Лаптев В.А., Предпринимательские объединения: Холдинги, финансово-промышленные группы, Простые товарищества
Подождите немного. Документ загружается.
Из предложенных определений объединения предприятий и объединения
предпринимателей видно, что в отличие от предпринимательского объединения, помимо
субъектного состава, они отличаются отсутствием единой экономической политики,
проводимой в процессе осуществления предпринимательской деятельности, как
важнейшего признака предпринимательского объединения. У объединений предприятий
или предпринимателей существуют лишь общие цели их образования, зачастую
направленные на координацию деятельности их участников.
Нередко в налоговом законодательстве встречается такое понятие, как
"консолидированная группа налогоплательщиков". По сути, эта группа не является какой-
либо самостоятельной организационно-правовой формой объединения, а выступает как
особая категория налогоплательщиков, при которой участники обозначаются как
взаимозависимые лица.
Кроме того, употребляется термин "корпоративное объединение" - для обозначения
предпринимательских объединений как в доктрине <1>, так и в законодательстве <2>.
Однако следует учитывать, что возможно и толкование понятия корпоративного
объединения как организации с правами юридического лица (например, акционерного
общества), поскольку термин "корпорация" происходит от английского слова
"corporation", а согласно англосаксонскому праву <3> под корпорацией понимается
объединение нескольких участников в целях создания организации с правами
юридического лица, уставной капитал которой делится на доли/акции (акционерное
общество, общество с ограниченной ответственностью). Поэтому в США и Англии
понятие "корпорации" или корень этого слова не используются при обозначении
объединений компаний (организаций).
--------------------------------
<1> См.: Винницкий Д.В. Корпоративные объединения со сложной структурой:
понятие и особенности налогообложения // Финансовое право. 2004. N 2. С. 55.
<2> В п. 4.2.7 городской целевой программы "Комплексная программа
промышленной деятельности в городе Москве на 2004 - 2006 гг." (утверждена
Постановлением Правительства Москвы от 29 июля 2003 г. N 607-ПП // Вестник мэра и
Правительства Москвы. 2003. N 45) закреплено, что Департамент науки и промышленной
политики г. Москвы "инициирует, экономически поддерживает и организационно
сопровождает создание корпоративных объединений в промышленности в форме
финансово-промышленных групп (далее - ФПГ), холдингов, бизнес-групп...".
<3> Закон, предназначенный для консолидации большей части законов о компаниях,
от 11 марта 1985 г. // Гражданское, торговое и семейное право капиталистических стран:
Сборник нормативных актов. Законодательство о компаниях, монополиях и конкуренции.
М., 1987; Модельный закон о предпринимательских корпорациях 1984 г. // Соединенные
Штаты Америки: Конституция и законодательные акты. М., 1993.
Иногда понятие корпоративного объединения отождествляется с холдингом,
который нередко обозначают как корпоративное объединение холдингового типа <1>,
что, бесспорно, имеет право на жизнь, поскольку холдинги исторически первыми
образовывались в Англии и США и, в сущности, имели корпоративный
(предпринимательский) характер. Это объясняется порядком установления холдинговых
отношений между материнским и дочерним обществами в силу преобладающего участия
в уставном капитале дочернего, что позволяет материнской компании определять
решения, принимаемые дочерними обществами.
--------------------------------
<1> См.: Горбунов А.Р. Дочерние компании, филиалы, холдинги. Методические
рекомендации. Организационные структуры. Консалтинг. Издание 3-е, доп. и перераб. М.,
2002. С. 34.
Некоторыми специалистами в области международного торгового права
предлагается обозначать объединения организаций дефиницией "экономические
объединения", под которой понимается группа предпринимательских юридических лиц,
подъюрисдикционных различным государствам, юридически самостоятельных, однако
экономически связанных между собой, как правило, путем контроля одного участника
группы над управлением другими участниками группы <1>. Речь идет, разумеется, о
транснациональных объединениях, участвующих в международных торговых
отношениях.
