Крутиков А.И. Лекции - Процессуальные акты предварительного расследования
Подождите немного. Документ загружается.
111
5) попытки противодействия обыску и принятые меры принуждения;
6) произведенный личный обыск, когда у следователя возникло мнение,
что отыскиваемые предметы находятся у владельца помещения.
Дополнительного постановления при этом не требуется, но должны быть
соблюдены требования ст.184 ч.3 УПК о производстве такого обыска лицами
того же пола;
7) изъятие запрещенных предметов, хотя бы и не имеющих отношения к
делу (оружие, наркотики, яды и т.п.);
8) возможно изъятие предметов, которые не имеют отношения к
данному делу, но могут быть вещественными доказательствами по другим
делам;
9) содержание кратких объяснений лиц, данных в ходе обыска. В случае
более подробных объяснений проводится допрос;
10) результаты осмотра объектов, если это не требует длительного
времени. В противном случае осмотр этих объектов производится и
протоколируется отдельно.
В заключительной части протокола указывается:
1) перечень изымаемых предметов с указанием их индивидуальных
признаков (количество, вес, цвет, стоимость и т.п.). Если изымается
значительное количество предметов, то может быть составлена отдельная
опись, являющаяся приложением к протоколу, как его часть;
2) характер упаковки и опечатывание предметов;
3) перечень предметов, которые по каким-либо причинам изъяты быть
не могут и передаются на хранение (владельцу, администрации и т.д.);
4) приложение материалов применения научно-технических средств.
Затем фиксируется заявления, замечания участвующих при обыске лиц.
Протокол после ознакомления подписывается участвующими лицами и
следователем.
Возможно проведение повторного обыска с соблюдением
вышеизложенных правил.
Если обыск необходимо провести вне района расследования, то
следователь, получив согласие прокурора и постановление суда, по месту
расследования, если таковые по закону требуются, может сам выехать и
произвести обыск или поручить его проведение соответствующему
следователю, дознанию.
Производство обыска в ночное время не допускается, за исключением
случаев, не терпящих отлагательства.
Выемка
Это следственное действие имеет много общего с обыском и потому
производится в том же порядке, что и обыск, но с изъятиями,
установленными ст.183 УПК. Поэтому и процессуальные документы о
выемке оформляются также.
Какие отличия этого следственного действия от обыска?
Если, оформляя постановление об обыске, следователь только
предполагает, что в определенном месте могут находиться объекты,
112
имеющие отношение к расследуемому делу, то при оформлении
постановления о выемке следователю точно известно, где и у кого находятся
предметы и другие объекты, подлежащие изъятию. Эти сведения следователь
получает из различных процессуальных источников (показания
допрашиваемых, документы и т.п.).
В постановление о выемке, должно быть указано какой определенный
объект, обладающий определенными индивидуальными признаками,
подлежит изъятию, причины изъятия (может являться доказательством, для
проведения экспертизы, для осмотра).
По общему правилу постановление о выемке не требует какого-либо
санкционирования.
Однако, если выемка производится в жилище, то постановление о
выемке должно быть согласовано с прокурором и должно быть получено
постановление суда.
Постановление о выемке документов, содержащих информацию о
вкладах и счетах граждан (заметьте, не организаций) в банках также
требуется согласия прокурора и постановление суда.
Постановление о выемке документов, содержащих государственную
тайну или иную тайну, охраняемую федеральным законом, санкционируется
прокурором. Сюда относится и прочая банковская, коммерческая тайна.
В резолютивной части постановления указывается, у кого и что должно
быть изъято.
При осуществлении выемки оформляется протокол, в котором
указываются понятые, специалисты и иные участвующие лица. В протоколе
фиксируется ознакомление лица, у которого находится объект, с
постановлением о выемке и предложение следователя выдать объект. Если
объект выдается добровольно, то в отличие от обыска, на этом следственное
действие и заканчивается. Если же объект не выдается добровольно, то
производится выемка принудительно, но это не обыск.
