Крутиков А.И. Лекции - Процессуальные акты предварительного расследования
Подождите немного. Документ загружается.
71
Таким образом, требование закона о немедленном допросе
конкретизировано определенными сроками. Этот срок может быть даже
более 5 суток.
На примере процессуального действия – «допрос обвиняемого»
проследим усложненную конструкцию УПК. Так ст.173 «допрос
обвиняемого» имеет ссылки на ст.ст.47, 50 и 189 УПК. В свою очередь ст.189
отсылает к ст.164. Ст. 164 отсылает к ст.166. Кроме того ст.174 «Протокол
допроса обвиняемого» ссылается на ст.190. Ст.190 в свою очередь на
ст.ст.166 и 167.
Во вводной части протокола указывается место и дата производства
следственного действия и, следовательно, место составления протокола.
Указывается время начала и окончания допроса в часах и минутах. Если во
время допроса делались перерывы, то эти перерывы также отражаются в
протоколе в часах и минутах.
Дальше, как и в других протоколах, фиксируется: кто проводил допрос, в
каком помещении и указываются нормы УПК, регулирующие допрос
обвиняемого и протоколирование допроса – ст.ст.173, 174 и 189.
Указываются полные анкетные данные обвиняемого: Ф.И.О., дата и
место рождения, место жительства (регистрации), гражданство, образование,
семейное положение, состав семьи, место работы или учебы, телефоны,
отношение к воинской службе (где состоит на воинском учете), сведения о
судимости и документ, удостоверяющий личность.
Обвиняемый подписывается под этой частью протокола. Могут быть
указаны и иные данные о личности обвиняемого. Затем указываются иные
участвующие лица, их процессуальное положение, фамилии и инициалы.
В протоколе отражается, что согласно ст.18 УПК обвиняемому
разъяснено право давать показания на родном языке или на том языке,
которым он владеет, а также пользоваться помощью переводчика бесплатно.
Разъяснение прав и заявления обвиняемого удостоверяется его
подписью.
Затем фиксируется, что обвиняемому сообщены данные о переводчике и
разъяснено его право на отвод переводчика по основания, предусмотренным
ст.69 УПК, которая ему прочитана вслух, и предоставлена возможность
ознакомиться с текстом данной статьи путем ее перевода на его язык
(Приложение 29).
После разъяснения права на отвод переводчика записывается:
«обвиняемый (заявил или не заявил отвод и, если заявил, то по каким
основаниям)».
После этого текста обвиняемый подписывается.
Затем фиксируется, что переводчику (Ф.И.О.) разъяснены обязанности,
предусмотренные ст.59 УПК.
Одновременно он предупрежден об уголовной ответственности по ст.307
УК РФ за заведомо неправильный перевод.
72
Под этим текстом подписывается переводчик. В дальнейшем переводчик
подписывается под показаниями обвиняемого постранично, под заявлениями
и в конце протокола.
Далее в протоколе записывается, что участвующим лицам объявлено о
применении технических средств, если таковые будут применяться. Каких
именно средств и кем.
В протоколе перед началом допроса фиксируется, что обвиняемому
(фамилия, инициалы) разъяснены права, предусмотренные ст.47 УПК РФ, о
которых мы говорили раньше, освещая тему предъявления обвинения. Кроме
того, ему разъясняются положения ст.51 Конституции РФ, что он не обязан
свидетельствовать против самого себя, своего супруга и других близких
родственников, круг которых определен п.4 ст.5 УПК РФ.
Под этим текстом обвиняемый снова подписывается.
Если Вы посмотрите приложение №43, то увидите, что там схема
протокола несколько иная, в частности, не предусмотрены записи о
переводчике.
Но обратите внимание, что после строки «иные участвующие лица»
поставлена звездочка. Посмотрим приложение 29 «Протокол допроса
свидетеля…». Там есть постраничная сноска, что текст, заключенный между
знаками звездочка, включается в текст соответствующего приложения, где
имеется такой знак.
Вот почему у нас в протоколе появились записи о переводчике. Кроме
того, фактически допрос будет проводиться несколько в ином порядке, чем
предусмотрено в схеме, когда человек не владеет русским языком. В схеме
разъяснение прав обвиняемому значится впереди выяснения вопроса о том,
на каком языке он желает давать показания.
