Осакве К. Сравнительное правоведение в схемах

Подождите немного. Документ загружается.

го

-4

Схема 224

* Вина презюмируется, и бремя доказывания отсутствия вины лежит на лице, нарушившем обязательство (п. 2 ст. 401). В гражданском праве

деление умысла на прямой и косвенный не имеет значения.

Со

Го

Ьч

Схема 225

* Применяется в ситуациях, в которых для наступления ответственности не требуется вины. Понятие непреодолимой силы в ст. 401 шире традици-

онного понятия форс-мажора; непреодолимая сила охватывает и физическую, и правовую невозможность исполнения договора, но исключает эконо-

мическую невозможность (см. схемы 233, 243).

го

Схема 226

Германское право:

1. В германском праве суть договорного обязатель-

ства заключается в его исполнении в натуре должни-

ком (ст. 241 ГГУ).

2. Соответственно исполнение в натуре (И.Н.) допус-

кается, даже если уплата убытков/неустойки адекватно

покрыла бы ущерб кредитора.

3. Исполнение в натуре не допускается, лишь если:

а. дальнейшее И.Н. невозможно,

б. И.Н. требует услуги третьего лица, кроме само-

го должника,

в. И.Н. требует специальных навыков (например,

научных или художественных) должника,

г. И.Н. принуждает должника выполнить персональ-

ные услуги по трудовому договору.

4. За неисполненное решение суда об И.Н. суд мо-

жет посадить должника в тюрьму и/или взыскать с

него штраф в неограниченном размере в пользу го-

сударственной казны.

5. Исполнение в натуре допускается судом в порядке

вещей.

6. Одним словом, в германском праве И.Н. применя-

ется судом в порядке общих вещей, а уплата убытков —

в порядке исключения из общего правила

ИСПОЛНЕНИЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВА В НАТУРЕ - ПОДХОД АНГЛО-

АМЕРИКАНСКОГО И КОНТИНЕНТАЛЬНО-ЕВРОПЕЙСКОГО ПРАВА

(SPECIFIC PERFORMANCE): 1

Англо-американское право (правило ЕТК):

1. В англо-американском праве суть договорного обя-

зательства заключается в оплате убытков в случае его

нарушения.

2. Соответственно исполнение в натуре не применя-

ется, если выплата убытков считается адекватной ме-

рой ответственности за нарушение договора (см. схе-

му 231).

3. Объяснение этого правила заключается в следую-

щем: И.Н. считается мерой ответственности в систе-

ме справедливости (equitable remedy), в то время как

оплата убытков есть мера ответственности в системе

общего права (common law remedy); по общему пра-

вилу "мера справедливости действует, когда мера об-

щего права считается неадекватной".

4. По ЕТК (ст. 2-716) оплата убытков считается не-

адекватной в следующих случаях:

объект договора купли-продажи является уникальным

(незаменимым); кредитор не может заключить подоб-

ный договор в существующем открытом рынке; в "дру-

гих соответствующих ситуациях", которые суд вправе

толковать в каждом конкретном случае

tsj

£3

СЧ

Со

I\5

•vl

сл

Схема 227

О)

Схема 228

Примечания: 1. В американском праве суть ответственности за нарушение договора заключается во взыскании убытков.

2. Формы ответственности, основанные на справедливости, применяются лишь тогда, когда формы ответственности, основанные на

общем праве, считаются неадекватными.

* Так как в американском праве действует принцип генерального договора, то для всех договоров действует единый генеральный принцип ответ-

ственности за нарушение договора.

го

"si

Схема 229

ГЪ

Со

Ьч

См

ІЗІ

го

Схема 230

ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ЗА НАРУШЕНИЕ ДОГОВОРНОГО

ОБЯЗАТЕЛЬСТВА В АМЕРИКАНСКОМ ПРАВЕ (REMEDIES):

Основания

фактические:

1. Неисполнение

обязательства (поп

perfomance).

2. Ненадлежащее

исполнение обяза-

тельства (improper

perfomance)

юридическое — незави-

симо от вины

(strict liability):

в договорном праве для на-

ступления ответственности

за нарушение обязательст-

ва не требуется вины в от-

личие от деликтного права

Ответственность должника

за действие третьего лица

на которое возложено

исполнение обяза-

тельства

в том числе своих

работников

(respondeat superior)

убытки

за душевное

страдание

(emotional

distress

damages)

Формы

предполагаемые

убытки

(т.е. ожидаемые, но не

полученные выгоды) (ex-

pectation damages):

при заключении догово-

ра потерпевший разумно

ожидал каких-то выгод

от него, но из-за наруше-

ния договора другой сто-

роной выгод не получил.

Предполагаемые убытки

должны компенсировать

неполучение ожидаемых

выгод. Предполагаемые

убытки измеряются раз-

мером выгод, которые

потерпевший получил

бы; это его реальные

убытки и упущенная вы-

года за вычетом суммы,

которую он не истратил

из-за неисполнения до-

говора

убытки на основании

ущербоприносящего

доверия

(reliance damages):

если кредитор не мог до-

казать предполагаемые

убытки, он вправе полу-

чить возмещение убытков

нанесенных из-за ущер-

боприносящего доверия,

т.е. ту сумму, которую он

разумно затратил в на-

дежде, что договор будет

исполнен. По размеру эти

убытки не могут быть

выше предполагаемых

убытков. Обычно истец

выбирает эту форму убыт-

ков, если не может дока-

зать предполагаемые

убытки. Эти убытки долж-

ны восстановить прежнее

положение потерпевшего

до заключения договора

Г)