Важно, чтобы при осуществлении выемки следователь четко
представлял, что ему нужно, а не выгребал, например, все бухгалтерские
документы в организации, мол, потом разберемся (выемка налоговой
полицией в администрации г. Абакана). А для этого иногда возникает
необходимость предварительно следователю выяснить где находится тот или
иной документ. Кроме того, при выемке очень важна роль специалиста,
который сориентирует следователя, какие документы имеют значение и
необходимы при расследовании дела.
Протоколирование изъятия объектов, заключительная часть протокола
выемки оформляется так же, как при обыске.
Контроль и запись переговоров (ст. 186 УПК)
Помимо оперативно-розыскных мероприятий контроль и запись
переговоров возможны как следственные действия. Но поскольку в
соответствии со ст. 23 Конституции РФ каждый имеет право на
113
неприкосновенность частной жизни, то контроль и запись переговоров могут
производиться только по судебному решению.
Такие действия возможны только по возбужденному уголовному делу и
причем о тяжких и особо тяжких преступлениях.
Решение о прослушивании принимается следователем (но не
дознавателем), когда имеются достаточные основания полагать, что
телефонные и иные переговоры подозреваемого, обвиняемого и других лиц
могут содержать сведения, имеющие значение для уголовного дела. Могут
быть прослушаны и телефоны потерпевших, свидетелей, их родственников,
но по их письменному заявлению, когда имеется угроза насилия,
вымогательства в отношении этих лиц. Прослушивание может быть
произведено и без их заявления, но тогда нужно судебное решение.
А вообще, прослушивая телефон, например, обвиняемого, тем самым
прослушиваются телефоны тех лиц, с кем он разговаривает. Поэтому
неизбежно будут прослушаны переговоры добропорядочных людей, которые
к уголовному делу не имеют никакого отношения.
Для прослушивания и записи переговоров следователь составляет
постановление о возбуждении перед судом ходатайства о производстве
контроля и записи переговоров, которое с согласия прокурора направляется в
суд. В описательной части постановления указывается уголовное дело, при
расследовании которого необходим контроль переговоров, краткая сущность
дела и основания для проведения этого следственного действия. Делается
ссылка на ст. 186.
В резолютивной части излагается ходатайство, чьи переговоры
необходимо проконтролировать и записать (Ф.И.О., процессуальное
положение). Кроме того указывается срок проведения прослушивания,
который не может быть более 6 месяцев и не может выходить за срок
расследования дела.
Указывается наименование органа, которому поручается техническое
осуществление контроля и записи.
Следователь подписывает это постановление, а прокурор визирует
согласие.
Во время проведения контроля и записи переговоров следователь вправе
в любое время истребовать фонограмму для прослушивания. Фонограмма
передается следователю в опечатанном виде с сопроводительным письмом, в
котором сообщается о дате, времени начала и окончания записи и кратких
характеристиках использованных при этом технических средств.
Об осмотре и прослушивания фонограммы следователь составляет
протокол, в котором указываются понятые (Ф.И.О., адреса). По усмотрению
следователя в прослушивании может участвовать специалист, а также лица,
чьи телефонные переговоры записаны, которые тоже записываются в
протокол.
Кроме того в протоколе дословно излагается та часть фонограммы,
которая имеет отношение к делу.
114
В протоколе излагаются замечания лиц, участвующих в прослушивании
фонограммы, о чем они подписываются.
Следователь также вправе предупредить участвующих в этом процессе
лиц об уголовной ответственности за разглашение содержания фонограммы,
т.е. данных следствия по делу, под роспись.
Затем следователь выносит постановление о приобщении фонограммы к
делу, как вещественного доказательства.
В постановлении отражается, что это вещественное доказательство
хранится в опечатанном виде, в условиях, исключающих возможность
прослушивания и тиражирования фонограммы посторонними лицами и
обеспечивающих ее сохранность и пригодность для воспроизведения.
Фонограмма может быть затем прослушана в судебном процессе.
О прекращении контроля и записи переговоров следователь по
минованию надобности выносит постановление. Это должно быть сделано
пока не окончились сроки следствия и не позднее 6 месяцев с момента
вынесения постановления суда.