И что же он поймет из этого разъяснения?
После всего изложенного следователь разъясняет обвиняемому в
совершении какого преступления он обвиняется, как квалифицируются эти
действия (статья, часть, пункт), а в протоколе фиксируется: «сущность
предъявленного мне обвинения в совершении преступления,
предусмотренного ст._____ УК РФ, мне разъяснена и понятна. Виновным
себя в совершении преступления, предусмотренного ст._____ УК РФ
признаю (не признаю, частично)». Если же он заявит, что виновным признает
себя частично, то нужно уточнить, в чем конкретно.
Далее записывается – желает ли он или не желает давать показания и на
каком языке.
Все это скрепляется подписью обвиняемого.
Далее в протоколе записывается: «По существу предъявленного
обвинения обвиняемый показал следующее:» и излагаются пояснения
обвиняемого от первого лица, по возможности дословно, в том числе и
задаваемые вопросы. Отражается воспроизведение протоколов других
следственных действий (ст.190). Допрашиваемый вправе пользоваться
документами и записями (ст.189). Одним словом допрос и фиксация
73
показаний производится в соответствии с требованиями ст.ст.173, 174, 189,
164, 166, 167 УПК.
В протоколе отражается также время перерывов и причин,
необходимость допроса в ночное время.
Перед началом допроса, в ходе допроса от участвующих при допросе
процессуальных лиц возможно поступление заявлений. Поэтому в протоколе
записывается – поступили или не поступили заявления. Если поступили, то
какие.
После показаний обвиняемого протокол подписывается обвиняемым и
иными участвующими процессуальными лицами.
Дальше следует запись: «Протокол прочитан (лично или вслух
следователем)», «Замечания к протоколу (их содержание, либо отсутствие)» -
и подписи: обвиняемого (постранично и в конце), иных участвующих лиц и
следователя.
Если обвиняемый откажется подписать протокол, то следователь
выясняет причину, мотивы, записывает это в протокол и расписывается. Если
при допросе участвуют иные процессуальные лица, то они тоже
подписывают протокол.
Повторный допрос обвиняемого по тому же обвинению в случае его
отказа от дачи показаний на первом допросе может проводиться только по
просьбе самого обвиняемого (ст.173 ч.4).
В соответствии с ч.3 ст.174 УПК в протоколах следующих допросов
данные о личности обвиняемого, если они не изменились, можно ограничить
указанием его фамилии, имени и отчества.
На мой взгляд, это нежелательно, особенно по многотомным делам,
когда обвиняемый допрашивается десятки раз.
Применение мер пресечения.
В числе мер процессуального принуждения УПК выделяет меры
пресечения. Правомочными по избранию меры пресечения являются
следователь, дознаватель, прокурор, а также суд. Мера пресечения
избирается «при наличии достаточных оснований полагать, что обвиняемый:
1) скроется от дознания, предварительного следствия или суда;
2) может продолжить заниматься преступной деятельностью;
3) может угрожать свидетелю, иным участникам уголовного
судопроизводства, уничтожить доказательства либо иным путем
воспрепятствовать производству по уголовному делу» (ст. 97 УПК).
При избрании меры пресечения учитывается также тяжесть
предъявленного обвинения, данные о личности обвиняемого (ст.99).
Мера пресечения, как правило, может быть избрана обвиняемому (ч.1
ст.97), но в исключительных случаях мера пресечения (любая) может быть
избрана и подозреваемому. При этом обвинение должно быть предъявлено не
позднее 10 суток с момента применения меры пресечения, а если
подозреваемый был задержан, а затем заключен под стражу, то не позднее 10
суток с момента задержания (ст.100).
74
Статьей 98 УПК предусмотрены следующие меры пресечения: подписка
о невыезде, личное поручительство, наблюдение командованием воинской
части, присмотр за несовершеннолетним подозреваемым или обвиняемым,
залог, домашний арест, заключение под стражу.
Остановимся более подробно о наиболее серьезных мерах пресечения:
заключения под стражу и залог (ст.ст.108 и 106 УПК).