со

(О

Схема 231

ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ЗА НАРУШЕНИЕ ДОГОВОРНОГО

ОБЯЗАТЕЛЬСТВА В АМЕРИКАНСКОМ ПРАВЕ (REMEDIES): 2

Формы ответственности, предусмотренные

договором или законом

Неустойка, т.е. согласованные

и заранее оцененные убытки

(liquidated damages, stipulated

damages) (ст. 2-718 ЕТК США):

при заключении договора контраген-

ты могут договориться о размере убыт-

ков, которые стороны понесли бы в

случае нарушения самого договора;

сумма неустойки может быть твердо

установлена либо не установлена, но

не должна превышать оговоренного

размера. Цель неустойки — не нака-

зать или предотвратить нарушение до-

говора, а компенсировать убытки ист-

ца. При выборе неустойки сторонами

все другие формы ответственности не

применяются; иными словами, амери-

канское право признает лишь исклю-

чительную неустойку и не признает за-

четную, альтернативную или каратель-

ную неустойку в отличие от россий-

ского права

Карательные убытки (punitive damages,

exemplary damages):

цель — наказать за нарушение договора;

допускаются как исключительная мера в

тех случаях, когда поведение ответчика со-

держит обман (fraud), злой умысел (malice)

или если нарушение договора содержит

самостоятельный деликт; измеряются не

размером убытков, понесенных истцом,

или выгод, полученных ответчиком, а ис-

ходя из необходимости наказания за на-

рушение договора

Реституция, т.е. восстановление

первоначального положения

(restitution):

цель — заставить ответчика вернуть все

выгоды, которые он получил из-за нару-

шения договора; измеряется не размером

убытков, которые понес истец, а разме-

ром выгод, которые получил ответчик

Принудительное

исполнение

договора, т.е.

исполнение в натуре

(specific perfomance):

не применяется, если

выплата убытков счита-

ется адекватной мерой

ответственности

Проценты (interests):

если они предусмотре-

ны в договоре, выпла-

чиваются сверх убыт-

ков; если не пред-

усмотрены, истец все

равно вправе их требо-

вать; выплачиваются

лишь в ситуациях, ког-

да нарушено денежное

обязательство

го

СО

Схема 232

ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ЗА НАРУШЕНИЕ ДОГОВОРНОГО

ОБЯЗАТЕЛЬСТВА В АМЕРИКАНСКОМ ПРАВЕ (REMEDIES): 3

Общие положения:

1. Положение договора может ограничить размер убыт-

ков (напр., убытки не могут превышать 100 тыс. долл.),

или предусмотреть определенную форму ответственнос-

ти (напр., неустойку), или исключить определенный вид

убытков (напр., особые убытки). Все подобные положе-

ния в договоре считаются действительными, но в отдель-

ных случаях могут быть признаны недействительными на

основании недобросовестности (unconscionability) (см. ст.

2-719 ЕТК США).

2. Если сам договор не содержит никаких положений о

форме ответственности, истец вправе выбрать любую из

вышеуказанных форм, кроме неустойки (неустойка должна

быть указана в договоре, так как американское право не

признает законную неустойку). Некоторые из этих форм

ответственности несовместимы. Напр., нельзя выбрать

предполагаемые убытки и убытки на основании ущербо-

приносящего доверия или убытки и неустойку. Каратель-

ные убытки компенсируются сверх убытков, но только в

той мере, в какой суд признает необходимым наказать

данное нарушение договора

ІМ

Схема 233

Соглашение сторон

Юридическое основание

ОСНОВАНИЯ ПРЕКРАЩЕНИЯ ОБЯЗАТЕЛЬСТВА ПО ГК РФ*

Юридические факты

Надлежащее исполнение

(ст. 408)

Отступное** (ст. 409)

Ликвидация

юридического лица

(ст. 419)

Надлежащее исполнение

(ст. 408)

Отступное** (ст. 409)

Ликвидация

юридического лица

(ст. 419)

Надлежащее исполнение

(ст. 408)

Отступное** (ст. 409)

Смерть гражданина

(ст. 418)

Зачет (ст. 410)

Смерть гражданина

(ст. 418)

Совпадение должника и кредитора

в одном лице (ст. 413)

На основании акта

госоргана (ст. 417)

Новация*** (ст. 414)

Невозможность исполне-

ния (физическая невоз-

можность)**** (ст. 416)

Новация*** (ст. 414)

Невозможность исполне-

ния (физическая невоз-

можность)**** (ст. 416)

Другие основания, предусмотренные законом

(например, абз. 2, 3 ст. 1010, п. 2 ст. 199 ГК РФ)

Прощение долга

(ст. 415)

Другие основания, предусмотренные законом

(например, абз. 2, 3 ст. 1010, п. 2 ст. 199 ГК РФ)

Прощение долга

(ст. 415)

* Обязательство может считаться прекращенным и в иных случаях, предусмотренных законами, иными правовыми актами или договором (см.

схему 243).

** В американском праве существуют три вида отступного — обоюдное консенсуальное, одностороннее консенсуальное и обоюдное реальное. Из

текста ГК РФ не ясно, какое из этих трех видов (по американскому праву) имеется в виду, но кажется, что ст. 409 ГК РФ подразумевает лишь один вид

отступного — обоюдное реальное отступное (accord and satisfaction, Substituted perfomance) (см. схемы 237-239).

*** Понятие новации в ГК РФ существенно отличается от новации в западном праве (см. схемы 241, 242).

**** Причины невозможности делятся на три группы — физические, экономические и правовые. Статья 416 охватывает лишь физические причины

невозможности (см. ст. 417, 451).