Производство судебной экспертизы
Производство судебной экспертизы является процессуальным действием
по проведению исследований по вопросам, разрешение которых требует
специальных познаний в области науки, техники, искусства, ремесла в целях
установления обстоятельств, подлежащих доказыванию по конкретному
делу. Таким образом, результаты экспертизы будут являться
доказательствами по делу, которые подлежат оценке в совокупности с
другими доказательствами. И хотя заключение экспертизы какого-либо
преимущества перед другими доказательствами не имеет, тем не менее, это
доказательство имеет важнейшее значение при оценке доказательств, т.к.
выводы заключения основываются и мотивируются на познаниях в науке,
технике и т.д.
Экспертиза проводится, когда возникает необходимость в экспертных
исследованиях. Однако процессуальный закон предусматривает случаи,
когда проведение экспертизы является обязательным. Это такие случаи,
когда без доказывания определенных обстоятельств невозможно по существу
решить дело.
Так ст.196 УПК устанавливает, что производство экспертизы
обязательно, если необходимо установить:
1) Причины смерти;
2) Характер и степень вреда, причиненного здоровью;
3) Психическое или физическое состояние подозреваемого,
обвиняемого, когда возникает сомнение в его вменяемости или способности
самостоятельно защищать свои права и законные интересы в уголовном
судопроизводстве;
4) Психическое или физическое состояние потерпевшего, когда
возникает сомнение в его способности правильно воспринимать
обстоятельства, имеющие значение для уголовного дела, и давать показания;
115
5) Возраст обвиняемого, подозреваемого, потерпевшего, когда это
имеет значение для уголовного дела, а документы, подтверждающие его
возраст, отсутствуют или вызывают сомнение.
В остальных случаях экспертиза проводится при необходимости.
Поскольку назначение экспертизы является процессуальным действием,
то весь этот процесс оформляется процессуальными актами, в соответствии
со ст.ст.195-207 УПК. Как видно из ч.4 ст.196 назначение экспертизы
возможно до возбуждения уголовного дела, но это исключение.
Придя к выводу, что для установления того или иного факта необходимо
проведение экспертизы, следователь должен подготовить для этого
материалы, необходимые и достаточные для проведения экспертизы:
запросить различные документы, истории болезни, предметы, снять
отпечатки пальцев, отобрать образцы и т.д. в зависимости от обстоятельств
дела.
Постановление об изъятии образцов.
В соответствии со ст.202 для изъятия образцов выносится
постановление, в котором в описательной части указываются основания для
получения образцов для сравнительного исследования, т.е. необходимо будет
кратко изложить фабулу дела, какие вопросы требуют экспертного
исследования и что для этого нужно. В зависимости от конкретного дела
могут потребоваться образцы почерка, крови, слюны, спермы, кожи, волос,
слепки зубов и следов обуви, микрообъектов одежды, образцы следов
инструментов, пишущих машинок и т.д.
Нужно иметь в виду, что образцы могут быть отобраны у
подозреваемого и обвиняемого. У потерпевших и свидетелей допускается
изъятие образцов только при необходимости проверить не оставлены ли
указанными лицами следы, например, для исключения версии, что следы
оставлены посторонним лицом.
При изъятии образцов должны быть исключены методы, опасные для
жизни и здоровья или унижающие честь и достоинство.
В резолютивной части постановления должно быть указано, какие
конкретно образцы необходимо получить (их название, количество, объем,
характеристики). У кого будут получены образцы и если привлекается
специалист, то кому поручается выполнить действия по получению образцов.
Постановление объявляется под расписку лицу, у которого будут
изыматься образцы.
Протокол получения образцов.
Перед отобранием образцов следователь знакомит лицо, у которого
будут изъяты образцы, и специалиста, если таковой будет участвовать при
получении образцов, с постановлением. Делается ссылка на постановление и
на ст.202. Понятые при проведении этого следственного действия не
участвуют.
Если для получения образцов необходимо обнажение человека, то
получение образцов должно производиться лица того же пола.
