Лаптев В.А., Предпринимательские объединения: Холдинги, финансово-промышленные группы, Простые товарищества
Подождите немного. Документ загружается.
1) долевое участие в капитале и контроль (управление) за деятельностью дочерних и
зависимых компаний;
2) юридическая независимость структур, объединяющихся посредством холдинга;
3) единая экономическая политика.
Первый признак указывает на контролирующий характер деятельности холдинговой
компании в холдинге. Холдинговая компания (англ. holding company) дословно
переводится как "держащая компания", хотя на практике она не так уж и много долей
"держит", но имеет возможность контролировать деятельность других.
Второй признак должен толковаться исключительно узко и лишь в том смысле, что
все участники холдинга зарегистрированы и обладают правовым статусом юридического
лица. И будет ошибочно полагать, что между ними отсутствует юридическая связь, ведь
материнская компания, держа акции другой дочерней компании, юридически имеет право
определять решения, принимаемые последней.
Томас Келлер в работе "Концепция холдинга" <1>, излагая понятийный аппарат
холдинга, выделяет следующие его признаки:
--------------------------------
<1> См.: Келлер Т. Концепция холдинга: организация, структура и управление / Пер.
с нем. Н.М. Двухшерстковой; под общей ред. Ю.П. Руднева, Р.М. Гринева. Обнинск, 1996.
функциональный характер;
иерархическая позиция головной компании в объединении предприятий;
дислокация (расположение) предприятий.
Видится, что последний признак был обозначен для выделения территориального
расположения участников холдинга, которые могут быть размещены в одном государстве
(национальные холдинги) и в двух и более государствах (транснациональные холдинги).
В Германии широкое распространение в качестве синонима слова "холдинг" получил
термин "концерн". Под концерном понимается жесткое, структурированное системой
управления и функций объединение самостоятельных предприятий, связанных
посредством системы участия, договоров об общности интересов, патентно-лицензионных
соглашений, финансирования, тесного производственного сотрудничества.
Следует заметить, что концерн может преобразоваться в форму финансово-
промышленной группы, созданной путем заключения договора о создании финансово-
промышленной группы или учреждения центральной головной компании.
4.2. Финансово-промышленная группа
Финансово-промышленная группа (ФПГ) - совокупность юридических лиц,
действующих как основное и дочерние общества либо полностью или частично
объединивших свои материальные и нематериальные активы (система участия) на основе
договора о создании финансово-промышленной группы в целях технологической или
экономической интеграции для реализации инвестиционных и иных проектов и программ,
направленных на повышение конкурентоспособности и расширение рынков сбыта
товаров и услуг, повышение эффективности производства, создание новых рабочих мест.
Такое объемное определение было закреплено в Законе о ФПГ далеко не случайно.
Данный Закон стал одним из первых актов, регулирующих порядок создания и
деятельности предпринимательских объединений, и законодатель попытался охватить все
возможные способы и сферы создания ФПГ.
Исходя из такого понятия, мы можем определить состав участников и формы
организации ФПГ. В нее в обязательном порядке должны входить кредитные
организации, например банки (финансовый институт), а также производственные
организации, производящие продукцию (товары, работы, услуги).
Различают национальные, транснациональные и международные
(межгосударственные) ФПГ.
Национальные ФПГ объединяют ее участников - организации, созданные на
территории одного государства.
В состав транснациональных ФПГ входят участники - организации, находящиеся под
юрисдикцией нескольких государств, например, участников Содружества Независимых
Государств, имеющие обособленные подразделения на территории указанных государств
либо осуществляющие на их территории капитальные вложения. Транснациональные
ФПГ нередко образуются на основе соответствующих межправительственных
соглашений.
Межгосударственной ФПГ признается транснациональная ФПГ, образованная на
основе межправительственного соглашения в целях объединения и координации
финансовых и производственных усилий организаций определенных отраслей экономики
государств, т.е. для выполнения внутренних и внешних функций государств.
