Осакве К. Сравнительное правоведение в схемах

Подождите немного. Документ загружается.

Схема 400

ИСПОЛНЕНИЕ РЕШЕНИЯ СУДА

В ПРЕДЕЛАХ ОДНОГО ШТАТА

правило 69 (а) ФПГП

добровольное исполнение решения:

ответчик добровольно исполняет решение суда

полностью, безоговорочно и в рамках срока, пре-

дусмотренного законом, в американской прак-

тике 97% решений судов (в федеральных судах

и судах штатов) исполняются добровольно

принудительное исполнение

решения (ПИР):

общее правило:

процедура принудительного исполнения реше-

ния федерального суда применяется в том шта-

те, где находится федеральный суд, вынесший

решение, кроме тех случаев, когда федераль-

ный закон предусматривает иную процедуру

принудительное исполнение на основании

справедливости (Equitable Coercive Relief):

1. Гражданско-правовое наказание ответчика (civil

contempt): взыскание компенсации в пользу истца; ли-

шение свободы до тех пор, пока ответчик не исполнит

решение суда; взыскание штрафа до тех пор, пока от-

ветчик не исполнит решение суда.

2. Уголовно-правовое наказание ответчика (criminal

contempt): лишение свободы на определенный срок; взыс-

кание безусловного штрафа на определенную сумму

принудительное исполнение на основании закона

(Legal Coercive Relief)

фазы ПИР:

1. Судебный исполнительный приказ (writ of execution):

уполномочивает маршала арестовать имущество ответ-

чика, находящегося на территории штата.

2. Учет имущества ответчика (discovery): с помощью суда

и всеми иными способами, предусмотренными законом.

Истец разыскивает и составляет полный перечень иму-

щества ответчика.

3. Принудительное исполнение маршалом (execution by

the marshall). По указанию истца маршал арестовывает

имущество ответчика, в том числе долг любого должни-

ка перед ответчиком; по необходимости данное имуще-

ство продается; на некоторое имущество ответчика на-

ложение взыскания не допускается

(О

Схема 401

)

(Л

5. СОПОСТАВЛЕНИЕ ГРАЖДАНСКОГО ПРОЦЕССА

РОМАНО-ГЕРМАНСКОГО И АНГЛО-АМЕРИКАНСКОГО ПРАВА: ВЗАИМНАЯ КРИТИКА

Схема 402

•ь.

SS!

b-i

Схема 403

)

континентально-европейская критика американского гражданского процесса:

1. Экстравагантные способы состязательного досудебного собирания доказательств самими адвокатами по делу

действуют в пользу тех сторон, у кого большой карман.

2. Институты "преходящей подсудности" (tag jurisdiction) и "долгорукой подсудности" (long-arm jurisdiction) слиш-

ком расширяют территориальную подсудность американских судов и придают этим судам практически глобаль-

ную подсудность, т.е. позволяют американским судам осуществлять подсудность над ответчиками, находящими-

ся в любой точке мира.

3. Институт классового иска (class action) создает доходное предприятие (т.е. золотое дно) (financial bonanza) для

адвокатов, так как значительная часть доходов от подобных исков не доходит до кармана победивших истцов.

4. Институт суда присяжных слишком дорог, и процедура подбора приемлемых 6 или 12 присяжных (процедура

voir dire) гарантирует подбор самых тупых граждан (6 или 12 "почетных идиотов") (dignified idiots) что нессомнен-

но влияет на качество их вердикта.

5. Институт "приватизации" свидетелей и экспертов приводит к использованию экспертов в качестве "наемного

орудия" (hired gun) приглашающей стороны в деле и досудебной адвокатской подготовке свидетелей к состяза-

ниям (witness coaching).

6. В совокупности все институты американского процесса содействуют формированию сутяжнической паранойи

(litigious paranoia) в американском обществе.

ЗАКЛЮЧИТЕЛЬНАЯ СРАВНИТЕЛЬНАЯ ОЦЕНКА

ГРАЖДАНСКОГО ПРОЦЕССА

КОНТИНЕНТАПЬНО-ЕВРОПЕЙСКОГО И АНГЛО-АМЕРИКАНСКОГО ПРАВА: 2

Ь»

JNO

Приложение

СРАВНИТЕЛЬНОЕ ПРАВОВЕДЕНИЕ:

ПРОГРАММА КУРСА

ОБЩАЯ ЧАСТЬ:

СРАВНИТЕЛЬНЫЕ ПРАВОВЫЕ СИСТЕМЫ*

Тема 1. Понятие и теория сравнительного правоведения

Сущность и содержание сравнительного правоведения.