Отметим, что заключение под стражу может применяться в отношении
подозреваемого или обвиняемого в совершении преступления, за которое
предусмотрено УК наказание свыше двух лет лишения свободы, если
невозможно применить более мягкую меру пресечения с учетом
обстоятельств, предусмотренных ст.99 (тяжесть преступления, данные о
личности).
В исключительных случаях заключение под стражу может быть
избранно и при санкции статьи УК до двух лет лишения свободы, если:
1) подозреваемый (обвиняемый) не имеет постоянного места
жительства на территории РФ;
2) его личность не установлена;
3) им нарушена ранее избранная мера пресечения;
4) он скрылся от органов предварительного расследования или от
суда.
Что касается несовершеннолетних, то эта мера пресечения им может
быть избранна, если н/л подозревается или обвиняется в совершении тяжкого
или особо тяжкого преступления и только в исключительных случаях по
преступлениям средней тяжести.
Об избрании меры пресечения выносится постановление, копия
которого вручается лицу, в отношении которого избрана мера пресечения, а
также защитнику или законному представителю по их просьбе (ч.2 ст.101).
Для избрания меры пресечения в виде заключения под стражу
возбуждается ходатайство перед судом, поскольку только суд вправе избрать
такую меру пресечения. Ходатайство может возбудить прокурор, а также
дознаватель и следователь, но с согласия прокурора.
Ходатайство оформляется постановлением «о возбуждении перед судом
ходатайства об избрании меры пресечения в виде заключения под стражу»
(Приложение 50).
К постановлению прилагаются материалы, подтверждающие
обоснованность ходатайства, например, отрицательные данные о личности, о
нарушении подписки о невыезде и т.д. Если подозреваемый был задержан, то
материалы необходимо представить судье не позднее 8 часов до истечения
срока задержания.
Постановление рассматривается единолично судьей районного суда с
участием подозреваемого (обвиняемого), прокурора, защитника, если он
участвует в деле, в течение 8 часов с момента поступления материалов в суд.
При рассмотрении могут участвовать: законный представитель
несовершеннолетнего, следователь, дознаватель.
75
Принятие судебного решения об избрании меры пресечения в виде
заключения под стражу в отсутствие обвиняемого допускается только в
случае объявлении обвиняемого в международный розыск.
Как составляется «Постановление о возбуждении перед судом
ходатайства об избрании меры пресечения в виде заключения под стражу»?
В правом верхнем углу место для визы прокурора «Согласен, не
согласен, прокурор, наименование органа прокуратуры, классный чин,
фамилия, инициалы, подпись, число, месяц, год».
Вводная часть постановления стандартная, как в других постановлениях.
Постановление
о возбуждении перед судом ходатайства о продлении
сроков содержания под стражей
Согласно ст.109 УПК срок содержания под стражей не может превышать
2 месяцев. О продлении сроков следователь выносит постановление с
согласия прокурора.
При необходимости этот срок может быть продлен судьей районного
суда до 6 месяцев. Дальнейшее продление срока возможно в отношении лиц,
обвиняемых в совершении тяжких и особо тяжких преступлений, только в
случаях особой сложности дела судьей районного суда до 12 месяцев, причем
следователь должен получить согласие прокурора субъекта РФ.
Свыше 12 месяцев срок может быть продлен в исключительных случаях
обвиняемым в совершении особо тяжких преступлений судьей субъекта РФ
до 18 месяцев. Следователь выносит постановление с согласия Генерального
прокурора или его заместителя.
Дальнейшее продление срока не допускается, и обвиняемый подлежит
немедленному освобождению.
Если срок был продлен до 12 или до 18 месяцев, то материалы
оконченного расследованием дела, должны быть предъявлены обвиняемому
и защитнику для ознакомления за 30 суток до окончания срока продления.
При соблюдении этого правила, если обвиняемый и защитник не сумеют
ознакомиться с делом до окончания срока, то следователь с согласия
прокурора субъекта РФ за 7 суток до окончания срока обращается с
ходатайством о продлении этого срока. В течение 5 суток после получения
ходатайства судья может продлить дальнейшее содержание под стражей до
окончания ознакомления с материалами дела. Таким образом, если
обвиняемый и адвокат будут умышленно тянуть время ознакомления с
материалами дела, это не приведет к автоматическому освобождению из-под
стражи и фактически срок содержания под стражей может быть больше 18
месяцев.