Примерами создания национальных ФПГ являются "АвтоВАЗ" - "КамАЗ",
"Российский авиационный консорциум", "Золотое зерно Алтая", "Восточно-Сибирская
ФПГ", "Интеррос" и т.д., транснациональных ФПГ - "Аэрофин" <1>, а
межгосударственных ФПГ - "БелРусАвто" <2>, "Межгосметиз" <3>, "Гранит" <4> и т.д.
--------------------------------
<1> Соглашение о создании транснациональной финансово-промышленной группы
по обеспечению эксплуатации и ремонта авиационной техники гражданской авиации
государств - участников Содружества Независимых Государств (Москва, 18 октября 1996
г.) // Бюллетень международных договоров. 1997. N 7. С. 3 - 5.
<2> Соглашение между Правительством РФ и Правительством Республики Беларусь
о создании межгосударственной ФПГ "БелРусАвто" (Москва, 1 октября 1997 г.) //
Бюллетень международных договоров. 1998. N 11. С. 56 - 58.
<3> Соглашение между Правительством РФ и Правительством Республики Беларусь
о создании межгосударственной ФПГ "Межгосметиз" (Орел, 23 июля 1998 г.) //
Бюллетень международных договоров. 1999. N 1. С. 42 - 45.
<4> Соглашение о создании и деятельности Межгосударственной ФПГ "Гранит"
(Москва, 18 октября 1996 г.) // Ведомственное приложение к "Российской газете" от 7
декабря 1996 г.
По состоянию на начало 1998 г. статус транснациональных получило 9 групп:
"Интеррос", "Нижегородские автомобили", "Точность", "Славянская бумага", "Аэрофин",
"Оптотроника", "Авангард", "Сибагромаш", "ТАНАКо" <1>.
--------------------------------
<1> См.: Чуб Б.А. Диверсифицированные корпорации в современной экономике
России / Под ред. В.В. Бандурина. М., 2000.
При толковании понятия ФПГ юридическая техника законодателя оставляет желать
лучшего. Так, в абз. 1 ст. 1 Соглашения о создании и деятельности Межгосударственной
ФПГ "Гранит" закреплено, что "стороны создают Межгосударственную финансово-
промышленную группу "Гранит" (далее - группа "Гранит") на базе специализированных
предприятий и организаций различных форм собственности". В абз. 2 той же статьи
установлено: "Группа "Гранит" является субъектом производственно-хозяйственной
деятельности с правами юридического лица и проходит государственную регистрацию в
уполномоченных органах Российской Федерации без представления организационного
проекта и заключения федерального антимонопольного органа". Таким образом, согласно
данному документу финансово-промышленная группа наделена правами юридического
лица. Однако это не соответствует действительности, поскольку такое утверждение прямо
противоречит смыслу ст. ст. 2 и 3 Закона о ФПГ.
4.3. Простое товарищество
Предпринимательское объединение в форме простого товарищества исторически
толковалось неоднозначно. Вспоминая историю развития термина "договор простого
товарищества", или "договор о совместной деятельности", следует обратить внимание на
ст. 434 Гражданского кодекса РСФСР от 11 июня 1964 г. <1>, в соответствии с которой
"по договору о совместной деятельности стороны обязуются совместно действовать для
достижения общей хозяйственной цели, как-то: строительство и эксплуатация
межколхозного либо государственно-колхозного предприятия или учреждения (не
передаваемых в оперативное управление организации, являющейся юридическим лицом),
возведение водохозяйственных сооружений и устройств, строительство дорог,
спортивных сооружений, школ, родильных домов, жилых строений и т.п.". При этом
стороной договора о совместной деятельности могли быть и граждане, но заключающие
договор исключительно для удовлетворения своих личных бытовых нужд. Данное
положение объясняется содержанием экономических отношений того времени, когда в
условиях административного регулирования резко преобладал государственный сектор
экономики с участием государственных предприятий без преследования ими цели
извлечения прибыли, аналогично и граждане не могли преследовать цели получения
прибыли.
--------------------------------
<1> Ведомости ВС РСФСР. 1964. N 24. Ст. 407 (с послед. изм.).