116
Протокол оформляется в соответствии со ст. ст. 166, 167 и в нем наряду
с другими данными фиксируются сведения:
какой именно образец изъят, его точное название, характеристика и
количество;
у кого он получен (подозреваемого, обвиняемого, потерпевшего,
свидетеля);
был ли он изъят добровольно или принудительно;
как он упакован и как удостоверена его идентичность (опечатан,
подписан, № дела и т.п.);
где и у кого он будет храниться.
В протоколе отмечаются заявления, замечания, ознакомление с ним,
после чего он подписывается участниками следственного действия и
следователем.
Если получение образцов проводится в процессе проведения экспертизы,
то это отражается в заключении эксперта. При этом отдельные
постановление и протокол следователем не выносятся. Решение же об
изъятии образцов может быть приведено в постановлении о назначении
экспертизы.
Постановление о назначении судебной экспертизы
Придя к выводу, что по делу необходимо провести судебную экспертизу,
следователь (дознаватель) выносит постановление о назначении судебной
экспертизы. Если же для проведения судебно-медицинской, судебно-
психиатрической экспертизы необходимо поместить подозреваемого
(обвиняемого), не содержащегося под стражей, в медицинский или
психиатрический стационар, то на это требуется постановление суда,
поэтому следователь с согласия прокурора возбуждает перед судом
ходатайство (выносит постановление) о проведении этого следственного
действия.
Вводная часть постановления оформляется как обычно и заканчивается
«рассмотрев материалы уголовного дела № …». Наверное, надо дополнить
«по обвинению такого-то в совершении преступления, предусмотренного ст.
…». В этом случае сразу можно будет более ясно представить необходимость
назначения экспертизы, т.е. будет логичный переход от вводной части к
описательно-мотивировочной.
В описательно-мотивировочной части кратко излагается сущность дела,
обосновывается необходимость проведения экспертизы, т.е. приводятся
фактические основания необходимости исследования с помощью
специальных познаний. Например, на месте преступления обнаружены
отпечатки пальцев. В данном случае фактическим основанием для
проведения экспертизы будет выявление не принадлежат ли эти отпечатки
тому или иному лицу. В постановлении фиксируются исходные данные для
проведения экспертизы, особенности объектов, предметов, подлежащих
исследованию (например, «с места происшествия изъят граненый стакан из
прозрачного стекла, емкостью 150 грамм с остатками жидкости темно-
117
красного цвета с запахом алкоголя, в трех сантиметрах от верхней части
стакана имеются два отпечатка, похожие на отпечатки пальцев…» и т.д.).
Затем приводятся юридические основания для назначения и проведения
экспертизы. Это ст.195, возможно 200 (комиссионная), 201 (комплексная).
В резолютивной части формулируется решение следователя о
назначении экспертизы. «Назначить (какую именно) судебную экспертизу,
исполнение которой поручить …». Указывается фамилия, имя, отчество
эксперта, либо наименование экспертного учреждения, в котором будет
проводиться экспертиза.
Затем записывается, какие вопросы ставятся перед экспертом.
«Поставить перед экспертом вопросы …». К формулировке вопросов нужно
подойти заранее и тщательно, поскольку эксперт сам не вправе ставить
вопросы и если он установит обстоятельства, которые имеют значение для
уголовного дела, но по поводу которых ему не были поставлены вопросы, то
он только вправе указать на эти обстоятельства. В таких случаях придется
проводить дополнительную экспертизу.
При формулировании вопросов в постановлении лучше всего
прибегнуть к помощи самого эксперта.
Например, при назначении экспертизы по установлению обстоятельств и
причины смерти, наступившей от преступных действия, в резолютивной
части постановления будет не менее 30 вопросов (время наступления смерти,
каким орудиями причинены повреждения, где, направленность раневых
каналов, следы самообороны, к какой степени тяжести относится каждое из
повреждений, какое орудие преступления, причина смерти, мог ли
передвигаться после нанесения телесных повреждений, инородные тела в
ранах, соответствие ранений повреждениям на одежде, переворачивался ли
труп и т.д.).
