Осакве К. Сравнительное правоведение в схемах

Подождите немного. Документ загружается.

Уі

го

•р»

Схема 236

Здесь идет речь о трех причинах невозможности исполнения: физической, экономической и юридической.

го

Схема 237

ОСНОВАНИЯ ПРЕКРАЩЕНИЯ ДОГОВОРНОГО ОБЯЗАТЕЛЬСТВА

В АМЕРИКАНСКОМ ПРАВЕ (EXCUSE AND DISCHARGE): 2

Крушение цели

(frustration of purpose):

1. После заключения договора совершен-

но независимо от воли участников произош-

ло событие, которое делает исполнение

обязательства бессмысленным или беспо-

лезным для одной стороны, хотя исполне-

ние обязательства вполне возможно.

2. Подразумевается крушение цели заклю-

чения договора (frustration of purpose), а не

экономическая бессмысленность, или эко-

номическая бесполезность, или коммерчес-

кая невыгодность исполнения обязатель-

ства.

3. Для применения этого основания необ-

ходимо, чтобы стороны поняли цель до-

говора и что в случае неосуществления дан-

ной цели исполнение обязательства теряет

смысл для одной стороны

Обоюдное консенсуальное

отступное

(executory bilateral accord):

соглашение между сторонами о

том, что существующее обязатель-

ство будет исполнено в будущем в

совершенно другом виде или в

меньшем размере, т.е. до испол-

нения или нарушения существую-

щего договора срок представления

требования продлевается; иными

словами, должник дает обещание

исполнить существующее обяза-

тельство в будущем, но в другом

виде или в меньшем размере. В от-

личие от новации в обоюдном кон-

сенсуальном отступном существу-

ющее обязательство не погашает-

ся и не заменяется новым

Банкротство юридического

или физического лица

(bankruptcy)

Аннулирование (rescission,

mutual rescission):

если обязательство не затра-

гивает права третьих лиц, сто-

роны могут согласиться его ра-

сторгнуть; такое соглашение

называется аннулированием

договора. Аннулирование тре-

бует согласия обеих сторон;

аннулирование может быть

явно выраженным (expressed)

или подразумеваться (implied)

го

О)

Схема 238

ОСНОВАНИЯ ПРЕКРАЩЕНИЯ ДОГОВОРНОГО ОБЯЗАТЕЛЬСТВА

В АМЕРИКАНСКОМ ПРАВЕ (EXCUSE AND DISCHARGE): З

Обоюдное реальное отступное (accord

and satisfaction, substituted perfomance):

по соглашению между сторонами кредитор

сразу получает удовлетворение от должни-

ка, но в ином виде, чем это предусмотрено в

договоре, или в меньшем размере. В отличие

от новации обоюдное реальное отступное

погашает существующее обязательство меж-

ду сторонами, но не создает нового. В отли-

чие от обоюдного консенсуального отступ-

ного в обоюдном реальном отступном дол-

жник не просто дает обещание о будущем

исполнении существующего обязательства,

а сразу исполняет его в другом виде или в

меньшем размере

Совпадение должника

и кредитора в одном лице

(merger of creditor and debtor)

Суррогатный (замененный)

договор (substituted contract):

соглашение между сторонами о том,

что существующее обязательство

сразу погашено, но в его замену

должник дает обещание о его буду-

щем исполнении, т.е. новое обеща-

ние должника создает суррогатный

договор вместо погашенного су-

ществующего обязательства; здесь

суррогатный договор погашает ста-

рый (merges with). В отличие от обо-

юдного консенсуального отступного

в суррогатном договоре старое обя-

зательство сразу погашается. В кон-

тинентально-европейских странах

(а также в ГК Калифорнии и Луизиа-

ны) англо-американский суррогат-

ный договор считается формой но-

вации (см. схемы 241, 242)

Представленный отчет

(account stated):

если существуют продолжитель-

ные деловые отношения между

кредитором и должником и они

открыли текущий счет, а также

если есть соглашение об оконча-

тельном расчете, то полная выпла-

та должником итоговой суммы в

представленном расчете и приня-

тие данной выплаты прекращают

обязательство между ними

Подделка письменного

договора стороной, которая

ссылается на него

(fraudulent alteration

of a written contract)

Схема 239

ОЭ

Схема 240

* К перечисленным основаниям можно добавить giving in payment (т.е. accord and satisfaction) в ст. 2655 ГК Луизианы.