В соответствии со ст. 122 Основ гражданского законодательства Союза ССР и
республик от 31 мая 1991 г. N 2211-1 <1> данный договор именовался договором о
совместной деятельности, при этом было закреплено, что "совместная деятельность без
создания для этой цели юридического лица осуществляется на основе договора между ее
участниками. По договору о совместной деятельности (договору простого товарищества)
стороны (участники) обязуются путем объединения имущества и усилий совместно
действовать для достижения общей хозяйственной или другой цели, не противоречащей
законодательным актам".
--------------------------------
<1> Ведомости СНД и ВС СССР. 1991. N 26. Ст. 733. В настоящее время Основы
действуют со значительными ограничениями.
В настоящее время в части второй действующего Гражданского кодекса РФ
закреплено, что по договору простого товарищества (договору о совместной
деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и
совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или
достижения иной не противоречащей закону цели (ст. 1041). Примечательно, что данное
понятие отождествляет договор простого товарищества с договором о совместной
деятельности.
Изменение формулировки в законодательстве в отношении понятий договора
простого товарищества и договора совместной деятельности привело к научной
дискуссии. Существуют как минимум четыре позиции.
1. Первая группа ученых полагает, что договор о совместной деятельности и
простого товарищества тождественны (Ю.К. Толстой и А.П. Сергеев <1>).
--------------------------------
<1> См.: Гражданское право: Учебник: В 3 т. / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К.
Толстого. Том 2. СПб., 1998. С. 653.
2. Вторая группа ученых считает договор о совместной деятельности по содержанию
более широким, нежели договор простого товарищества. В качестве аргументации
совместная деятельность рассматривалась как любая форма хозяйственного
(предпринимательского) сотрудничества или взаимодействия (В.С. Мартемьянов <1>).
--------------------------------
<1> См.: Хозяйственное право: Учебник для вузов: В 2 т. / Отв. ред. В.С.
Мартемьянов. Том 2. М., 1994. С. 342.
3. Некоторые специалисты полагают, что договор о совместной деятельности и
договор простого товарищества разные по содержанию. Так, договор о совместной
деятельности своим предметом объединяет стороны договора любой целью. Однако когда
участники договора объединяют свои имущественные вклады в общее дело, тогда имеет
место договор простого товарищества (А.Б. Савельев <1>).
--------------------------------
<1> См.: Савельев А.Б. Договор простого товарищества в российском гражданском
праве // Актуальные проблемы гражданского права / Под ред. М.И. Брагинского. М., 1998.
С. 283.
4. Наконец, отдельные специалисты утверждают, что по толкованию договор о
совместной деятельности в широком смысле представляет собой любой договор, в том
числе о создании акционерного общества, в то время как договор о совместной
деятельности в узком смысле заключаются в форме договоров простого товарищества
(Г.Е. Авилов <1>).
--------------------------------
<1> См.: Авилов Г.Е. Комментарий к главе 55 // Гражданский кодекс РФ. Часть
вторая. М., 1996. С. 563.
Представляется, что все эти позиции достаточно аргументированны, и все же,
поскольку понятие договора простого товарищества непосредственно закреплено в
законодательстве, правильным было бы толковать его содержание буквально.
Законодатель в п. 1 ст. 1041 Гражданского кодекса РФ закрепил после словосочетания
"договор простого товарищества" в скобках "договор о совместной деятельности", тем
самым отождествив эти понятия. Можно сделать лишь один вывод - о том, что
содержание договора простого товарищества и содержание договора о совместной
деятельности тождественны. Более того, в законодательстве можно встретить упоминание
о данном договоре с использованием различных обозначений (простого товарищества или
совместной деятельности), однако источником регулирования все равно выступает гл. 55
Гражданского кодекса РФ.
Гражданский кодекс РФ в ст. 1054 закрепил возможность объединения по договору
простого товарищества в так называемое негласное товарищество. Суть обязательства по
такому договору ничем не отличается от обычного договора простого товарищества, если
иное не предусмотрено действующим законодательством и (или) не вытекает из существа
негласного товарищества. По договору о негласном товариществе каждый из его
участников негласно отвечает своим имуществом по своим сделкам, заключенным от
своего имени в общих интересах товарищей.