Сферы применения сравнительного правоведения.

Компоненты курса сравнительного правоведения.

Формы сравнения правовых систем.

Аксиомы сравнительного правоведения.

Теория сравнительного правоведения (спор о предмете сравнительного пра-

воведения).

Соотношение между сравнительным правоведением и другими предметами

в программе юридического образования.

Сравнительный метод (стадии проведения сравнительного анализа)

(см. схемы 1—4, 34—36).

Тема 2. Компоненты и структура национального права

А. Компоненты национального права:

составные части национального права;

взаимосвязь отдельных частей национального права.

Б. Деление права по отраслям:

материальное и процессуальное право;

публичное, частное и смешанное право;

гражданское и коммерческое право (дуализм частного права);

международное и внутреннее (национальное) право;

международно-частное, международно-публичное, международно-смешан-

ное право

(см. схемы 5—8, 28, 29).

Тема 3. Классификация правовых систем современности

А. Основные правовые системы современности:

критерии для разделения правовых систем по группам;

правовая география современного мира.

Б. Нерелигиозные правовые системы:

1. Западные правовые системы (западное право):

континентально-европейское право (цивильное право);

* В программу курса включено сопоставление отдельных аспектов основных правовых систем

современности, уделено особое внимание континентально-европейскому цивильному праву и ан-

гло-американскому общему праву, а именно правовым системам Франции, Германии, Англии,

США и постсоветской России. Программа рассчитана на 32 часа, т.е. на один семестр.

452

англо-американское общее право (общее право);

смешанное право (гибрид цивильного и общего права).

2. Квазизападное право:

социалистическое право;

право переходной стадии от социалистического к цивильному (страны СНГ

и Балтии).

незападные правовые системы:

юго-восточное азиатское право;

африканское обычное право.

3. Религиозные правовые системы:

мусульманское (исламское) право;

еврейское (иудейское) право;

каноническое (церковное) право католической церкви;

индусское право.

4. Общие теоретические проблемы:

историческое толкование понятия "общее право";

историческое толкование понятия "цивильное право";

особенности американского права;

понятие "справедливость" в английском праве;

основные исторические этапы в развитии английского права

(см. схемы 9—21, 30—33).

Тема 4. Правовой стиль: источники права

Нормативные и ненормативные источники.

Судебный прецедент в англо-американском праве.

Соприкасающиеся доктрины stare decisis, res judicata и collateral estoppel в

англо-американском праве.

Концепция jurisprudence constante, jurisprudentia obligatoria и standige recht-

sprechung в континентально-европейском праве.

Решение Конституционного Суда РФ, руководящее разъяснение Пленума

Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ как нормативные ис-

точники права

(см. схемы 37—44).

Тема 5. Правовой стиль: прочие компоненты

Форма правового мышления.

Техника толкования норм права.

Структура судебного решения.

Структура права.

Юридические фикции.

Правовой формализм

(см. схему 3"/).

Тема 6. Понятие и особенности западного права

Понятие и сущность западного права.

Западное право и правовое государство.

Общие черты западного права.

Объективные критерии правовой культуры в западном праве.

Исторические различия между цивильным и общим правом.

Современные тенденции в развитии западного права: заметное сближение

453

цивильного и общего права — рано ли говорить о конвергенции этих двух пра-

вовых системах?

(см. схемы 45—49).

Тема 7. Правовой стиль: кодекс, кодификация и право

Признаки континентально-европейского гражданского кодекса.

Исторические аргументы "за" и "против" кодификации.

Кодификация как характерная черта цивильного права.

Историческая "пятерка" кодексов французского права (кодексы Наполеона).

Основные кодексы российского права: кодексомания?

Слияние гражданского и коммерческого кодексов: подходит ли России опыт

Швейцарии, Италии и Голландии?

Структура Гражданского кодекса РФ.

ЕТК США и ГК Калифорнии — кодексы или своды законов?