--------------------------------
<1> См.: Тынель А., Функ Я., Хвалей В. Курс международного торгового права.
Минск, 1999. С. 94.
§ 4. Виды предпринимательских объединений в России
Рассматривая виды предпринимательских объединений, можно выделить как
правовые, так и экономические критерии их классификации. При этом в данном
параграфе рассматриваются только существующие в настоящее время в России формы
предпринимательских объединений.
Основная классификация предпринимательских объединений производится по
организационно-правовым формам. В соответствии с этим критерием выделяются
холдинг, финансово-промышленная группа, простое товарищество. При этом под
организационно-правовой формой объединения следует понимать правовую конструкцию
(структуру) организации и управления объединением, а также взаимоотношения между ее
участниками.
По способу организации и управления выделяются вертикальные, горизонтальные и
смешанные объединения.
Объединения вертикального типа могут выступать в виде:
1) холдинга, в структуре которого находятся дочерние и зависимые организации,
подчиняющиеся холдинговой головной компании;
2) финансово-промышленной группы, созданной в форме холдинга вертикального
типа либо на основе договора о создании ФПГ, в обоих случаях возглавляемой головной
компанией.
В таких объединениях исполнительные органы управления ее участников не
находятся в непосредственном подчинении исполнительным органам головной
(материнской) компании.
Горизонтальный тип объединений используется при создании объединений на
основе договора простого товарищества, в соответствии с которым два и более
хозяйствующих субъекта, обладая равными правами, объединяют свои усилия для
достижения определенных целей (получения наибольшей прибыли, повышения
конкурентоспособности организаций и т.д.). Объединения смешанного типа встречаются в
важнейших отраслях промышленности (нефтяной, газовой, металлургической, углевой и
др.), где два и более холдинга объединяются на основе договора простого товарищества,
образуя тем самым крупное предпринимательское объединение, сочетающее в своей
структуре организации и управления вертикальные и горизонтальные элементы.
В зависимости от наличия/отсутствия воли участников-членов при образовании
предпринимательского объединения выделяются объединения добровольные и
принудительные.
Добровольные предпринимательские объединения образуются, как правило, путем
заключения договоров (соглашений) между участниками объединения, например, между
участниками финансово-промышленной группы (ФПГ "Интеррос", ФПГ "Российский
авиационный консорциум") или договора простого товарищества (картельные
соглашения, страховые пулы).
Объединением, образованным помимо воли ее участников, выступает холдинг, в
составе которого находятся организации-участники, вошедшие в него посредством
приобретения (участия) холдинговой компанией долей уставных капиталов дочерних
организаций либо при возникновении возможности холдинговой компании определять
решения, принимаемые дочерними обществами ("Главстройпром", "Главное
всерегиональное строительное управление "Центр").
По признаку обязательности регистрации можно выделить предпринимательские
объединения, подлежащие регистрации (с присвоением соответствующего
регистрационного номера) и не подлежащие регистрации. В обязательном порядке
регистрации подлежали все финансово-промышленные группы. Согласно ст. 5 Закона о
ФПГ финансово-промышленная группа считалась созданной с момента государственной
регистрации. Остальные предпринимательские объединения (холдинги, объединения,
основанные на договоре простого товарищества) не проходят при образовании
аналогичную процедуру государственной регистрации. И можно говорить лишь о
косвенной государственной регистрации объединений (например, холдинга), которая
заключается в том, что, например, холдинг регистрирует в соответствующих
государственных органах учредительные документы организаций и (или) эмиссии акций
организаций (дочерних компаний), где отражена степень (доли) участия, а следовательно,
и определение решений дочерних обществ.
Исходя из того что предпринимательские объединения имеют в своей структуре две
и более организации, соответственно, в зависимости от масштабов деятельности
участников объединения предпринимательские объединения следует классифицировать
на те, которые образованы в пределах одного государства, и те, которые располагаются на
территории различных государств (транснациональные и межгосударственные
объединения).