Дальше указывается, что направляется эксперту для исследования:
предметы, труп, способы хранения, упаковки, обеспечение сохранности,
возможно уголовное дело или материалы из него. Нужно иметь в виду, что
эксперт не вправе сам собирать материалы для исследования. Следователь
также может указать, что предмет исследования подлежит возврату в
следственный орган.
Затем в постановлении отражается, что эксперт подлежит
предупреждению об уголовной ответственности по ст.307 УК за дачу
заведомо ложного заключения и ему разъясняются права и обязанности,
предусмотренные ст.57 УПК.
При вынесении постановления, прежде чем назначить эксперта
следователь должен: во-первых, убедиться в его личности (документ), не
заинтересован ли он в исходе дела, в его специальности, компетенции и
квалификации (пример по эксперту из Красноярска). Это более относится,
если эксперт не работает в экспертном учреждении. Фиксирование этих
данных обычно отражается в протоколе допроса.
Если экспертиза проводится вне экспертного учреждения, то
разъяснение прав и предупреждение об ответственности производит
118
следователь. Если эксперт работает в экспертном учреждении, то эти
функции выполняет руководитель этого учреждения (за исключением
государственного).
Протокол ознакомления с постановлением о назначении
судебной экспертизы
В соответствии с ч.3 ст.195 и ст.198 следователь обязан ознакомить с
постановлением о назначении экспертизы подозреваемого, обвиняемого, его
защитника и разъяснить им права:
1) знакомиться с постановлением о назначении экспертизы;
2) заявлять отвод эксперту или ходатайствовать о производстве
судебной экспертизы в другом экспертном учреждении;
3) ходатайствовать о привлечении в качестве экспертов указанных
ими лиц либо о производстве экспертизы в конкретном экспертном
учреждении;
4) ходатайствовать о постановке дополнительных вопросов;
5) присутствовать с разрешения следователя при проведении
экспертизы и давать объяснения;
6) знакомиться с заключением и с протоколом допроса эксперта.
В протоколе об ознакомлении с постановлением о назначении
экспертизы указывается кто, когда, где, руководствуясь ст.198 УПК,
ознакомил (кого) с постановлением о назначении экспертизы (какой), по
какому уголовному делу. Так же в протоколе отражается, что обвиняемому,
подозреваемому, защитнику разъяснены вышеперечисленные права.
Если протокол составляется об ознакомлении с постановлением
экспертизы потерпевшего, то ему разъясняются только права на
ознакомление с постановлением о назначении экспертизы, об отводе
эксперта и ходатайствах о производстве экспертизы в другом экспертном
учреждении и о праве знакомиться с заключением эксперта. Свидетель же
имеет право знакомиться только с заключением эксперта.
Об ознакомлении с постановлением экспертизы и о разъяснении прав
расписываются лица, в отношении которых составляется протокол.
Если затем от участвующих лиц поступят заявления о реализации их
прав, то эти заявления заносятся в протокол.
При заявлении отвода эксперту следователю нужно будет выносить
дополнительное постановление об отклонении отвода либо об
удовлетворении, если он обоснованный. В таком же порядке решается
реализация других прав.
Под заявлением в протоколе расписываются ознакомляемые с
протоколом лица.
Затем производится запись об ознакомлении с протоколом в целом, о
замечаниях на протокол и протокол подписывается этими же лицами и
следователем.
Протокол ознакомления с заключением эксперта
Процессуальное действие – ознакомление с заключением эксперта
предусмотрено ст.206 УПК. В ней закреплено, что заключение эксперта или
119
его сообщение о невозможности дать заключение, а также протокол допроса
эксперта должны быть предъявлены следователем подозреваемому,
обвиняемому и его защитнику, а если экспертиза проводилась по
ходатайству потерпевшего или свидетеля, то они также имеют право
знакомиться, но только с заключением эксперта.
Об ознакомлении с заключением эксперта составляется протокол
(приложение70).
В протоколе со ссылкой на ст.206 указывается: кого именно следователь
знакомит с заключением эксперта, за каким номером это заключение, от
какого числа, по какому уголовному делу.
Далее указывается, что подозреваемому, обвиняемому, его защитнику
разъяснены права, предусмотренные ст.206 ч.2 УПК: ходатайствовать о
назначении дополнительной либо повторной экспертизы. Потерпевшие и
свидетели такого права не имеют.
