Лушников А.М., Лушникова М.В. Курс трудового права: Учебник: В 2 т. Том 1

Подождите немного. Документ загружается.

Раздел IV. Общая часть трудового права

602

вами международно-правовых актов. Таким образом, мы считаем ре-

шения международных судов дополнительным, субсидиарным по от-

ношению к нормам международного права источником права. Здесь

мы ограничимся их общей характеристикой, вновь к указанной про-

блеме мы вернемся в последующем изложении при рассмотрении ин-

ститута нормоконтроля в трудовом праве.

О месте международного права в международной правовой системе.

Еще в середине прошлого века диапазон мнений зарубежных авторов

об определении места международного трудового права в системе ме-

ждународного права был весьма широк. Международное трудовое пра-

во рассматривалось либо как часть публичного международного пра-

ва, регулирующая отношения государств по поводу трудовых прав сво-

их граждан, либо как часть международного частного права

. Как уже

отмечалось ранее, в советской науке трудового права международное

трудовое право признавали самостоятельной отраслью международ-

ного публичного права. В современных исследованиях некоторые рос-

сийские ученые сохраняют прежние подходы к определению отрасли

международного трудового права. Так, И.Я. Киселев писал, что нор-

мотворческая деятельность ООН, МОТ, региональных международ-

ных организаций государств – все это «завершило формирование меж-

дународного трудового права как важной и относительно автономной

подотрасли международного публичного права»

. Другие ученые меж-

дународное трудовое право как самостоятельную отрасль ограничива-

ют частью сферы международного частного права. При этом в пред-

мет международного трудового права включают международные тру-

довые отношения, под которыми понимаются трудовые отношения,

осложненные иностранным элементом (в субъектном составе, объек-

те отношений или юридическом факте)

. Другими словами, при таком

подходе международное трудовое право рассматривается как состав-

ная часть международного частного права

Правовой аксиомой, еще с работ Л.С. Таля, является суждение о ча-

стно-публичной природе трудового права. В советский период тру-

довое право по своей природе было публичным правом, в этой связи

См.: Иванов С.А. Проблемы международного регулирования труда. С. 101 и др.

Киселев И.Я. Трудовое право России и зарубежных стран. С. 468.

См.: Шестерякова И.В. Международно-правовое регулирование труда. Саратов,

2004. С. 17–18.

См.: Богуславский М.М. Международное частное право. М., 1994. С. 335–358;

Лунц Л.А. Курс международного частного права. Особенная часть. М., 1975. С. 476–

490.

Глава 12. Источники трудового права

603

вполне закономерной была оценка международного трудового права

как части, отрасли международного публичного права. В настоящее

время и российское трудовое право, и международное трудовое право

как самостоятельная отрасль в системе международного права стро-

ится на единстве публичных и частных начал. В предмет отрасли ме-

ждународного трудового права включаются не только отношения ме-

жду государствами по поводу установления международно-трудовых

стандартов (публичные отношения), но и отношения, осложненные

иностранным элементом, в которых индивид наделяется международ-

ной правосубъектностью, его трудовые права обеспечиваются между-

народно-правовыми средствами защиты, в том числе и международ-

ной судебной защитой. В предмет международного трудового права

включаются и отношения, возникающие между государством и инди-

видом в связи с осуществлением последним трудовых прав и свобод,

обеспеченных международно-правовой защитой (частные отношения).

В последнем случае особая роль отводится коллизионным норматив-

ным предписаниям, о которых речь пойдет ниже. Таким образом, ме-

ждународное трудовое право как отрасль международного права но-

сит публично-частный характер, предмет этой отрасли неоднороден.

Эту отрасль нельзя отнести исключительно к публичному или частно-

му международному праву. Отсюда место трудового права в структуре

международного права определяется на основе «пересечения» между-

народного публичного и частного права как составных частей единой

правовой системы международного права.