В зависимости от отраслевой принадлежности предпринимательские объединения
делятся на отраслевые (страховая, инновационная, металлургическая, инвестиционная и
т.д.) и межотраслевые (банковская и нефтегазовая, страховая и инвестиционная
деятельности и другие).
Рассматривая цели, для достижения которых образованы предпринимательские
объединения, можно выделить следующие виды таких объединений:
1) созданные для получения наибольшей прибыли;
2) созданные для получения экономического господства на рынке;
3) созданные для повышения конкурентоспособности хозяйствующих субъектов;
4) созданные для продвижения определенной продукции (товара, работ и услуг) на
соответствующем рынке.
Поскольку правовое положение предпринимательских объединений и их
хозяйственная компетенция в целом как участников правоотношений не имеют четкого
законодательного закрепления, соответственно, нет и единообразного доктринального
подхода юристов-хозяйственников к решению вопроса о наличии правосубъектности у
предпринимательских объединений. В связи с этим в доктрине выделяются три подхода,
согласно которым предпринимательские объединения:
1) обладают правосубъектностью;
2) обладают отдельными элементами правосубъектности и (или)
квазисубъектностью;
3) не обладают правосубъектностью.
Следует заметить, что в данной классификации критерием в основном служит
универсальная правосубъектность, позволяющая субъекту права участвовать в любых
отношениях без каких-либо юридических оговорок. Однако следует уточнить, что в
каждой отрасли права (гражданском, предпринимательском, трудовом и т.д.) понятие
"универсальная правосубъектность" толкуется неоднозначно.
Предложенный перечень критериев классификации не является исчерпывающим.
Более того, классификация дана исключительно для наглядного представления
возможных форм предпринимательских объединений и их основных отличий. Следует
учитывать возможность объединений сочетать в себе элементы различных
организационно-правовых форм предпринимательских объединений. Например,
финансово-промышленная группа может быть создана в виде холдинга, действующего на
основе договора о совместной деятельности.
Далее предлагается рассмотреть общие положения, касающиеся основных
организационно-правовых форм предпринимательских объединений, наиболее
распространенных в условиях рыночной экономики в России.
4.1. Холдинг
Такая организационно-правовая форма предпринимательского объединения в
России, как холдинг, берет свое начало в англосаксонской правовой системе,
регулирующей правовое положение подобных объединений организаций. Понятие
"холдинг" происходит от английского слова "hold" - удержание, захват. В
законодательствах различных государств таким экономическим объединениям присвоены
различные наименования: "холдинг", "хозяйственное объединение", "хозяйственная
группа", "концерн", "система обществ", "связанные предприятия (родственные
предприятия)" и т.д. Так, в Англии и США, для которых характерна англосаксонская
система права, рассматриваемые объединения именуются холдингами. В континентальной
системе права, например, в Германии - в Германском гражданском уложении <1>,
Германском торговом уложении <2>, Акционерном законе 1965 г. <3>, Законе о
кооперативных товариществах <4> и т.д. они получили название "связанные
предприятия", или "концерны".
--------------------------------
<1> Burgerliches Gesetzbuch, BGB.
<2> Handelsgesetzbuch, HGB.
<3> Actiengesetz, AktG.
<4> Gesetz betreffend die Erwerbs - und Wirtschaftsgenossenschaften, GenG.
В английском языке к головному и зависимому предприятию применяются термины
"holding company"/"subsidiary", в немецком - "muttengesellschaft"/"tochtergesellschaft", во
французском - "societe-mere"/"filiale". Исходя из буквального толкования иностранных
слов, мы можем обозначать одинаковые по содержанию правовые категории, например,
холдинговая компания от английского слова "hold" (дословно означает "держать"),
материнское общество от немецкого слова "muttengesellschaft" (дословно означает "мать
общества").
Понятие холдинга в законодательствах различных стран определяется по-разному.