В отношении природы договора простого товарищества Г.Ф. Шершеневич
справедливо отмечал, что договор простого товарищества не служит сам себе целью, как
это отмечается в отношении других договоров, например купли-продажи, займа, но имеет
своей задачей заключение других договоров <1>. Имеются в виду те договоры,
заключение которых связано с достижением цели, ради которой создано
предпринимательское объединение в силу договора простого товарищества. В
продолжение своей мысли Г.Ф. Шершеневич обращает внимание на интересы
контрагентов договора простого товарищества, которые не противоположны, а совпадают.
Такое понимание правовой природы договора простого товарищества подчеркивает его
сущность как организационно-правовой формы единого предпринимательского
объединения, образуемого на основании договора и имеющего общую экономическую
цель.
--------------------------------
<1> См.: Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Том 1: Введение. Торговые
деятели. 4-е изд. СПб., 1908. С. 277 - 278.
Договор простого товарищества является двухсторонним или многосторонним,
взаимообязывающим с корреспондирующими правами и обязанностями сторон,
предметом которого выступает общая цель. Цели заключения договора простого
товарищества или объекты договора могут быть различными. В частности, на практике
это строительство крупного дорогостоящего объекта (здания, завода), производство
продукции в больших объемах, реализация крупных инвестиционных проектов и т.д.
Разновидностями договора простого товарищества выступают консорциум, картель,
синдикат, пул, корпоративный стратегический альянс и иные объединения. Такое
разнообразие видов объединений по договору простого товарищества объясняется
спецификой экономических отношений между его участниками, а также условиями
работы на соответствующем рынке.
4.3.1. Консорциум - временное договорное объединение партнеров, являющихся
субъектами предпринимательской деятельности, сохраняющих свою юридическую
самостоятельность, объединяющихся с целью осуществления какого-либо финансового
или промышленного проекта по контракту с третьим лицом. Консорциум не обладает
статусом юридического лица, специальный порядок создания и регистрации объединений
в форме консорциумов законодательно не предусмотрен. В ст. 10 Закона СССР "О
кооперации в СССР" было установлено право кооперативов на добровольных началах
входить в ассоциации, концерны, консорциумы и иные объединения.
Как уже было отмечено, исторически консорциумы стали образовываться в
банковской сфере <1>, во главе которых обычно находились ведущие (крупные) банки,
имеющие обширную сеть филиалов и агентств, обеспечивающих реализацию
выпускаемых ценных бумаг. В обязанность ведущего банка входили переговоры с
организациями, выпускающими займы; юридическое оформление займа; введение его в
биржевую котировку и т.д. Ведущий банк, помимо обычной прибыли, получал
комиссионное вознаграждение. Впоследствии консорциумы появились и в других
отраслях экономики. В наше время сущность консорциума остается неизменной.
--------------------------------
<1> Большая советская энциклопедия. Том 22. М., 1953. С. 415 - 416.
4.3.2. Картель - договорная форма объединения хозяйствующих субъектов,
участники которой, сохраняя статус юридического лица, финансовую, производственную
и коммерческую самостоятельность, определяют общую сбытовую политику и
ценообразование с целью расширения сферы влияния на товарных рынках. Целью
образования картелей является получение в общих интересах участников прибыли путем
устранения или регламентации конкуренции между участниками картеля, а также путем
подавления внешней конкуренции.
В литературе мы можем встретить упоминание различных видов картелей:
субмиссионные картели (распределяют общие оферты на государственные заказы),
кондиционные картели (согласующие единые условия продажи, но не цены), картели
согласованных размеров скидок, картели минимальных цен, картели единой цены,
квотный картель (выделяет каждому члену определенную квоту/размер производства
продукции), региональный картель (соглашение участников о территориальном разделе
рынка), экспортный картель (соглашение по условиям сбыта продукции на иностранном
рынке), импортный картель (соглашение импортеров внутри страны, направленное против
фирм-экспортеров), картель специализации (каждый участник производит конкретный
вид продукта с целью монополизации конкретного сегмента рынка), картель структурных
кризисов (соглашение о безболезненном свертывании производственных мощностей при
сокращении сбыта), патентный картель (определяет направления совместного
использования объектов интеллектуальной собственности), калькуляционный картель
(соглашение об одинаковом порядке и содержании расчетов), закупочный картель
(соглашение о закупках сырья и товаров определенного вида с целью сбить закупочную
цену).