Причины принципиального отказа английского права от кодификации

(см. схемы 50—65).

Тема 8. Система юридического образования и подготовка юристов

Вступительный экзамен на юридический факультет.

Программа юридического образования (обязательные и факультативные

предметы).

Методика преподавания.

Система тестирования студентов.

Кодекс этики студентов юридического факультета.

Постдипломная подготовка юристов (отраслевая стажировка, аспирантура и

докторантура).

Ученые степени и звания.

Публикации юридического факультета (состав редакционной коллегии)

(см. схемы 66—77).

Тема 9. Структура (горизонтальное разделение) юридической профессии

Ветви профессии юриста — общий обзор.

Судья.

Адвокат.

Частнопрактикующий юрист (юридический консультант).

Юрисконсульт.

Нотариус (государственный и частный).

Прокурор (и подчиненный ему юрист-следователь).

Преподаватель.

Научный исследователь (научный сотрудник НИИ).

Национальные особенности структуры юридической профессии в Англии,

Франции и Германии.

Профессиональная этика юриста (кодекс судейской этики, кодекс этики

практикующего юриста).

Программа повышения квалификации юриста.

Механизм "лицензирования" юриста: Верховный Суд или Министерство юс-

тиции

(см. схемы 78—96).

Тема 10. Третья власть — структура и компетенция судебных органов

Дуализм судебной власти (конституционный суд и суд общей юрисдикции).

454

Плюрализм верховных судов в континентально-европейских странах.

Унификация судебной пирамиды в странах англо-американского права.

Структура и юрисдикция общих судов США, России, Франции и Германии.

Разное понятие "конституционный суд" в западном праве.

Конституционный Суд (США, Германия, Россия).

Конституционный Совет и Государственный Совет во Франции

(см. схемы 97—125).

Тема 11. Первая и вторая власти: структура и полномочия законодательных

и исполнительных органов

Структура федеральной власти (США, Россия).

Структура федеральной исполнительной власти (США, Россия).

Структура законодательной и исполнительной власти (Франция)

Модель федерализма: сопоставление федеральной системы США, ФРГ и РФ

(см. схемы 126—129).

Тема 12. Глава государства: механизм отстранения президента страны от

должности

Процедура импичмента американского Президента по Конституции США 1787 г.

Процедура отстранения французского Президента по Конституции Фран-

ции 1958 г.

Процедура отстранения российского Президента по Конституции РФ 1993 г.

(см. схемы 130—140).

ОСОБЕННАЯ ЧАСТЬ:

СРАВНИТЕЛЬНОЕ ГРАЖДАНСКОЕ ПРАВО*

Раздел I. ОБЩАЯ ЧАСТЬ - ВВЕДЕНИЕ В СРАВНИТЕЛЬНОЕ

ГРАЖДАНСКОЕ ПРАВО

Тема 1. Понятие сравнительного гражданского права

Понятие сравнительного правоведения и сферы его применения.

Программа курса сравнительного правоведения.

Аксиомы сравнительного правоведения.

Теория дуализма частного права (деления частного права на гражданское и

коммерческое) в романо-германском праве.

Традиционное понимание гражданского права в континентально-европей-

ском праве и его соотношение с коммерческим правом.

Своеобразное понятие гражданского права в постсоветском российском праве

(см. схемы 1—8, 28, 29).

Тема 2. Источники гражданского права

Место и роль гражданского кодекса в системе гражданского законодательства.

Гражданский кодекс как "королева" частного права.

Проблемы унификации гражданского и коммерческого кодексов.

Традиционные признаки континентально-европейского гражданского кодекса.

Характерные черты образцового романо-германского гражданского кодекса.

* В программу курса включено сопоставление отдельных институтов гражданского права Рос-

сии, США, Франции и Германии на основе гражданских кодексов России, Калифорнии, Луизианы,

Франции и Германии, а также Единообразного торгового кодекса США Restatement Second

(Contracts) и Restatement Second (Torts). Программа рассчитана на 68 часов, т.е. на два семестра.

455

Структура Гражданского кодекса России, Франции, Голландии, Швейцарии,

Торгового кодекса Франции и Германии, ЕТК США.

Новизна и историческое значение положения ст. З ГК РФ.

Другие (кроме кодекса) источники гражданского права.

Гражданское законодательство и нормы международного права.