Например, в Англии, в соответствии с Законом "О компаниях" 1989 г. понятие холдинга в
целом не дается, но содержатся положения в отношении материнских и дочерних
предприятий. Ст. 144 Закона "О компаниях" гласит: "Если одна компания (A) является
дочерней компанией другой компании (B), являющейся по отношению к ней холдингом,
если выполнено хотя бы одно из следующих четырех условий:
а) (B) владеет большинством голосов (A);
б) (B) является членом (A) и имеет право назначать и увольнять большинство из
числа членов Совета директоров компании (A);
в) (B) является членом (A) и осуществляет в соответствии с соглашением акционеров
или членов компании (A) контроль за большинством голосов в (A);
г) (A) является дочерней компанией какой-либо компании, которая, в свою очередь,
является дочерней компанией (B)" <1>.
--------------------------------
<1> См. далее: сложная структура холдинга (схема 1).
Таблица 1
Классификация предпринимательских объединений
┌───────────────────┐ ┌─────────────────────────────────────┐
│ ├──────V│ Холдинг │
│ │ └─────────────────────────────────────┘
│По организационно- │ ┌─────────────────────────────────────┐
│ правовой форме ├──────V│ Финансово-промышленная группа │
│ │ └─────────────────────────────────────┘
│ │ ┌─────────────────────────────────────┐
│ ├──────V│ Простое товарищество │
└───────────────────┘ └─────────────────────────────────────┘
┌───────────────────┐ ┌─────────────────────────────────────┐
│ ├──────V│ Горизонтальные │
│ │ └─────────────────────────────────────┘
│ По способу │ ┌─────────────────────────────────────┐
│ организации и ├──────V│ Вертикальные │
│ управления │ └─────────────────────────────────────┘
│ │ ┌─────────────────────────────────────┐
│ ├──────V│ Смешанные │
└───────────────────┘ └─────────────────────────────────────┘
┌───────────────────┐ ┌─────────────────────────────────────┐
│ ├──────V│ Добровольное │
│По воле участников,│ └─────────────────────────────────────┘
│образовавших пред- │ ┌─────────────────────────────────────┐
│ принимательское ├──────V│ Принудительное │
│ объединение │ └─────────────────────────────────────┘
└───────────────────┘
┌───────────────────┐ ┌─────────────────────────────────────┐
│ ├──────V│ Подлежащие регистрации (ФПГ) │
│ │ └─────────────────────────────────────┘
│ По необходимости │ ┌─────────────────────────────────────┐
│ государственной ├──────V│Подлежащие уведомительной регистрации│
│ регистрации │ │ (объединения по договору простого │
│ │ │ товарищества) │
│ │ └─────────────────────────────────────┘
│ │ ┌─────────────────────────────────────┐
│ ├──────V│ Не подлежащие регистрации │
└───────────────────┘ │ (холдинги) │
└─────────────────────────────────────┘
┌───────────────────┐ ┌─────────────────────────────────────┐
│ ├──────V│ Отраслевые │
│ По отраслевой │ └─────────────────────────────────────┘
│ принадлежности │ ┌─────────────────────────────────────┐
│ ├──────V│ Межотраслевые │
└───────────────────┘ └─────────────────────────────────────┘
┌───────────────────┐ ┌─────────────────────────────────────┐
│ ├──────V│ Национальные (региональные и │
│ По масштабам │ │ межрегиональные) │
│ деятельности │ └─────────────────────────────────────┘
│ │ ┌─────────────────────────────────────┐
│ ├──────V│Транснациональные (межгосударствен- │
│ │ │ ные, международные) │
└───────────────────┘ └─────────────────────────────────────┘
┌───────────────────┐ ┌─────────────────────────────────────┐
│ ├──────V│ Получение наибольшей прибыли │
│ │ └─────────────────────────────────────┘
│ │ ┌─────────────────────────────────────┐
│ ├──────V│ Экономическое господство на рынке │
│ По целям создания │ └─────────────────────────────────────┘
│ │ ┌─────────────────────────────────────┐
│ ├──────V│ Повышение конкурентоспособности │
│ │ └─────────────────────────────────────┘
│ │ ┌─────────────────────────────────────┐
│ ├──────V│ Продвижение продукции на рынке │
└───────────────────┘ └─────────────────────────────────────┘
Данное определение достаточно сложное для восприятия и выделения из него
лаконичного определения холдинга. Однако такой детальный подход оправдывает цель
законодателя преградить возможность компании уходить от налогов и получать какие-
либо льготы. Также мы видим попытку законодателя более определенно поставить акцент
на контроль головной компании над дочерними организациями.