Из приведенных видов картельных объединений видно, что они обычно создаются в
одной отрасли.
Постановление Правительства РФ от 16 января 1995 г. N 48 "О Программе
содействия формированию финансово-промышленных групп" <1> обращает внимание на
то, что при создании ФПГ на принципах экспортных картелей не должны объединяться
фирмы, являющиеся конкурентами на определенном товарном рынке, если включение
таких фирм в ФПГ приведет к значительному затруднению или ограничению
конкуренции на внутреннем рынке (п. 3 Программы). Таким образом, законодателем
подчеркивается, что объединение картельного типа может способствовать ограничению
конкуренции, для чего создание ФПГ на принципах экспортных картелей с участниками-
фирмами одного и того же рынка противоречит антимонопольному законодательству.
--------------------------------
<1> СЗ РФ. 1995. N 4. Ст. 311. Фактически утратил силу в связи с принятием
Федерального закона от 22 июня 2007 г. N 115-ФЗ, признавшего Закон о ФПГ утратившим
силу.
Примерами крупных картелей в мире выступает OPEC - организация, объединяющая
страны, экспортирующие нефть. В 2001 г. доля добытой нефти ее участников составляла
36%. В 2002 г. Федеральный суд штата Алабама (США) удовлетворил иск компании
Prewitt Enterprises о запрете влиять на мировую цену нефти. Другими примерами <1>
картельных объединений выступают: банковский картель Lombard Club (Австрия, 1994 -
1998 гг.), аукционный дом Sotheby's - Christie's (США, 1993 - 1999 гг.), строительный
картель Lafarge SA - Knauf GmbH - Gypros - BPB PLC (Англия, Франция, Германия, 1992 -
1998 гг.), фармацевтический картель Aventis Pharma - Rhone-Poulenc Biochemie - Merck
(1990 - 1999 гг.).
--------------------------------
<1> См.: Союз противников // Секрет фирмы. 2005. N 13. С. 36 - 37.
В России примерами картельных объединений выступают: картель "Московский
центр недвижимости" (АТН, "Вавилон", "Инком" и т.д.), картель нижегородских
провайдеров, картель поставщиков цемента ("Штерн-цемент" и др.) и ряд других
объединений.
4.3.3. Синдикат - предпринимательское объединение картельного типа, участники
которого сбывают свои товары через единую торговую контору (обычно создаваемую в
виде хозяйственного общества), которая также может осуществлять для участников
синдиката закупки сырья. Синдикат не обладает правами юридического лица, а участники
синдиката сохраняют свою юридическую и производственную самостоятельность, но, в
отличие от картеля, утрачивают коммерческую независимость. Центр сбыта (центральная
торговая компания) вправе устанавливать производственные квоты участникам
синдиката, что также ограничивает экономическую самостоятельность участников
данного предпринимательского объединения.
В соответствии с Постановлением Правительства РФ от 23 января 1997 г. N 71 "О
привлечении финансовых ресурсов с международных рынков капитала в 1997 году" при
выпуске внешних государственных облигационных займов Министерству финансов РФ
было поручено назначить генеральных управляющих и членов банковского синдиката для
эффективного размещения государственных облигаций. Такое положение дел
обусловлено пониманием эффективности экономически целесообразного размещения
государственных ценных бумаг через банковские синдикаты.