Если после ознакомления с заключением экспертизы указанные лица
заявляют, что они заявлений не имеют, это отражается в протоколе.
В случае же, если подозреваемый, обвиняемый, защитник заявит
ходатайство о проведении дополнительной либо повторной экспертизы, либо
другие заявления, то это заносится в протокол с отражением доводов,
оснований, вопросов. И под этим заявлением подписываются эти лица.
Возможно внесение письменных заявлений.
Решение об удовлетворении либо отклонении этих ходатайств
принимается следователем и оформляется постановлением.
В протоколе же дальше отражается факт ознакомления с ним, замечания,
подпись.
Оформление следственных действий по делам о применении
принудительных мер медицинского характера.
Принудительные меры медицинского характера (П.М.М.Х.)
применяются к лицам, совершившим общественно-опасное деяние в
состоянии невменяемости либо к лицам, у которых после совершения
преступления наступило психическое расстройство, делающее невозможным
назначение наказания или его исполнение.
Расследование дел (а по этим делам проводится только следствие) таких
лиц производится с соблюдением норм УПК, но имеются некоторые
особенности, которые и изложены в ст. ст.433-439 УПК.
Как видно в этих статьях изложены особенности расследования в
отношении двух категорий лиц:
1) лица, которые совершили общественно-опасное деяние в
состояние невменяемости, которые вообще не подлежат уголовной
ответственности. К ним применяются п.м.м.х.;
2) лица же, которые в момент совершения преступления были
вменяемыми, но затем у них наступило психическое расстройство, которые
после применения п.м.м.х. от уголовной ответственности не освобождаются,
если не истекут сроки давности.
120
Соответственно и терминология в процессуальных документах
различная. По невменяемым употребляются термины вместо: преступления -
общественно-опасное деяние, вместо обвиняемый - лицо, совершившее
общественно-опасное деяние.
П.м.м.х. хотя и применяются помимо воли больного, но не являются
наказанием. К таким мерам относятся:
а) принудительное лечение в психиатрическом стационаре общего
типа;
б) принудительное лечение в психиатрическом стационаре
специализированного типа;
в) принудительное лечение в психиатрическом стационаре
специализированного типа с интенсивным наблюдением.
Основанием для применения п.м.м.х. является опасность для
окружающих либо для самого лица.
Следовательно, при расследовании дела должно быть доказано, что
совершено общественно-опасное деяние, подпадающее под статью УК и что
ввиду психического расстройства человек опасен для окружающих (может
совершить новое общественно-опасное деяние) либо может причинить вред
самому себе.
Поэтому подлежит доказыванию:
1) время, место, способ и другие обстоятельства совершенного
деяния;
2) совершено ли деяние, запрещенное уголовным законом, данным
лицом;
3) характер и размер вреда;
4) наличие у данного лица психических расстройств в прошлом,
степень расстройства в момент совершения деяния;
5) связано ли психическое расстройство с опасностью для лица или
других лиц возможностью причинения иного вреда.
Если в процессе расследования дела у следователя возникает мнение,
что у человека не все в порядке с головой (ввиду его неадекватного
поведения), то следователь предварительно собирает фактические данные
для назначения судебно-психиатрической экспертизы, запрашивает истории
болезни, выясняет путем допроса лица, членов его семьи, сослуживцев,
соседей, не имел ли он травм головы, о странностях его поведения и т.д.
Затем выносится постановление о проведении судебно-психиатрической
экспертизы с соблюдением всех правил, изложенных ранее при изучении
темы о назначении и проведении экспертиз. Оформляются иные
процессуальные документы. Но права, какие предусмотрены для
обвиняемого, этим лицам не разъясняются, поскольку они их не могут
реализовать. Эти права реализует защитник, который допускается к участию
в процессе с момента вынесения постановления о назначении экспертизы,
если он не был допущен раньше (этим моментом считается время объявления
данному лицу постановления о назначении экспертизы) (ст.49 ч.3 п.4, 438).