Примечательно, что предыдущий английский Закон "О компаниях" (1985 г.)
содержал ст. 736, согласно которой компания должна лишь контролировать образование
совета директоров дочерней компании или владеть более 50% всех акций, после чего она
признается материнской. Уже в 1989 г. ст. 736 была дополнена ст. 736 A, более известной
нам как ст. 144 Акта "О компаниях", вступившая в силу с 1 ноября 1990 г.
В США корпорация (компания) может признаваться холдинговой (контролирующей)
компанией по отношению к другой (дочерней) компании, если она прямо или косвенно
владеет, контролирует или обладает более 25% голосов дочерней компании, либо
осуществляет контроль за выборами большинства директоров, либо признана
оказывающей прямо или косвенно контролирующее влияние на управление
контролируемой корпорации (дочернего общества).
В § 15 германского Закона об акционерных обществах дается следующее
определение группы компаний: "связанные предприятия - это самостоятельные в
правовом отношении друг к другу предприятия, являющиеся по отношению друг к другу
предприятиями, находящимися в управлении обладателей большинства долей, участия, и
предприятиями, участвующими с большинством голосов, а также зависимыми и
господствующими предприятиями, входящими в концерн, взаимно участвующими
предприятиями или сторонами в предпринимательском договоре". Вместе с тем немецкая
правовая доктрина применяет два подхода к толкованию понятия "группы компаний"
(связанные предприятия), основанные на принципах вертикального и горизонтального
строения групп.
Во-первых, группа компаний - "юридически самостоятельные организации
(единицы), связанные отношениями экономической зависимости, а также проводящие
единую хозяйственную политику" <1>.
--------------------------------
<1> Bezard P., Davin L., Echard J.-F., Jadaud B., Sayag A. Lex groups des societes. Une
politigui legislative. P., 1975. P. 14.
Во-вторых, группа компаний - "только такие организации, в которых один из
участников обладает контролем над другими. ...Иными словами, между ними должны
существовать отношения власти и подчинения или субординации" <1>.
--------------------------------
<1> Mercadal M., Janin M. Societis commercials. P., 1985.
Во Франции согласно Закону "О торговых товариществах" (1966 г.), если общество
владеет от 10 до 50% акций другого общества, то вместе они образуют холдинг.
Примечательно, что если общество владеет более 50% акций другого, последнее
признается филиалом по отношению к первому.
В России понятие "холдинг" в настоящее время законодательно нигде не закреплено.
Единственное его определение можно найти только в проекте Закона о холдингах в
редакции специальной комиссии с учетом предложений Президента РФ, согласно
которому "холдинг - совокупность двух и более юридических лиц (участников холдинга),
связанных между собой отношениями (холдинговыми отношениями) по управлению
одним из участников (головной компанией) деятельностью других участников холдинга
на основе права головной компании определять принимаемые ими решения".
Такое определение холдинга является не совсем корректным, поскольку было бы
правильней обозначить участников холдинга не юридическими лицами, а организациями,
иначе ограничивается возможность участия в холдингах в качестве дочерних организаций,
например, в отношении крестьянского (фермерского) хозяйства, которое осуществляет
свою предпринимательскую деятельность без образования юридического лица (п. 3 ст. 1
Федерального закона от 11 июня 2003 г. N 74-ФЗ "О крестьянском (фермерском)
хозяйстве" <1>). Данное утверждение можно аргументировать по аналогии, упомянув
предыдущий Закон РСФСР от 22 ноября 1990 г. N 348-1 "О крестьянском (фермерском)
хозяйстве" <2>, согласно ст. 3 которого "крестьянские хозяйства могут добровольно
объединяться и вступать в кооперативы, ассоциации, союзы... а также учреждать и
выступать участниками несельскохозяйственных предприятий, объединений,
консорциумов...". С этой целью предлагается говорить об объединении хозяйствующих
субъектов.