4.3.4. Пул - добровольное объединение предпринимателей, распространенное
обычно в сфере услуг: например, торговых, биржевых, патентных, страховых,
транспортных и пр. По сути, такое объединение предполагает консолидацию средств его
участников для совместной эксплуатации определенной части рынка и распределения
доходов в конце "пульного" периода в заранее определенной пропорции. В пулы могут
вноситься как все доходы, так и согласованная часть. В договоре простого товарищества
об организации пула должны быть установлены правила распределения общих расходов и
прибыли между участниками пула. Прибыль, получаемая участниками пула, сначала
поступает в их общую долевую собственность, а уже затем распределяется между ними в
соответствии с договором простого товарищества.
Нередко инвестиционные фонды (акционерные/паевые) ошибочно обозначают
инвестиционными пулами. Это связано с основной экономической сущностью как
инвестиционного фонда, так и пула (простого товарищества) - объединение активов в
целях достижения полезной цели.
Специальным видом пула выступает страховой пул - добровольное объединение
страховщиков, не являющееся юридическим лицом, создаваемое на основе соглашения
между ними в целях обеспечения финансовой устойчивости страховых операций на
условиях солидарной ответственности его участников за исполнение обязательств по
договорам страхования, заключенным от имени участников страхового пула (ст. 14.1
Закона РФ "Об организации страхового дела в Российской Федерации").
4.3.5. Корпоративный стратегический альянс. Данную категорию трудно встретить в
законодательстве <1>. Само название объединения говорит о проведении его участниками
единой экономической политики.
--------------------------------
<1> Понятие корпоративного стратегического альянса упоминается в п. 1.1
Концепции движения Москвы к информационному обществу, утвержденной
распоряжением мэра Москвы от 20 июля 2001 г. N 715-РМ // Вестник мэрии Москвы
(приложение). Июль 2001 г.
По мнению американских профессоров А. Томпсона и Л. Стрикленда,
стратегический альянс - это кооперативное соглашение между компаниями, выходящее за
пределы их обычных взаимоотношений, но не предполагающее слияния или полного
партнерства <1>. Французские специалисты Б. Гарретт и П. Дюссож под стратегическим
альянсом понимали объединение независимых компаний, которые намерены заняться
специфическим рядом производства или хотят реализовать проект, используя
материальные или производственные ресурсы друг друга, вместо того чтобы действовать
самостоятельно или идти по пути слияния или присоединения <2>.
--------------------------------
<1> См.: Бархатная конкуренция // Секрет фирмы. 2005. N 13. С. 41.
<2> См.: Там же. С. 41.
Основная классификация стратегических альянсов в зависимости от конкурирования
участников рынка выделяет альянсы между неконкурентами и конкурентами.
Альянсы между неконкурентами бывают транснациональными (при сбыте одним
партнером продукции другого иностранного производителя), вертикальными
(партнерские отношения, предполагающие работу в смежных звеньях цепочки
производства) и межотраслевыми (соглашения компаний из разных отраслей,
выпускающих не связанные общей производственной цепочкой продукты в целях
диверсификации бизнеса, расширения производственной деятельности и т.д.).
Стратегические альянсы конкурентов могут образовывать такие объединения, как
интеграционные (для получения эффекта масштаба производства),
псевдоконцентрационные (в целях общей разработки, производства и реализации
продукта, принадлежащего всем партнерам) и комплиментарные (один партнер
разрабатывает и производит продукцию, а другой реализует, например, в целях
расширения географии поставок).
Примерами корпоративных стратегических альянсов выступают: "Международный
центр инновационных технологий" (куда входят Hewlett-Packard, Intel, Microsoft, SAP и
"Сибинтек"), IBM - Microsoft, General Electric - Snecma, Philips - Sony, "Русский
алюминий" - Alcoa, "Рамстор" - "Межбанковская инвестиционная группа", "Северсталь" -
"КамАЗ" и другие стратегические альянсы.
§ 5. Предпринимательские объединения в зарубежных странах
Как известно, первые предпринимательские объединения стали образовываться в
промышленно развитых странах несколько веков назад. При этом и в настоящее время
заметны тенденции появления новых форм объединений. Помимо распространенных в
настоящее время холдинговых объединений, простых товариществ и т.д. возникают и
новые формы объединений, основанных на бартере и толлинге, на договоре коммерческой
концессии ("Макдональдс", "Баскин Роббинс", международная гостиничная сеть "Холидэй
Инн") и т.д.