На наш взгляд, не исключается и иной подход к структуре между-

народного права как правовой системы. Как уже отмечалось, в систе-

ме современного международного права обособляется международ-

ное право прав человека. Еще в советское время Г.И. Тункин писал

о зарождении новой отрасли международного права, определяющей

обязанность государств по обеспечению всем людям основных прав

и свобод, и обозначил ее как «международную защиту прав челове-

ка»

. Международное трудовое право занимает самостоятельное ме-

сто в структуре международного права прав человека.

Сделаем краткие выводы.

1. Источники международного трудового права характеризуются

не только нормативностью, закреплением в международно-правовых

актах, но и системностью. Основу этой многоуровневой системы со-

ставляют общепризнанные принципы и нормы международного тру-

См.: Тункин Г.И. Теория международного права. М., 1970. С. 93.

Раздел IV. Общая часть трудового права

604

дового права (международные стандарты трудовых прав), которые но-

сят общеобязательный характер (jus cogens).

2. Закрепленные в международно-правовых актах международные

стандарты трудовых прав являются генерализирующим, системообра-

зующим фактором гармонизации (сближения) и унификации (приве-

дения к единообразию) национальных систем социального законода-

тельства в условиях глобализации экономики. Например, конвенции

МОТ являются основой для гармонизации национального трудового

законодательства, а принятые Европейским сообществом (ЕС) регла-

менты – типичным примером унификации национального социаль-

ного законодательства стран ЕС.

3. Принципы и нормы международного трудового права являются

необходимым минимумом социально-трудовых прав. Международно-

правовые стандарты – это не максимум того, что требует международ-

ное сообщество от государства, а минимум того, что оно должно обес-

печить своим гражданам. В этом ключе очевиден их приоритет над на-

циональным законодательством. Но государство вправе «повысить эту

планку», конкретизировать, адаптировать международные стандарты

социально-трудовых прав с учетом национальных условий.

4. В международном трудовом праве можно выделить три группы ис-

точников: международные договоры и обычное международное право

(международные обычаи), решения международных судов. Междуна-

родные обычаи в международном трудовом праве не имеют самостоя-

тельного значения и закрепляются в международных договорах.

5. Международное трудовое право строится на единстве частных

и публичных начал, имеет неоднородный предмет правового регули-

рования. Международное трудовое право регулирует отношения между

государствами по поводу обеспечения международно-трудовых стан-

дартов, а также отношения, осложненные иностранным элементом,

в связи с международной защитой трудовых прав индивида. В связи

с выделением в структуре международного права «мегаотрасли» меж-

дународного права прав человека международное трудовое право яв-

ляется частью этой правовой системы.

12.4. Трудовое законодательство и иные акты,

содержащие нормы трудового права, социально-партнерские

и локальные нормативные акты

Конституция РФ и федеральные конституционные законы. В систе-

ме нормативных источников трудового права верховенство и прямое

Глава 12. Источники трудового права

605

действие Конституции РФ являются ее неотъемлемым атрибутом, как

и в любой иной отрасли российского трудового права. Это означает,

что все иные нормативные акты, регулирующие трудовые отношения,

принимаются в соответствии с Конституцией РФ, не должны проти-

воречить Конституции, в противном случае эти акты признаются не-

действительными (недействующими) и непосредственно (напрямую)

применяются положения Конституции РФ. Яркими тому примерами

служат решения Конституционного Суда РФ

, Верховных судов РФ

и субъектов Федерации

. Однако остается открытым вопрос об опре-

делении механизма «прямого действия» Конституции. Пленум Верхов-

ного Суда РФ в постановлении от 31 октября 1995 г. № 8 «О некоторых

вопросах применения судами Конституции Российской Федерации при

осуществлении правосудия»

назвал два основных условия, когда су-

ды при разрешении дела непосредственно применяют Конституцию.

Во-первых, федеральный закон или иной нормативный акт противо-

речит Конституции РФ. Во-вторых, закрепленные нормой Консти-

туции положения, исходя из ее смысла, не требуют дополнительной

регламентации и не содержат указания на возможность ее примене-

ния при условии принятия федерального закона, регулирующего пра-

ва, свободы, обязанности человека и гражданина. Конституционные

основы правового регулирования трудовых отношений определены

ст. 7, 30, 37, 39, подп. «к» п. 1 ст. 72 Конституции РФ. Еще целый ряд

статей Основного Закона РФ косвенно затрагивают данную пробле-

матику (ст. 15, 17–19, 41–43 и др.).

