Коваль И.Ф. Защита права интеллектуальной собственности

Подождите немного. Документ загружается.

авторском праве и смежных правах» как альтернатива возмещению

материального вреда и названа «компенсацией» (ст.52 Закона).

Впоследствии эта мера ответственности была включена в перечень

специальных способов защиты прав на все объекты интеллектуальной

собственности под названием «разовое денежное взыскание» в ГК

Украины (ст. 432).

Взыскание компенсации является востребованным способом

защиты нарушенных авторских прав. Его популярность вызвана тем, что

потерпевший субъект должен доказать лишь факт противоправного

поведения нарушителя, и освобождается от обоснования точного

размера имущественных потерь, как это требуется для возмещения

вреда. Так, в п.33 рекомендаций Президиума ВХС Украины от

10.06.2004 г. «О некоторых вопросах практики разрешения споров,

связанных с защитой прав интеллектуальной собственности» указано,

что рассматриваемая компенсация подлежит выплате в случае

доказывания факта нарушения имущественных прав субъекта

авторского права или смежных прав, а не размера убытков.

Правила исчисления компенсации устанавливаются нормой ч. 2

ст. 52 Закона Украины «Об авторском праве и смежных правах».

Предусмотрен минимальный и максимальный размер – от 10 до 50 000

минимальных заработных плат. Окончательный размер компенсации в

каждом конкретном случае зависит от усмотрения суда.

♣ Анализ судебной практики показывает, что судьи удовлетворяют

заявленный истцом размер компенсации в полном объеме лишь, когда речь

идет об относительно небольших суммах, при заявлении же больших сумм

судьи удовлетворяют требования частично

Зеленин В.А. Защита прав интеллектуальной собственности в хозяйственном

судопроизводстве // Материалы выступлений на 10-й международной научно-

практической конференции „Актуальне проблемы интеллектуальнгй собственности” (г.

Алушта, 11-15 сентября 2006 г.) – С. 227.

Законодательно установлено два критерия для исчисления

размера компенсации – объем нарушения (на практике, как правило,

учитывается количество фактов нарушений, количество контрафактных

экземпляров, длительность нарушения, территория распространения

контрафактных экземпляров и т.д.) и намерения ответчика. Судебные

органы не ограничиваются данными критериями и учитывают все

обстоятельства дела, в том числе, характер взаимоотношения сторон

спора, потенциальные возможности нарушителя (крупная

звукозаписывающая фирма или частный предприниматель),

необходимость восстановления первоначального состояния и

необходимые для этого усилия, др.

♣ Примером определения размера компенсации в судебном порядке

является дело, рассмотренное Хозяйственным судом г. Киева

Хотя законодатель установил определенные пределы размера

компенсации, отличные от исчисления размера убытков, а также

определил ее как альтернативную санкцию по отношению к

возмещению убытков, ВХС Украины разъясняет, что размер

компенсации при нарушении авторского и смежных прав, должен

соотноситься определенным образом с размером причиненного вреда,

поскольку особой функцией гражданско-правовой ответственности

является возмещение имущественных потерь, причиненных

правонарушением

. Истец

(ООО «Украинская музыкальная Издательская группа») обратился в суд с

иском к ответчику (АО «Украинская независимая ТВ-Корпорация») о

взыскании компенсации за нарушения авторских прав. Нарушение

авторского права заключалось в использовании музыкального

произведения в передаче «Новогоднее супершоу» на телеканале «Интер»

без выплаты обладателю исключительных имущественных прав на это

произведение (истцу). Размер компенсации, по мнению истца, определен в

сумме 509 000 грн. В качестве критериев обоснования заявленного размера

компенсации истец указал статус и популярность телеканала, трансляция

передачи на территории 96 городов Украины. Рассмотрев материалы дела,

суд посчитал такой размер компенсации завышенным, поскольку исковые

требования заявлены об использовании одного объекта авторского права –

аудиовизуального произведения, использовавшегося один раз в составе

другого объекта – фильма, использование которого основано на

лицензионном договоре. С учетом этого, размер компенсации определен

судом в сумме 56 250 грн.

Решение Хозяйственного суда г. Киева от 16.05.2008 г. по делу № 21/216 //

Единый государственный реестр судебных решений / http: // reyestr.court.gov.ua.

Про практику застосування господарськими судами законодавства про захист

прав на об'єкти авторського права і суміжних прав (за матеріалами справ, розглянутих у

касаційному порядку Вищим господарським судом України): Оглядовий лист від

22.01.2007 р. N 01-8/25.

Основания выплаты компенсации определяются в

законодательстве неоднозначно: в ГК Украины речь идет о

неправомерном использовании объекта права интеллектуальной

собственности (ст. 432), в специальном же законе предусмотрен более

широкий круг оснований – нарушения авторского права, закрепленные

ст. 50 Закона, несоблюдение предусмотренных договором условий

использования произведений, использование произведений с обходом

технических средств защиты, создание угрозы неправомерного

использования объектов авторского права и иные нарушения личных

неимущественных прав и имущественных прав субъектов авторского

права (ч. 1 ст. 52 Закона).

