нематериальный)

вред (ст. 151, 1099-1101)

жизнь

честь и доброе имя право авторства

здоровье

деловая репутация*

личная и семейная тайна

достоинство личности неприкосновенность

частной жизни

право свободного передвижения

личная неприкосно-

венность

неприкосновенность

частной жизни

право выбора места пребывания и жительства

личная неприкосно-

венность

право на имя

личная неприкосно-

венность

право на имя

иные неимущественные права и нематериальные блага иные неимущественные права и нематериальные блага

** Если вина является основанием ответственности, форма вины не имеет значения для наступления ответственности, но учитывается при опреде-

лении размера убытков и компенсации морального вреда. По сравнению с российским подходом в американском праве виновный деликт делится на

умышленный (intentional tort) и совершенный по неосторожности (negligent tort).

Тз

Схема 260

ПОНЯТИЕ НЕСОСТОЯВШЕГОСЯ (ПОТЕНЦИАЛЬНОГО)

ДЕЛИКТА И ИНСТИТУТ ПРЕВЕНТИВНОГО ИСКА В

ЗАПАДНОМ ДЕЛИКТНОМ ПРАВЕ

Общее правило:

по общему правилу, наступление вреда

(или ущерба) является обязательным

требованием к деликту (см. схемы 256,

279). Деликт считается состоявшимся,

когда вредоносное поведение законче-

но и вред (или ущерб) наступил; в та-

ком случае заинтересованное лицо име-

ет право предъявить иск против причи-

нителя вреда (или ущерба) и/или лица,

ответственного за причиненный вред

Исключение из общего правила:

в некоторых системах, входящих в се-

мью западного права, признается по-

нятие несостоявшегося (потенциально-

го) деликта и соответственно институт

превентивного иска направленный про-

тив возможного деликта, который мо-

жет осуществляться в будущем. В анг-

лийском праве это называется quia timet

injunction (см. схему 286)

Страны, признающие понятие

несостоявшегося (потенциаль-

ного) деликта*:

1. Франция — во французском пра-

ве, если строящееся здание или со-

оружение создает реальную угрозу

праву собственности соседа (так

называемый action de nouvel

oeuvre), сосед имеет право предъя-

вить превентивный иск, не дожида-

ясь завершения строительства

2. В деле Redland Bricks Ltd. v. Morris

(1970 г.) в Англии лорд Upjohn ус-

тановил, что истец имеет право на

превентивный иск (quia timet

injunction) в случае, когда ответчик

угрожает или намерен совершить

действие, которое может причинить

неисправимый вред истцу (т.е. су-

ществует угрожающий вред или не-

законченное вредоносное дей-

ствие), или когда истец уже полу-

чил компенсацию за причиненный

ему вред, но утверждает, что ран-

нее действие ответчика может при-

чинить ему вред в будущем.

Страны, не признаю-

щие понятие несосто-

явшегося (потенциаль-

ного) деликта:

1. Американское право

(см. схему 363).

2. Германское право

(см. схемы 300, 334).

* Следует отметить, что российское право (ст. 1065, п.1, ст. 12, абз. 3 ГК РФ), следуя за французским правом, также признает понятие несостояв-

шегося (потенциального) деликта и институт превентивного иска для предотвращения будущего деликта. См. схему 259.

£3

Схема 261 9

ПОНЯТИЕ И ВОЗМЕЩЕНИЕ МОРАЛЬНОГО ВРЕДА ПО ГК РФ

(ст. 150-152, 1099-1101)

Основания ответственности

без вины* (ст. 1100):

в случаях, если вред причинен

вина (ст. 151)

жизни и здоровью гражданина источником повышенной опасности

гражданину в результате его незаконного осуждения, незаконного привлечения к

уголовной ответственности и т.д. (ст. 1100)

распространением сведении, порочащих честь, достоинство и деловую репутацию

в иных случаях, предусмотренных законом

Понятие морального вреда

(ст. 151)

нравственные или физические

страдания, т.е. унижение, раз-

дражение, гнев, стыд, отчаяние,

физическая боль, ущербность,

дискомфортное состояние и т.д.

Форма и размер возмещения

морального вреда

в денежной форме (ст. 151,1101)

возмещение убытков (материального вреда), если они существуют

возмещение морального вреда независимо от возмещения убыт-

ков** (ст. 1099)

размер компенсации морального вреда определяется судом в за-

висимости от обстоятельств каждого конкретного дела (ст. 1101)

со

* Компенсация морального вреда по общему правилу допускается при наличии вины причинителя. Но ст. 1100 предусматривает три случая, когда

моральный вред компенсируется независимо от вины. В этой статье перечень таких случаев открытый.

** При нарушении имущественных прав граждан компенсация морального вреда допускается лишь в случаях, предусмотренных законом.

Оч

кЗ

Ьа

"о

со

-л

Схема 262

Схема 263 9

ПРИЧИНЕНИЕ ДУШЕВНОГО СТРАДАНИЯ

(EMOTIONAL DISTRESS) В АМЕРИКАНСКОМ

ПРАВЕ - МОРАЛЬНЫЙ ВРЕД: 2

Причинение душевного страдания умышленно или по грубой

неосторожности (intentional or reckless infliction of emotional distress)

Требования к деликту:

• поведение ответчика должно быть крайне возмутительным и умышленным или с явными

признаками грубой неосторожности;

• причинение не просто душевного страдания, а сильного душевного страдания;

• причинная связь между поведением и наступлением сильного душевного страдания;

• не важно, было поведение ответчика направлено против истца или против третьего лица, с

которым истец имеет родственные отношения (напр., мужа, жены, отца, матери, детей)

Примеры из судебной практики:

• ответчик убил мужа истицы в ее присутствии;

• работник морга грубо обращался с трупом жены истца в его присутствии;

• работник службы охраны магазина или учреждения грубо и жестоко обращался с клиентом

или посетителем;

• в присутствии истца вооруженный преступник изнасиловал его супругу (в данном случае и

истец, и потерпевшая могут предъявить независимые иски против ответчика);

• сообщение порочащих измышлений лишь потерпевшему (и соответственно не отвечающее

требованию "распространение" для признания его диффамацией)

Предел ответственности:

• ответчик несет ответственность за нравственное страдание, а также за сопутствующее фи-

зическое страдание