** Кроме первых шести оснований в ГК Луизианы ГК Калифорнии добавляет еще три нижеуказанных основания.

*** Понятие новации в ГК Луизианы и ГК Калифорнии совпадает с подходом в континентально-европейском праве (см. схемы 241, 242).

-к

<г>

Ьч

Схема 241

ПОНЯТИЕ "НОВАЦИЯ" В СРАВНИТЕЛЬНОМ ПРАВЕ: 1

добавление нового кре-

дитора к существующим

сторонам без изменения

существующего обяза-

тельства (КД = О замене-

но К

КД = О)

замена существующего

обязательства между су-

ществующими сторонами,

т.е. без замены существу-

ющих сторон (КД = О за-

менено КД = О

)

Подход англо-американского общего права

замена обязательства (шесть вариантов)

добавление нового долж-

ника к существующим

сторонам без изменения

существующего обяза-

тельства (КД = О замене-

но КД

Д = О)

замена существующе-

го обязательства и су-

ществующих сторон

новыми, т.е. полное

обновление (КД = О

заменено К

= О

)

замена существующего

должника новым с сохра-

нением существующего

кредитора и существующе-

го обязательства (КД = О

заменено КД

= О)

замена существующего кре-

дитора новым с сохране-

нием существующего долж-

ника и существующего обя-

зательства (КД = О замене-

но К„Д = О)

Примечания: 1. В системе англо-американского общего права замена или добавление хотя бы одной стороны является непременным условием

новации. Соответственно замена существующего обязательства между существующими сторонами, т.е. без замены субъективной стороны, является

не новацией, а суррогатным договором (substituted contract) (см. схему 238).

2. Условные обозначения: К — кредитор; К

— новый кредитор; Д — должник; Д

— новый должник; О — обязательство; О

— новое

обязательство.

Схема 242

ПОНЯТИЕ "НОВАЦИЯ" В СРАВНИТЕЛЬНОМ ПРАВЕ: 2

Подход континентально-европейского права

замена обязательства (три варианта)

(см. ст. 1271 ГК Франции)

замена сущест-

вующего обяза-

тельства новым

с сохранени-

ем существую-

щих сторон**

(КД = О заме-

нено КД = О

)

замена существую-

щего кредитора но-

вым с сохранением

существующего обя-

зательства и сущест-

вующего должника

(КД = О заменено

д = О)

замена существую-

щего должника но-

вым с сохранением

существующего обя-

зательства и сущест-

вующего кредитора

(КД = О заменено

КДн = 0)

Подход российского права

(п. 1 ст. 414 ГК РФ)

замена существующего обязатель-

ства новым, с сохранением сущест-

вующих сторон** (КД = О заменено

КД = О

)

* Подходы ГК Калифорнии (1872) и ГК Луизианы (1870) полностью совпадают с подходом континентально-европейского права (см. ст. 1531 ГК

Калифорнии, ст. 1879-1887 ГК Луизианы).

** Непременное требование к новации по ГК РФ — сохранение субъектного состава обязательства. Новация также предусматривает замену сущест-

вующего обязательства в форме нового предмета или способа исполнения.

Схема 243

* Статья 451 охватывает в основном так называемую экономическую невозможность исполнения договора. Если стороны не достигли соглашения

о выполнении договора в соответствии с новыми обстоятельствами, он может быть расторгнут по требованию заинтересованной стороны.

** Эти три основания (выделенные пунктиром) применяются в соответствии с решением суда по требованию одной стороны.

Со

Чз