--------------------------------
<1> СЗ РФ. 2003. N 24. Ст. 2249 (с послед. изм.).
<2> Ведомости СНД РСФСР и ВС РСФСР. 1990. N 26. Ст. 324 (с послед. изм.).
Утратил силу.
Вместе с тем данное в проекте Закона о холдингах определение холдинга позволяет
выделить два его основных признака:
1) контроль и управление холдинговой компанией за дочерними и зависимыми
компаниями;
2) наличие хозяйственной самостоятельности, не связанной с деятельностью
холдинга, у участников холдинга.
В науке предпринимательского права предлагаются различные определения понятия
холдинга. Так, по мнению К.Я. Портной, холдинг - это группа лиц, которая включает
головную компанию (холдинговую компанию) и другие хозяйственные общества, в
отношении которых головная компания имеет возможность определять решения,
принимаемые ими <1>. Данное определение достаточно лаконично и четко подчеркивает
суть холдинга как определенной структуры, в составе которой участники образую единую
группу лиц. Видится, что К.Я. Портной использовал термин "группы лиц" из
антимонопольного законодательства неслучайно. Статья 9 Федерального закона "О
защите конкуренции" закрепляет условия, при которых субъект антимонопольного права
признается группой лиц <2>.
--------------------------------
<1> См.: Портной К.Я. Правовое положение холдингов в России: Научно-
практическое пособие. М., 2004. С. 12.
<2> "Группой лиц признаются:
1) хозяйственное общество (товарищество) и физическое лицо или юридическое
лицо, если такое физическое лицо или такое юридическое лицо имеет в силу своего
участия в этом хозяйственном обществе (товариществе) либо в соответствии с
полномочиями, полученными от других лиц, более чем пятьдесят процентов общего
количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли) в уставном (складочном)
капитале этого хозяйственного общества (товарищества);
2) хозяйственные общества (товарищества), в которых одно и то же физическое лицо
или одно и то же юридическое лицо имеет в силу своего участия в этих хозяйственных
обществах (товариществах) либо в соответствии с полномочиями, полученными от других
лиц, более чем пятьдесят процентов общего количества голосов, приходящихся на
голосующие акции (доли) в уставном (складочном) капитале каждого из этих
хозяйственных обществ (товариществ);
3) хозяйственное общество и физическое лицо или юридическое лицо, если такое
физическое лицо или такое юридическое лицо осуществляет функции единоличного
исполнительного органа этого хозяйственного общества;
4) хозяйственные общества, в которых одно и то же физическое лицо или одно и то
же юридическое лицо осуществляет функции единоличного исполнительного органа;
5) хозяйственное общество (товарищество) и физическое лицо или юридическое
лицо, если такое физическое лицо или такое юридическое лицо на основании
учредительных документов этого хозяйственного общества (товарищества) или
заключенного с этим хозяйственным обществом (товариществом) договора вправе давать
этому хозяйственному обществу (товариществу) обязательные для исполнения указания;
6) хозяйственные общества (товарищества), в которых одно и то же физическое лицо
или одно и то же юридическое лицо на основании учредительных документов этих
хозяйственных обществ (товариществ) или заключенных с этими хозяйственными
обществами (товариществами) договоров вправе давать этим хозяйственным обществам
(товариществам) обязательные для исполнения указания;
7) хозяйственное общество и физическое лицо или юридическое лицо, если по
предложению такого физического лица или такого юридического лица назначен или
избран единоличный исполнительный орган этого хозяйственного общества;
8) хозяйственные общества, единоличный исполнительный орган которых назначен
или избран по предложению одного и того же физического лица или одного и того же
юридического лица;
9) хозяйственное общество и физическое лицо или юридическое лицо, если по
предложению такого физического лица или такого юридического лица избрано более чем
пятьдесят процентов количественного состава коллегиального исполнительного органа
либо совета директоров (наблюдательного совета) этого хозяйственного общества;
10) хозяйственные общества, в которых более чем пятьдесят процентов
количественного состава коллегиального исполнительного органа и (или) совета
директоров (наблюдательного совета) избрано по предложению одного и того же
физического лица или одного и того же юридического лица;
11) хозяйственные общества, в которых более чем пятьдесят процентов
количественного состава коллегиального исполнительного органа и (или) совета
директоров (наблюдательного совета) составляют одни и те же физические лица;
12) лица, являющиеся участниками одной и той же финансово-промышленной
группы;
13) физическое лицо, его супруг, родители (в том числе усыновители), дети (в том
числе усыновленные), полнородные и неполнородные братья и сестры;
14) лица, каждое из которых по какому-либо указанному в пунктах 1 - 13 настоящей
части основанию входит в группу с одним и тем же лицом, а также другие лица, входящие
с каждым из таких лиц в одну группу по какому-либо указанному в пунктах 1 - 13
настоящей части основанию".