Высшая юридическая сила Конституции РФ по отношению ко всем

действующим на территории РФ нормативным актам безусловна.

Но составной частью правовой системы РФ признаются также и об-

щепризнанные принципы и нормы международного права и между-

народные договоры РФ. В этой связи встает проблема о соотноше-

нии во внутренней иерархии Конституции РФ и названных междуна-

родных актов. Ряд ученых-трудовиков полагают, что международные

договоры находятся на втором после Конституции месте, поскольку

Конституция РФ является исходным правоустанавливающим актом

См., напр.: постановление КС РФ от 27 декабря 1999 г. № 319-П 2 «По делу о про-

верке конституционности положений пункта 3 статьи 20 Федерального закона «О выс-

шем и послевузовском профессиональном образовании» в связи с жалобами граждан…

и запросом Вахитовского районного суда г. Казани» // Сборник постановлений Кон-

ституционного Суда РФ (гражданское и налоговое право). М., 2000.

См.: Обзор судебной практики по трудовым делам // Бюллетень Верховного Су-

да РФ. 2001. № 3. С. 11–124; № 7. С. 10–11 и др.

Документ не был опубликован.

Раздел IV. Общая часть трудового права

606

внутри страны, который обладает высшей юридической силой по от-

ношению к другим правовым актам, действующим на ее территории

Многие теоретики права также отмечают, что признание примата ме-

ждународного права не должно вести к нарушению суверенных прав

России, а следовательно, на современном этапе развития Российско-

го государства и общества необходима их обязательная трансформа-

ция, адаптация к национальному праву

. Мы такую позицию, связан-

ную с верховенством Конституции РФ и вытекающих из Конституции

федеральных конституционных законов по отношению к ратифици-

рованным международным договорам РФ и трудовому законодатель-

ству РФ, полностью разделяем.

Трудовое законодательство и иные нормативные правовые акты, со-

держащие нормы трудового права. В следующую группу источников

российского трудового права мы объединим традиционные источни-

ки внутреннего трудового законодательства: ТК РФ, федеральные, ре-

гиональные (субъектов Федерации) законы. К ним примыкают соот-

ветствующие подзаконные акты, регулирующие трудовые и связанные

с ними отношения (указы Президента РФ, постановления Правитель-

ства РФ и нормативные правовые акты федеральных органов испол-

нительной власти, нормативные правовые акты органов исполнитель-

ной власти субъектов РФ, нормативные правовые акты органов мест-

ного самоуправления).

Для рассматриваемых актов отраслевой особенностью является их

принятие с участием социальных партнеров, представителей работни-

ков и работодателей. Проекты законодательных актов, подзаконных

нормативных актов рассматриваются соответствующими трехсторон-

ними комиссиями по регулированию социально-трудовых отношений

(ст. 35.1 ТК РФ). Так, согласно ТК РФ минимальная продолжитель-

ность ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска работни-

ков, занятых на работах с вредными и (или) опасными условиями труда,

и условия его предоставления устанавливаются в порядке, определяе-

мом Правительством РФ, с учетом мнения Российской трехсторонней

комиссии по регулированию социально-трудовых отношений (ст. 117).

Аналогичный порядок предусмотрен в отношении особенностей ис-

числения средней заработной платы (ст. 139), перечня производств,

См.: Иванов С.А. Применение конвенций МОТ в России в переходный период.

Некоторые проблемы // Государство и право. 1994. № 8–9. С. 72; Миронов В.И. Законо-

дательство о труде: теория и практика. С. 102; Архипов В. Место конвенций МОТ в за-

конодательстве России // Вопросы трудового права. 2008. № 2. С. 3–9.

См.: Марченко М.Н. Источники права. С. 355.