Сроки содержания под стражей исчисляются с момента задержания и до
направления прокурором дела в суд.
Исходя из изложенного, определимся, что должно быть зафиксировано в
постановлении следователя о возбуждении перед судом ходатайства о
продлении сроков содержания под стражей.
В правом верхнем углу должна быть виза о согласии прокурора.
76
Вводная часть постановления составляется аналогично, как и в
постановлении о возбуждении перед судом ходатайства об избрании меры
пресечения в виде заключения под стражу.
В описательной части постановления должны быть изложены: сущность
предъявленного обвинения, когда, кем человек задержан, арестован. Если
обвиняемый находится принудительно в медицинском или психиатрическом
стационаре по решению суда, то об этом должно быть указано, так как это
время входит в срок содержания под стражей.
В случае многоэпизодных, объемных дел фабула дела излагается сжато
(время, место, способ и другие обстоятельства дела).
В постановлении должны быть приведены доказательства виновности
лица, поскольку для суда нужно убедительно довести необходимость
дальнейшего продления сроков содержания под стражей и невозможность
изменения меры пресечения по обстоятельствам дела.
Анализ доказательств возможно представить отдельной справкой.
Если по делу несколько обвиняемых, то сущность обвинения,
квалификация преступления, анализ доказательств, сроки содержания под
стражей должны быть приведены конкретно по каждому обвиняемому.
Если ранее обвиняемому избиралась мера пресечения в виде содержания
под стражей, затем изменялась, затем обвиняемый снова арестовывался, то
этот процесс в постановлении должен быть отражен.
Из постановления должно быть ясно, какой объем следственной работы
проведен, и что еще необходимо сделать, то есть должны быть указаны
причины, почему дело не может быть окончено в установленный срок.
Если ранее срок содержания уже продлялся и тогда указывалось, какие
следственные действия предусматривалось провести, но они не выполнены,
то нужно указать причины этого.
Дальше приводятся мотивы и основания дальнейшего содержания
обвиняемого под стражей: тяжесть преступления, особая сложность и
объемность дела, данные, отрицательно характеризующие личность (без
постоянного места жительства, неоднократно судимый, нарушал ранее
избранные меры пресечения, незаконно воздействовал на свидетелей и т.д.).
То есть обосновывается, что изменение меры пресечения нанесет вред
полноте и объективности расследования дела.
В заключение описательной части постановления делается ссылка на
процессуальный закон (ст.109 УПК).
В резолютивной части постановления излагается ходатайство перед
судом о продлении срока содержания под стражей обвиняемому на
определенное время и до определенной даты, по определенной статье УК,
указываются анкетные данные обвиняемого (Ф.И.О., место рождения, дата
рождения, гражданство, место работы и жительства, прежние судимости) и
подпись следователя.
Постановление об избрании меры пресечения в виде залога.
Ст. 98 УПК предусматривает такой вид меры пресечения, как залог.
77
Согласно ст. 106 УПК залог-это внесение подозреваемым, обвиняемым
либо другим физическим или юридическим лицом денег, ценных бумаг,
иных ценностей на депозитный счет органа, избравшего эту меру пресечения.
Залог вносится в целях обеспечения явки обвиняемого, подозреваемого к
дознавателю, следователю, в суд и в целях предупреждения совершения
новых преступлений.
Эта мера пресечения избирается с учетом характера совершенного
преступления, данных о личности подозреваемого, обвиняемого, да и
залогодателя, с учетом имущественного положения их. Бессмысленно было
бы избирать данную меру пресечения бомжу или когда залогодатель -
физическое лицо нигде не работает и не имеет постоянного места
жительства.
В практике по Хакасии есть пример, когда обвиняемому,
мошенническим путем по поддельным документам получившему векселя и
другие материальные ценности на 900 000 рублей, была избранна мера
пресечения в виде залога в сумме 20 000 рублей. Естественно, обвиняемый,
выйдя из под стражи, скрылся в неизвестном направлении. Доблестная
милиция его ищет уже несколько лет.
Поэтому при избрании меры пресечения в виде залога сумма должна
быть соответствующей причиненному ущербу.