Широкий круг оснований для выплаты компенсации в большей

степени соответствует требованиям максимально полной защиты

авторских прав. Являясь альтернативным вариантом восстановления

имущественного положения обладателей авторских прав, компенсация

должна выплачиваться в любом случае наличия имущественных потерь,

так же как и возмещение убытков допускается во всех случаях их

причинения, кроме случаев, предусмотренными законом. Во избежание

различных подходов к выбору нормы, определяющей основание для

выплаты компенсации (ст. 432 ГК Украины или ст. 52 Закона), следует

исходить из правил соотношения общей и специальной нормы и

применять, соответственно, норму ст. 52 Закона Украины «Об

авторском праве и смежных правах».

Рассматриваемая компенсация является сравнительно новой для

украинского права мерой ответственности. В отечественной

юридической науке большинство ученых положительно относятся к

месту компенсации в системе мер юридической ответственности и не

подвергают серьезной критике, хотя и обращают внимание на ее

штрафной характер. Н. Яркина, учитывая основную функцию

гражданско-правовой ответственности – возмещение причиненных

правонарушением имущественных потерь – решение проблемы

взыскания компенсации видит через оценку причиненного

правообладателю вреда; при этом истец должен освобождаться от

обязанности доказывания тождественности компенсационных сумм и

причиненного вреда, а суд должен исходить из масштаба убытков

(ориентировочных убытков), а не точной цифры

♣ Активная дискуссия ведется в научной среде Российской Федерации, где

целесообразность существования такой санкции оценивается неоднозначно.

Многие специалисты являются сторонниками применения компенсации,

рассматривая ее как лучший выход для восстановления нарушенного

авторского права

. Противоположную точку зрения имеют авторы,

подвергающие сомнению право на существование компенсации, в

частности, В. Старженецкий. Основной причиной ученый считает

административную, а не гражданско-правовую природу данной санкции,

так как она направлена не на восстановление нарушенных прав, а на

наказание правонарушителей

Рассматривая аргументы противников выплаты компенсации, следует

согласиться с ними в том, что меры гражданско-правовой ответственности

Яркина Н. Правові проблеми захисту авторських і суміжних прав // Вісник

Академії правових наук України. – 2005. – № 4(43). – С. 106-107

Большова А.К., Симкин Л.С. О развитии института компенсации за нарушение

исключительных прав // Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. – 2004. – № 6. – С. 110

Старженецкий В. О природе компенсации за нарушение исключительных прав

// Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. – 2003. – № 11. – С. 136-143.

обладают преимущественно компенсационным назначением. Вместе с тем

вряд ли имеются основания категорично утверждать, что компенсация за

нарушение авторского права не носит восстановительного характера. Ведь

главная цель закрепления ее в авторском законодательстве как

альтернативы возмещению убытков состояла в том, чтобы предоставить

субъектам авторского права возможность компенсировать причиненные

правонарушением имущественные потери в условиях, когда возмещение

убытков в связи с объективной сложностью исчисления их размера во

многих случаях не достигает такой цели. Именно в этом заключается

главный интерес потерпевшего во взыскании компенсации. Что же касается

штрафного или наказательного характера компенсации, то, как и любая

другая мера гражданско-правовой ответственности, она призвана оказывать

предупредительное воздействие на реальных и потенциальных

нарушителей для недопущения новых правонарушений, что не может

достигаться без наказания путем ущемления их имущественной сферы –

нарушение авторского права должно быть экономически невыгодным для

нарушителя. Гражданскому праву известны примеры санкций, имеющих

выраженный штрафной характер, например, штрафная неустойка.

Об эффективности и целесообразности применения компенсации

как альтернативы возмещению убытков свидетельствует и ее широкое

применение в зарубежных странах. Подобная мера ответственности

предусмотрена в законодательстве многих стран, хотя порядок ее

исчисления различен. Анализ зарубежного опыта позволяет выделить

три подхода к определению размера компенсации.

В одних странах, к которым относится и Украина, размер

компенсации привязывается к определенной социальной выплате с

указанием его минимальной и максимальной границы. Так,

законодательство Литвы предусматривает компенсацию в размере от 10

до 1000-кратной суммы прожиточного минимума (Закон «Об авторском

праве и смежных охранных правах» в редакции от 5 марта 2003 г)

В других странах в основу исчисления компенсации заложена

стоимость контрафактного экземпляра произведения или стоимость

прав. Примером является Польша, в законодательстве которой

предусмотрена возможность взыскания тройного размера стоимости

экземпляра незаконно используемого объекта авторского права,

определяемой ценой при правомерной продаже экземпляра

соответствующего произведения (ст. 79 Закона Польши «Об авторском

праве и смежных правах»)

Мизарас В. Компенсаторные правовые последствия нарушения

неимущественных субъективных прав // Теорія і практика інтелектуальної власності. –

2007. – № 3. – С. 42-54.

Большова А.К., Симкин Л.С. О развитии института компенсации за нарушение

исключительных прав // Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. – 2004. – № 6. – С.

114.