Глава 12. Источники трудового права

607

работ и должностей, на которых ограничивается применение труда

женщин (ст. 253), лиц в возрасте до 18 лет (ст. 265) и др.

Действующий ТК РФ отличает последовательно проводимый прин-

цип разграничения полномочий законодательных и исполнительных

органов в правовом регулировании труда. Так, в Кодексе можно вы-

делить две группы отсылочных статей: первая связана с обращением

к федеральным законам, вторая – к подзаконным нормативным пра-

вовым актам. Иными словами, определяется круг вопросов, которые

должны регулироваться только на уровне законов. Так, только феде-

ральными законами могут устанавливаться: особенности правового

положения объединений работодателей (ст. 33 ТК РФ), общерос-

сийский минимальный размер оплаты труда (ст. 133), особый по-

рядок определения размера материального ущерба (ст. 246), утвер-

ждаться уставы и положения о дисциплине для отдельных категорий

работников (ст. 189) и др. При этом продолжает действовать целый

ряд принятых ранее федеральных законов, которые содержат нор-

мы трудового права. Это, например, Закон РФ от 19 февраля 1993 г.

№ 4520-I «О государственных гарантиях и компенсациях для лиц,

работающих и проживающих в районах Крайнего Севера и прирав-

ненных к ним местностях»

, Федеральный закон от 12 января 1996 г.

№ 10-ФЗ «О профессиональных союзах, их правах и гарантиях дея-

тельности»

. О последнем из них более подробно будет сказано во

втором томе данного Курса.

Подзаконные акты в сфере труда, как правило, принимаются Пра-

вительством РФ, например, по вопросам определения особенностей

режима рабочего времени и времени отдыха работников, имеющих

особый характер работы (ст. 100), перечня категорий работников, ко-

торым устанавливается дополнительный оплачиваемый отпуск за осо-

бый характер работы, его продолжительность, условия предоставле-

ния (ст. 118), базовые оклады, базовые ставки заработной платы по

профессиональным квалификационным группам (ст. 144), особен-

ностей регулирования труда по совместительству для отдельных ка-

тегорий работников (ст. 282)

и др. При этом продолжает действовать

целый ряд принятых ранее постановлений Правительства РФ, кото-

Ведомости РФ. 1993. № 16. Ст. 551.

СЗ РФ. 1996. № 3. Ст. 148.

Отметим, что законодатель в этой части весьма непоследователен. Так, особенно-

сти работы по совместительству педагогических, медицинских, фармацевтических ра-

ботников и работников культуры определены постановлением Минтруда РФ от 30 июня

2003 г. (БНА РФ. 2003. № 51).

Раздел IV. Общая часть трудового права

608

рые содержат нормы трудового права. Это, например, постановление

Правительства РФ от 16 марта 2000 г. № 234 «О порядке заключения

трудовых договоров и аттестации руководителей федеральных госу-

дарственных унитарных предприятий»

Между тем по вопросам, которые прямо не указаны в ТК РФ, мо-

гут приниматься иные подзаконные нормативные акты. Специаль-

ным органом, осуществляющим ведомственное нормотворчество,

является Министерство здравоохранения и социального развития РФ

(до 2004 г. – Министерство труда и социального развития РФ). В под-

ведомственности данного министерства находится Федеральная служ-

ба по труду и занятости (Роструд)

. Таким образом, продолжают дей-

ствовать не отмененные нормативные правовые акты Министерства

труда и социального развития РФ и акты Министерства здравоохра-

нения и социального развития РФ. Поскольку большинство этих ве-

домственных актов касаются трудовых прав и обязанностей граждан,

постольку они должны в обязательном порядке пройти регистрацию

в Министерстве юстиции РФ. В противном случае они не подлежат

применению.

Характерной особенностью трудового законодательства и иных

нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права,

является иерархическая структура их построения на основе принципа

федерализма. ТК РФ (ст. 6) проводит разграничение полномочий ме-

жду федеральными органами государственной власти и органами го-

сударственной власти субъектов Российской Федерации в сфере тру-

довых и иных непосредственно связанных с ними отношений.