Достаточно сложно классифицировать и унифицировать сущность
предпринимательских объединений различных зарубежных стран. Во многих странах
одни и те же понятия толкуются по-разному.
В Англии Законом "О компаниях" 1985 г. был легализован холдинг как объединение
нескольких компаний. Признание в Англии холдинга таковым возможно при условии,
если материнская компания является участником, контролирует образование совета
директоров либо владеет более чем половиной всех акций дочерних компаний. Однако в
последнее время такое процентное соотношение участия в уставном капитале дочерней
компании не является определяющим, и холдинг может быть образован и в условиях
меньшего участия в капитале дочерних организаций.
Следует отметить, что холдинг по своей структуре как организационно-правовая
форма объединения компаний является типично англо-американским
предпринимательским объединением. В США холдинговые отношения между
корпорациями возникают в случае контролирования одной корпорацией другой
корпорации в силу прямого либо косвенного обладания (владения), контролирования или
обладания более 25% голосов, либо осуществления контроля за выборами большинства
директоров, либо признания наличия прямого или косвенного контролирующего влияния
на управление контролируемой корпорации.
Франция использует другой подход к обозначению объединений организаций.
Французский Закон "О товариществах" содержит термин "филиал" от позднелатинского
filialis - сыновний или латинского filius - сын. При этом общество (товарищество)
признается филиалом, если иное общество (товарищество) владеет более 50% акций. Если
же иное общество владеет от 10% до 50% акций другого, такое положение признается
просто участием одного общества в другом <1>.
--------------------------------
<1> См.: Тынель А., Функ Я., Хвалей В. Курс международного торгового права.
Минск, 1999. С. 95.
Л. Рапп <1> выделяет три способа образования филиалов:
--------------------------------
<1> См.: Rapp L. Les filiales des entrepreises publiques / Pref. de delvolver. P.: Libr.
generale de jurisprudence, 1983. S. 139 - 167.
на базе предприятий материнской компании;
путем присоединения самостоятельного предприятия к материнской компании в
результате приобретения контрольного пакета акций;
путем создания учреждения материнской компанией нового предприятия.
Германия с континентальной системой права, близкой к нашей российской правовой
системе, использует понятия "связанные предприятия" или "родственные предприятия", а
также "концерн".
Договор управления (подчинения), обозначаемый на немецком языке
Beherrschungsvertrag, подразумевает обязанность одного (подчиненного) лица выполнять
указания другого (управляющего) лица по вопросам хозяйственной деятельности, которые
(указания) даются в пределах компетенции, закрепленной в договоре подчинения
управления. Причем управляющее лицо не вправе, а обязано давать обязательные для
исполнения подчиненным лицом указания, что является одним из условий договора.
В Германии можно выделить как минимум три типа закрепления отношений между
группой предприятий.
Первый тип - это тип, при котором одно предприятие по отношению к остальным
выступает как господствующее, на основе большинства долей участия, или если в уставах
входящих в группу предприятий предусмотрено право господствующего предприятия
назначать членов совета директоров или наблюдательного совета.
Ко второму типу относятся группы предприятий, отвечающие одновременно
нескольким требованиям:
господствующее предприятие владеет всеми акциями зависимого;
зависимое предприятие остается юридически самостоятельным;
участники группы предприятий расположены на территории Германии;
в торговом реестре зафиксирован факт включения зависимого предприятия в
основное (господствующее);
решение зависимого предприятия о включении его в состав основного вступает в
силу после одобрения его общим собранием акционеров основного предприятия.
Третий тип группы предприятий в Германии, подобно одному из способов создания
ФПГ в России, основан на заключенном между предприятиями предпринимательском
договоре (договоре подчинения <1>, соглашении об отчислении прибыли и т.д.), на
основании которого господствующее предприятие вправе давать обязательные для
исполнения указания правлению зависимых предприятий, даже если они экономически
невыгодны зависимым предприятиям и могут нанести значительный ущерб последним.