Вместе с тем предложенное понятие холдинга ограничивает его субъектный состав
хозяйственными обществами, однако даже в силу ст. 105 Гражданского кодекса РФ в
состав холдинга (в качестве дочерних организаций) могут входить товарищества.
Нельзя путать российские холдинги с российскими концернами, создаваемыми в
соответствии с п. 2.5 Постановления Правительства Москвы от 17 сентября 1991 г. N 97
"О введении единого порядка регистрации предприятий и организаций в Москве" (с
послед. изм.) <1>. Этот пункт Постановления устанавливал порядок регистрации союзов,
ассоциаций, концернов, консорциумов. Только в то время, до принятия нового
Гражданского кодекса РФ, под концерном понималось не аналогичное немецкому
концерну (хозяйственное объединение), а некоммерческое объединение, в составе
которого могут находиться субъекты предпринимательской деятельности - организации с
правами юридического лица.
--------------------------------
<1> СПС "КонсультантПлюс". Утратил силу.
Итак, можно сформулировать следующее определение холдинга.
Холдинг - это объединение двух и более коммерческих организаций, в состав
которого входят холдинговая (головная) компания и дочерние организации, между
которыми существуют холдинговые отношения (отношения зависимости) в силу
преобладающего участия в уставных (паевых, складочных) капиталах (фондах) дочерних
обществ, в силу договора или иной возможности определять решения, принимаемые
дочерними организациями, и проводящее единую экономическую политику.
К сожалению, только такое емкое определение холдинга, содержащее его признаки,
способно раскрыть сущность и юридическую природу данной категории.
Важнейшим звеном в структуре холдинга является холдинговая компания. Она
может обозначаться "головной", "материнской" или "основной" компанией.
В доктрине и в юридической практике зачастую не различают или отождествляют
понятия холдинга и холдинговой компании. Так, И.С. Шиткина полагает, что холдинговая
компания в широком смысле - это холдинг или совокупность двух и более юридических
лиц, одно из которых является основным (преобладающим) обществом, а остальные -
дочерними обществами <1>. Данное определение представляется спорным, ведь речь идет
не о холдинговой компании, а о холдинге в узком смысле.
--------------------------------
<1> См.: Шиткина И.С. Проблемы предпринимательских объединений // Хозяйство и
право. 2000. N 6. С. 15.
Иногда И.С. Шиткина прямо говорит о том, что предпринимательскими
объединениями являются холдинговые компании, что вряд ли соответствует общим
представлением об организациях и их объединениях с правами или без прав
юридического лица. Возможно, такое суждение обусловлено аналогией с
непредпринимательскими (некоммерческими) объединениями организаций -
ассоциациями и союзами, которые объединяют в себе две и более организации. Однако
было бы правильным четко разграничивать холдинг как предпринимательское
объединение и холдинговую компанию как организацию - основного участника
объединения холдингового типа.