Еще одна особенность современной системы источников трудового

права заслуживает внимания. Речь идет об официальном признании

комплексных нормативных актов в части содержащихся в них норм

трудового права источниками трудового права. Принятие комплексных

нормативных актов вызвано необходимостью согласования содержа-

ния норм различной отраслевой принадлежности, регулирующих раз-

нообразные, но тесно связанные общественные отношения.

Коллективные договоры и соглашения (социально-партнерские акты).

Договоры являются не только юридическими фактами, порождающи-

ми правоотношения, но и в случаях, установленных законом, порожда-

ют нормы права, т.е. выступают как источники права. Н.Г. Александров

по этому поводу отмечал: «Во всяком случае представляется бесспорно

СЗ РФ. 2000. № 13. Ст. 1373.

См.: Указ Президента РФ от 9 марта 2004 г. № 314 «О системе и структуре феде-

ральных органов исполнительной власти» // Российская газета. 2004. 12 марта.

Глава 12. Источники трудового права

609

неправильным ограничивать в теории государства и права рассмотре-

ние договора плоскостью только юридических фактов и упускать дого-

вор хотя бы при выяснении проблемы источников права...»

При этом

он разделял нормативные договоры на договоры – источники права,

заключаемые между «субъектами, которым присвоена нормативная

власть», и договоры – «предысточники» права, приобретающие зна-

чение источников при условии государственной санкции

. Как уже

отмечалось, в советской теории трудового права коллективные дого-

воры рассматривались в качестве самостоятельных источников пра-

ва, как результат санкционированного государством нормотворчества

субъектов трудового права. Особо отмечалась сложная правовая при-

рода этих источников, совмещающих признаки нормативного право-

вого акта и договора

По своей правовой природе они относятся к нормативно-право-

вым договорам. В ТК РФ (ст. 5) коллективные договоры и соглашения

отнесены к актам, содержащим нормы трудового права. В последнее

время в теории трудового права отмечается возрастание роли коллек-

тивных соглашений и договоров в регулировании трудовых отноше-

ний. В ближайшей перспективе им отводится роль ведущих источни-

ков трудового права наряду с законодательством.

Нормативно-правовые договоры – это такие официальные акты-

документы, в которых по согласованию уполномоченных на то субъ-

ектов закрепляются нормативные предписания и устанавливаются

взаимные права и обязанности по их реализации (consensus facit jus –

«согласие творит право»). Иными словами, нормативно-правовой до-

говор приобретает значение источника права, поскольку выступает

средством добровольной саморегуляции поведения, деятельности его

участников. Нормативный договор представляет собой совместный

правовой акт, оформление выражения согласованных обособленных

волеизъявлений субъектов правотворчества, направленных на уста-

новление правовых норм. Сам термин «нормативный договор» пред-

полагает исследование договора как акта правотворчества, акта, уста-

навливающего правовые нормы.

Таким образом, нормативно-правовые договоры являются результа-

том договорного (согласительного) правотворчества. В теоретическом

и практическом плане признание договорного правотворчества означает

Александров Н.Г. К вопросу о роли договора в правовом регулировании общест-

венных отношений // Ученые записки ВИЮН. 1946. Вып. VI. С. 61.

См. там же. С. 82.

См. подробнее разд. V «Коллективное трудовое право» настоящего Курса (т. 2).

Раздел IV. Общая часть трудового права

610

известное ограничение монополии государства в сфере правотворчества

и включение в этот процесс ряда других, негосударственных субъектов

Коллективные договоры и соглашения следует отнести к особой отрас-

левой разновидности нормативно-правовых договоров, где социальные

партнеры в лице своих представителей наделены «правообразующей»

способностью, т.е. способностью выступать в качестве субъектов пра-

вотворчества. Названные договоры по своей природе и порядку приня-

тия являются социально-партнерскими актами, содержащими как обя-

зательства сторон, так и правовые принципы и нормы.