Судебный прецедент и "справедливость" (equity) как важнейшие источники

американского гражданского права

(см. схемы 38—40, 50—65).

Раздел И. ОБЯЗАТЕЛЬСТВЕННОЕ ПРАВО

А. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ ОБ ОБЯЗАТЕЛЬСТВАХ

Тема 3. Основания возникновения обязательства в современной

сравнительной цивилистике

Основания возникновения обязательства в российском, континентально-евро-

пейском и американском праве (договорное и внедоговорное обязательства).

Обязательство вследствие неосновательного обогащения в российском и

американском праве.

Понятие и сущность promissory estoppel в американском праве (сферы при-

менения promissory estoppel в американской судебной практике)

(см. схемы 162-168, 195, 196).

Тема 4. Гражданско-правовая ответственность в современной

компаративистике: договорная и деликтная ответственность

Природа, виды и функции гражданско-правовой ответственности в россий-

ском, континентально-европейском и американском праве.

Сравнительная теория карательной ответственности в гражданском праве

США и России.

Формы ответственности и размер компенсации за нарушение договорного

обязательства и за деликт по ГК РФ и ЕТК США.

Возмещение убытков за душевное страдание (emotional distress damages) в

американском договорном праве

(см. схемы 169-172, 223-232, 285, 286).

Б. ДЕЛИКТНОЕ ПРАВО

Тема 5: Теория о деликте в современной компаративистике

Принцип сингулярных деликтов в англо-американском праве.

Принцип генерального деликта в континентально-европейском праве.

Французская и германская особенности принципа генерального деликта.

Подход ГК РФ к принципу генерального деликта.

Гражданский иск в уголовном деле.

Конкуренция договорного и деликтного исков в случае совпадения делик-

та и нарушения договора в одном делении

(см. схемы 250—255).

Тема 6. Понятие и природа деликта в сравнительном праве

Понятие деликта.

Требования, предъявляемые к деликту?

Разница между деликтом и damnum absque injuria (причинением вреда без

нарушения интереса, защищаемого законом).

456

Способы защиты от деликта и объем возмещения вреда.

Ответственность третьего лица за деликт.

Безвинная деликтная ответственность в российском и американском праве.

Основания освобождения от деликтной ответственности и уменьшения от-

ветственности по ГК РФ.

Основания освобождения от деликтной ответственности и уменьшения от-

ветственности в американском праве

(см. схемы 256-258, 265-271, 302).

Тема 7. Классификация деликта по ГК РФ

Классификация деликта по признакам: основания возникновения ответ-

ственности, формы поведения причинителя вреда, природы нарушенных прав,

субъекта (т. е. причинителя) вреда, понятие и форма возмещения морального

вреда и т.д.

Понятие несостоявшегося деликта в российском праве

(см. схему 259—261).

Тема 8. Особенности американского деликтного права

Эпизодичность деликтного права и принцип сингулярных (поименованных)

деликтов.

Участие присяжных заседателей в деликтном судебном разбирательстве.

Общие требования к деликту.

Понятие вины в американском деликтном праве.

Градация сроков исковой давности.

Классификация деликта.

Непризнание института несостоявшегося деликта в американском праве.

Формы и размеры возмещения убытков

(см. схемы 279-284, 287-291, 262-264).

Тема 9. Диффамация в российском праве

Понятие диффамации (т.е. умаление чести, достоинства и деловой репута-

ции).

Объект защиты.

Природа вреда.

Субъект защиты.

Формы ответственности.

Состав диффамации (формы и виды диффамации).

Защита чести и достоинства в Гражданском (гражданско-правовая диффа-

мация) и Уголовном (уголовно-правовая диффамация) кодексах РФ.

Основное различие между диффамацией в ГК РФ и клеветой в УК РФ

(см. схемы 273—277).

Тема 10. Диффамация в американском праве

Особенности американского права диффамации (сравнение с российским

правом): состав, формы и виды диффамации, бремя доказывания, ответствен-

ность за распространение и перераспространение порочащего мнения.

Понятие "публичной фигуры" в американском диффамационном праве.

Отказ американского права от уголовно-правовой диффамации

(см. схемы 293—296).

Тема 11. Государственный деликт в российском и американском праве

Понятие государственного деликта.

457