Следует отметить, что холдинговой компанией в широком смысле является
организация, владеющая голосами своих дочерних и зависимых обществ, а также
имеющая возможность определять решения, принимаемые данными организациями, и
управлять ими. Холдинговой компанией в узком смысле является юридическое лицо,
участвующее в капиталах других компаний.
Даже законодатель может ошибаться в разграничении понятий холдинга и
холдинговой компании: в пп. 20 п. 1 ст. 48 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N
208-ФЗ "Об акционерных обществах" <1> (в редакции Федеральных законов от 13 июня
1996 г. N 65-ФЗ, от 24 мая 1999 г. N 101-ФЗ) указано, что в компетенцию общего собрания
входит принятие решений по вопросам участия в холдинговых компаниях, финансово-
промышленных группах, иных объединениях коммерческих организаций. Такое
положение не является верным, поскольку холдинговая компания, безусловно, может
централизовать в себе капиталы других организаций, однако от этого она не становиться
объединением коммерческих организаций. Причем понятно, что такая норма имеет место
быть из-за непонятного правового положения холдинга.
--------------------------------
<1> СЗ РФ. 1996. N 1. Ст. 1 (с послед. изм.).
Кроме того, нельзя отождествлять понятие "головная компания" с понятием
"управляющая компания". Конечно, головная компания осуществляет функции по
управлению предприятиями, однако в роли управляющей компании выступает та,
которой, например, согласно п. 1 ст. 69 Федерального закона "Об акционерных
обществах" решением общего собрания акционеров передаются полномочия
исполнительного органа акционерного общества.
Во Временном положении о холдинговых компаниях содержится следующее
определение холдинговой компании: холдинговая компания - это предприятие,
независимо от его организационно-правовой формы, в состав активов которого входят
контрольные пакеты акций других предприятий (п. 1.1). Предприятия, контрольные
пакеты акций которых входят в состав активов холдинговой компании, в данном
Положении именуются дочерними.
Недостатком этого определения холдинговой компании является то, что согласно
ему холдинговая компания обязана держать исключительно контрольные пакеты акций
каждой компании для признания их дочерними. Статья 105 Гражданского кодекса РФ
указывает на достаточность для признания дочерним обществом, если имеет место
преобладающее участие в уставном капитале (без раскрытия содержания слова
"преобладающее") или возможность определять решения, принимаемые такими
дочерними обществами.
С учетом изложенного, а также положений ст. ст. 105 и 106 Гражданского кодекса
РФ можно дать следующее определение понятия холдинговой (материнской, головной,
основной) компании.
Холдинговая компания - это компания, имеющая возможность определять решения,
принимаемые дочерними обществами, в силу преобладающего участия в уставных
капиталах дочерних обществ или в силу договора либо иным образом.
Следует различать холдинговую (материнскую, головную, основную) и
управляющую компании.
В первом случае компания является руководящим органом управления
предпринимательского объединения.
Во втором случае речь идет о компании, осуществляющей функции исполнительного
органа холдинговой или дочерней организации. В качестве примера можно упомянуть ст.
69 Федерального закона об акционерных обществах и ст. 42 Федерального закона от 8
февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" <1>, где
предусматривается возможность передачи функций исполнительного органа общества
управляющей организации.
--------------------------------
<1> СЗ РФ. 1998. N 7. Ст. 785 (с послед. изм.).
Признаки холдинга.
При формулировании признаков холдинга необходимо использовать два критерия:
вертикальный и горизонтальный.
Разумеется, достаточным признаком холдинга является наличие между несколькими
юридически самостоятельными компаниями отношений экономической зависимости и
проведение ими единой хозяйственной политики (горизонтальный подход). Однако ему
противопоставляется признак наличия контроля одной из компаний холдинга <1>
(вертикальный подход). Бесспорно, необходимо более объективно рассматривать вопрос о
наличии того или иного признака холдинга. Можно выделить три основных признака
холдинга:
--------------------------------
<1> См.: Кулагин М.И. Государственно-монополистический капитализм и
юридическое лицо. М., 1987. С. 133.