В трудовом праве применительно к рассматриваемым источникам

следует выделять два основных вида социально-партнерского право-

творчества: 1) признаваемое государством правотворчество социаль-

ных партнеров (представителей работников и работодателей) исходя из

их социальной автономии; 2) совместное правотворчество государст-

венных субъектов и социальных партнеров (негосударственных субъ-

ектов). В первом случае речь идет о коллективных договорах и двусто-

ронних коллективных соглашениях, во втором – о трехсторонних со-

циально-партнерских актах – коллективных соглашениях.

Коллективные договоры и соглашения отвечают общим признакам

нормативно-правовых договоров: 1) нормативный характер (неперсони-

фицированность, неоднократность действия и др.); 2) добровольность,

означающая свободное волеизъявление сторон; 3) взаимная ответствен-

ность сторон за невыполнение или ненадлежащее выполнение приня-

тых обязательств; 4) специальная юридическая процедура заключения,

а также порядок рассмотрения споров; 5) недопустимость односторон-

него отказа от исполнения договорных условий; 6) обязательное обна-

родование (опубликование) нормативного договора и др.

Коллективные договоры и соглашения как разновидность норма-

тивных договоров следует отграничить от нормативно-правовых актов.

Так, Ю.А. Тихомиров образно назвал закон «отцом договора», а дого-

вор – «зависимым» от закона правовым актом

. Законы, нормативные

правовые акты, содержащие нормы трудового права: а) признают кол-

лективные договоры и соглашения в качестве нормативно значимых

способов регулирования трудовых и производных отношений, б) ус-

См.: Марченко М.Н. Источники права. С. 289; Карташов В.Н. Теория правовой

системы общества. Ярославль, 2005. Т. 1. С. 162.

Здесь мы ограничимся краткими характеристиками социально-партнерских ак-

тов, так как правовой природе данных источников права посвящен специальный раз-

дел настоящего Курса (т. 2) «Коллективное трудовое право».

См.: Тихомиров Ю.А. Договоры в экономике. М., 1993. С. 13.

Глава 12. Источники трудового права

611

танавливают пределы такого договорного регулирования, в) определя-

ют порядок (процедуру) проведения коллективных переговоров и за-

ключения коллективных договоров и соглашений.

Разновидностью негосударственного правотворчества является ло-

кальное нормотворчество.

Локальные нормативные акты. В ТК РФ впервые дано легальное

определение локальных нормативных актов. Локальные нормативные

акты – это акты, содержащие нормы трудового права, которые при-

нимает работодатель (за исключением работодателей – физических

лиц, не являющихся индивидуальными предпринимателями) в пре-

делах своей компетенции в соответствии с законами и иными нор-

мативными правовыми актами, содержащими нормы трудового пра-

ва, коллективными договорами, соглашениями (ст. 8 ТК РФ). Ины-

ми словами, локальные нормативные акты как источники трудового

права характеризуются следующими признаками:

1) являются нормативными подзаконными актами;

2) принимаются работодателем в пределах его компетенции едино-

лично или с учетом мнения (в случаях, предусмотренных коллектив-

ным договором, соглашением – по согласованию) с представитель-

ным органом работников;

3) действуют в пределах организации (индивидуального предпри-

нимателя), в отношении работников данного работодателя независи-

мо от места выполнения ими работы.

Рассмотрим их по порядку. Начнем с вопроса о юридической при-

роде локальных актов. Насколько применима в настоящее время раз-

работанная в советской науке трудового права концепция локальных

нормативных актов? Как отмечалось выше, в советской теории тру-

дового права локальное нормотворчество определялось как санкцио-

нированное или делегированное государством принятие локальных

нормативных актов. Такой подход к локальным нормативным актам

можно часто встретить и в современной литературе

. Между тем такое

определение локального нормотворчества вполне соответствовало со-

циалистической системе хозяйствования, основанной на господстве

государственной собственности, где администрация предприятия пред-

ставляла интересы государства. Сегодня ситуация иная. Более того,

работодатель не наделяется государством нормативной властью. Еще

Л.С. Таль, определяя природу работодательской власти, называл три

См., напр.: Рогалева Г.А. Локальное регулирование условий труда и система ис-

точников трудового права. М., 2003. С. 79.