--------------------------------
<1> См.: Проблемы гражданского и предпринимательского права Германии. М.,
2001. С. 302.
В Польше фондовое законодательство закрепило понятие доминирующего и
зависимого субъектов. Так, в Закон от 22 марта 1991 г. "Об обращении ценных бумах и
фондах об опеке" под доминирующим лицом понимается лицо:
1) имеющее большинство голосов в органе другого (зависимого) лица, в том числе на
основе договора с иным лицом;
2) имеющее право назначать или отзывать большинство членов органа, являющегося
руководящим органом другого (зависимого) лица;
3) если более половины членов правления зависимого общества являются
одновременно членами правления или руководящего органа доминирующего лица или
лица, связанного с доминирующим отношениями зависимости.
В практике зарубежных стран встречаются иные участники предпринимательских
отношений, близкие к холдинговым образованиям. Среди них можно выделить
образования зависимых предприятий, имеющие некоторые признаки холдингов, но в
целом не являющиеся ими. Их упоминание в настоящей работе связано с более
объективным представлением о рассматриваемой проблематике. К таким образованиям
относятся траст, домицильное общество, вспомогательное общество и базисная компания.
Понятие "траст" пришло из англо-американской системы. Оно имеет несколько
значений, но мы будем его рассматривать как форму зависимости предприятий. Траст
возник в результате законодательного установления запрета объединять доли участия в
уставных капиталах предприятий. В качестве альтернативы возникла лишь передача в
доверительное управление этих долей доверительной компании, т.е. траст.
Для сравнения: согласно российскому законодательству, также можно
воспользоваться доверительным управлением, заключив одноименный договор. В
соответствии со ст. 1012 Гражданского кодекса РФ по договору доверительного
управления имуществом одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне
(доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное
управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в
интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя). К
сожалению, несмотря на интересную правовую конструкцию такого договора, траст
нередко приводит к незаконному и нецелевому использованию имущества доверителя в
теневом бизнесе. Существует одно нормативное положение в п. 4 письма
Государственного комитета РФ по управлению государственным имуществом от 17
октября 1994 г. N ПМ-35/8814 "О некоторых нормах, регулирующих создание финансово-
промышленных групп и холдинговых компаний" <1>, согласно которому не допускается
передача в траст ФПГ акций холдинговых компаний, входящих в число ее участников.
--------------------------------
<1> Панорама приватизации. 1995. N 2.
Домицильное общество весьма схоже с холдинговой компанией. Специфика
домицильного общества заключается в том, что ее деятельность ограничивается
попечительным управлением в целом, управлением имуществом и управлением правами.
Домицильное предприятие не ведет собственной хозяйственной деятельности, не
располагает помещением и персоналом, а представляет собой так называемые почтовые
ящики. Такие предприятия очень похожи на чистые управляющие холдинги с теми же
функциями, однако домицильные общества не могут осуществлять прямое управление
дочерними в отличие от чистого холдинга.
Вспомогательное общество впервые появилось в кантональном <1> налоговом
законодательстве Швейцарии. Вспомогательное общество не осуществляет торговой или
производственной деятельности, а выполняет лишь вспомогательные функции для
близких ему иностранных компаний. Это, как правило, наблюдение за рынком, контроль
за дочерними компаниями концерна, координация маркетинговых мероприятий и другие.
--------------------------------
<1> Кантон - административно-территориальная единица в Швейцарии.
В странах СНГ появление предпринимательских объединений обусловлено тем же,
что и в Российской Федерации, а именно развитием рыночных отношений и
использованием более эффективных способов осуществления предпринимательской
деятельности как основной формой развития указанных предпринимательских
(хозяйственных) связей. Из всех государств - участников СНГ, как ни странно, следует
остановиться на примере Украины. Это связано не только с принятием Хозяйственного
кодекса Украины <1>, но и с постоянной работой представителей хозяйственно-правовой
мысли в Украине, в том числе основателя третьей школы (третьего направления)
хозяйственного права - академика НАНУ В.К. Мамутова.
--------------------------------
<1> Вступил в силу с 1 января 2004 г.