Залог может быть избран прокурором, а также следователем с согласия
прокурора и судом. 26 апреля 2002г. Государственная дума внесла поправку
в ст. 106 ч. 2, дополнив, что залог может избрать и дознаватель с согласия
прокурора.
Если меняется мера пресечения в виде содержания под стражей на залог,
то подозреваемый, обвиняемый освобождается из под стражи только после
внесения залога.
Если подозреваемый, обвиняемый нарушает данные обязательства (не
является к следователю, скрывается, совершает новое преступление), то
залог обращается в доход государства судебным решением (ст. 118 УПК),
независимо от того, кем он вынесен.
Поэтому, если залогодателем выступает лицо, не являющееся
подозреваемым, обвиненяемым, то ему разъясняется сущность преступления
и последствия нарушения обязательств.
Если обязательства не будут нарушены, то при постановлении
приговора, либо прекращении дела залог возвращается.
Об избрании меры пресечения в виде залога выносится постановление
(Приложение 47).
В правом верхнем углу постановления текст о согласии или несогласии
прокурора, чин, фамилия, инициалы, подпись, дата.
Вводная часть оформляется по той же форме, как в других
постановлениях.
В установочной части фиксируется сущность предъявленного
обвинения, мотивы и основания избрания данной меры пресечения.
Например, «обвиняемый совершил преступление средней тяжести, имеет
78
постоянное место жительства, семейный, на иждивении двое детей,
характеризуется по мету работы положительно, материально обеспечен,
виновным себя признает, в совершенно преступлении раскаивается и
принимает меры к возмещению причиненного ущерба» и т.д.
Дальше в постановлении указываются процессуальные основания
избрания этой меры пресечения- ст. ст. 97-101 и 106 УПК.
В резолютивной части приводится решение в отношении обвиняемого,
подозреваемого с указанием Ф.И.О., даты рождения об избрании меры
пресечения в виде залога. Вторым пунктом указывается размер залога и куда
он должен быть внесен, на какой счет.
Постановление подписывает следователь.
Затем излагается, что копия постановления вручена и указывается дата.
Записывается, что разъяснен порядок обжалования постановления
(вышестоящему прокурору, суд).
Затем расписывается обвиняемый, подозреваемый и следователь
(дознаватель).
Помимо постановления об избрании меры пресечения в виде залога
составляется «Протокол о принятии залога».
В протоколе указывается где, когда, кем, в каком помещении составлен
протокол.
В протоколе указывается, что он составлен с участием (Ф.И.О)
обвиняемого (подозреваемого) в совершении преступления,
предусмотренного (ст. УК).
Делается ссылка на процессуальные основания составления протокола:
ст. ст. 106, 166, 167 УК.
Дальше излагается кто (Ф.И.О, место жительства, паспорт) представил
квитанцию (дата, банк, кредитное учреждение) о внесении на депозитный
счет (№, наименование органа) в качестве залога (сумма) в обеспечении явки
обвиняемого (подозреваемого).
В протоколе отмечается, что залогодателю разъяснена сущность
обвинения, а также связанные с данной мерой пресечения обязательства и
последствия их неисполнения. Залогодатель расписывается.
Обвиняемому (подозреваемому) разъясняются обязанности не покидать
место жительства без разрешения, являться по вызову, не препятствовать
производству по делу. Обвиняемый расписывается.
Далее в протоколе записывается, что залогодатель, обвиняемый
(подозреваемый) предупреждены, что в случае нарушения обязательств залог
обращается в доход государства.
Залогодатель, обвиняемый снова расписывается.
Затем фиксируется факт ознакомления с протоколом, замечания по
протоколу. И снова расписывается залогодатель, обвиняемый
(подозреваемый) и иные участвующие лица.
После всего расписывается следователь.
Отмечается, что копия протокола получена (дата и подпись
залогодателя).
79
Личное поручительство.
Личное поручительство (ст.103) состоит в письменном обязательстве
заслуживающего доверия лица в том, что оно ручается за выполнение,
подозреваемым или обвиняемым обязательств: в назначенный срок являться
по вызову дознавателя, следователя, прокурора, суда; не препятствовать
расследованию дела.
Таким образом, перед тем, как избрать данную меру пресечения
следователь должен убедиться, что поручитель заслуживает доверия, т.е.
должны иметься данные характеризующие его личность. Кроме того, такая
мера пресечения может быть избранна, когда имеется письменное
ходатайство поручителя или нескольких поручителей. Но и этого мало.
Нужно еще согласие подозреваемого (обвиняемого) на то, что будет
поручительство заявителя. Поручителей может быть несколько.
Поскольку на поручителя возлагается обязанность и ответственность, то
ему следует разъяснить сущность обвинения, чтобы он мог быть уверенным,
что обвиняемый не нарушит обязательства, т.к. за нарушение обязательств на
поручителя может быть возложено денежное взыскание в размере до 100
МРОТ. Взыскание налагается судом в порядке ст. 118 УПК.
Таким образом в постановлении об избрании меры пресечения в виде
личного поручительства во вводной части помимо личных данных
фиксируется: «рассмотрев материалы уголовного дела и заявления о
поручительстве», установил.
В описательной части излагается сущность дела и указывается, кто
обратился с письменным заявлением о личном поручительстве (Ф.И.О, год
рождения, место работы и должность, место жительства), указываются
представленные характеристики. Указывается, что обвиняемый возражений
не имеет.
Дальше делается ссылка на ст. ст. 97-101, 103 УПК и в резолютивной
части фиксируется решение: «Избрать в отношении обвиняемого
(подозреваемого) (Ф.И.О., дата рождения) меру пресечения в виде личного
поручительства гражданина (Ф.И.О.).
Поручителю (Ф.И.О.) разъяснено, что в случае не выполнения
обвиняемым обязательств, предусмотренных п.п. 2 и 3 ст. 102, на поручителя
может быть наложено денежное взыскание в размере до 100 МРОТ».
Следователь подписывает постановление.
В постановлением отражается, что копия постановления вручена
обвиняемому и поручителю. Фиксируются дата и подписи обвиняемого,
поручителя, следователя.
Отмена и изменение меры пресечения.
В соответствии со ст. 110 УПК мера пресечения отменяется, когда в ней
отпадет необходимость. Она может быть изменена на более строгую или
более мягкую. Однако изменение меры пресечения на более строгую
80
возможно, если изменился объем обвинения и другие основания,
предусмотренные ст. ст. 97 и 99 УПК.
Меры пресечения, избранные дознавателем (следователем), не
требующие согласия прокурора: подписка о невыезде, личное
поручительство, присмотр за несовершеннолетним обвиняемым - могут быть
отменены самим следователем (дознавателем), если они избраны не по
указанию прокурора.
Мера пресечения избранная прокурором, либо по письменному
указанию прокурора может быть отменена только с согласия прокурора.
Для отмены или изменения меры пресечения выносится постановление.
В описательной части постановления излагаются когда, какая и по каким
основаниям была избрана мера пресечения и какие основания возникли вновь
для отмены или изменения меры пресечения и делается ссылка на ст. 110
УПК.
Процессуальные документы, оформляемые при применении
иных мер процессуального принуждения
К иным мерам процессуального принуждения (ст.111) относятся
следующие меры, которые могут быть применены к подозреваемому или
обвиняемому:
1) обязательство о явке;
2) привод;
3) временное отстранение от должности;
4) наложение ареста на имущество.
Меры процессуального принуждения могут быть применены также к
свидетелю, потерпевшему, другим участникам процесса, когда это
предусмотрено УПК:
1) обязательство о явке;
2) привод;
3) денежное взыскание.
Рассмотрим порядок оформления такой меры процессуального
принуждения, как временное отстранение от должности (ст. 114).
Временное отстранение от должности может применяться в отношении
обвиняемого и подозреваемого.
Данная мера процессуального принуждения направлена на то, чтобы
должностное лицо, лицо, наделенное организационно-распорядительными
функциями, находясь на свободе, не могло, используя служебное положение,
препятствовать проведению следствия (воздействовать на потерпевших,
свидетелей, находящихся в его подчинении; изымать и уничтожать
документы, имеющие отношение к совершенному преступлению).
Временное отстранение обвиняемого, подозреваемого от должности
возможно только по постановлению судьи по месту производства следствия.
Из этого вытекает, что возможно отстранение от должности лица,
занимающего должность, например, на территории Красноярского края, по