В Российской Федерации нашел закрепление третий подход,

объединяющий два указанных варианта исчисления компенсации с

правом выбора конкретного варианта самим потерпевшим: 1) в размере

от десяти тысяч рублей до пяти миллионов рублей, определяемом по

усмотрению суда; 2) в двукратном размере стоимости экземпляров

произведения или в двукратном размере стоимости права использования

произведения, определяемой исходя из цены, которая при сравнимых

обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование

произведения (ст. 1301 ГК РФ).

(6) Опубликование в СМИ сведений о нарушении авторского

права и содержании судебного решения о таком нарушении – мера

защиты, направленная на восстановление деловой репутации автора,

пострадавшей в результате нарушения, прежде всего, личных

неимущественных прав. Такая публикация проводится за счет средств

нарушителя. В ней должна быть изложена полная информация о

сущности нарушения, фамилия нарушителя (нарушителей) и третьих

лиц, задействованных в нарушении, содержание нарушения, нанесенный

моральный и имущественный вред, оцененный в денежной сумме и

другие обстоятельства, которые имеют важное значение для

характеристики нарушения.

Для повышения эффективности применения данного способа

защиты в литературе обосновано предлагается опубликовывать не

только данные о факте нарушения, но и все сведения о самом

нарушителе

♣ Так, Печерский районный суд г. Киева, рассматривая дело о нарушении

авторских прав и применении способа защиты в виде опубликования в

средствах массовой информации сведений о нарушении, вынес решение о

публикации за счет ответчика информации о допущенном нарушении в

журнале «Женский журнал» (в котором неправомерно использовалось

произведение) и газете «Юридическая практика»

Законодательством не определен порядок выбора источника

опубликования информации о нарушении. Поэтому на практике

возникают проблемы, связанные с неоднозначным подходом судебных

органов к реализации этого способа защиты.

Иную позицию высказал Хозяйственный суд г. Киева, рассматривая

требования истца о применении данного способа защиты авторского права.

В решении суда отмечено, что публикация информации о нарушении

Кузнєцова Н.С. Сучасний стан, проблемні питання і перспективи розвитку

законодавства у сфері інтелектуальної власності // Материалы выступлений на 10-й

международной научно-практической конференции „Актуальне проблемы

интеллектуальнгй собственности” (г. Алушта, 11-15 сентября 2006 г.) – С. 26.

Решение Печерского районного суда г. Киева от 11.06.2008 г. по делу № 2-663-

1/08 // Единый государственный реестр судебных решений / http: // reyestr.court.gov.ua.

авторского права и содержании судебного решения о таком нарушении

может быть возложена в судебном порядке лишь на специализированные

издания, целью создания которых является информирование об авторских

правах. Все другие издания, в частности газету «Юридическая практика»,

суд не вправе обязывать осуществлять такую публикацию, поскольку право

выбора тем для публикации принадлежит исключительно издательству.

Истец может обратиться к этой газете в общем порядке с предложением

напечатать судебное решение

Относительно государственной пошлины за подачу исков о

защите авторского права законодательством предусмотрено следующее.

Согласно п.2 ч.1 ст.4 Декрета КМ Украины «О государственной

пошлине» освобождаются от уплаты государственной пошлины истцы

по искам, вытекающим из авторского права, а также права на

изобретения, полезные модели, промышленные образцы и т.д. ВХС

Украины обратил внимание на неправильное применение

хозяйственными судами указанных положений. Так, один из

хозяйственных судов своим определением, оставленным без изменения

постановлением апелляционного хозяйственного суда, возвратил

исковое заявление о защите авторского права и взыскание сумм

компенсации за нарушение авторского права и морального вреда,

поскольку исходил из того, что исковые требования в части взыскания

суммы морального вреда являются отдельным требованием

имущественного характера, которое подлежит оплате государственной

пошлиной в установленном порядке и размере. Согласно позиции ВХС

Украины исковые требования о возмещении морального вреда и

выплате компенсации в связи с нарушением авторского права

§ 6. Судебный порядок защиты авторского права

Порядок рассмотрения дел о нарушении авторского права

осуществляется по общим правилам процессуальных кодексов. Не ставя

цель подробного рассмотрения вопросов, связанных с судебным

производством, остановимся лишь на отдельных процессуальных

особенностях, имеющих место при рассмотрении данной категории дел.

На требования о защите личных неимущественных прав срок

исковой давности не распространяется (ст. 268 ГК Украины). Это

положение касается и личных неимущественных прав авторов. В

отношении имущественных авторских прав действуют общие правила

об исчислении срока исковой давности, который составляет три года.

Щодо припинення порущення авторських прав в Інтернеті (з практики роботи

господарських судів міста Києва) // Інтелектуальна власність. – 2007. - № 11. – С. 61.

непосредственно вытекают из авторского права, поэтому

государственная пошлина за подачу этих исков не уплачивается

Назначение экспертизы, как правило, требуется для установления

творческого характера объекта, который неправомерно используется

ответчиком, факта плагиата, факта пиратства и т.д. Так, требует

экспертных заключений вопрос о том, является ли литературное или

музыкальное произведение фольклором, а, значит, не охраняется

авторским правом. Для доказывания факта нарушения авторского права

может назначаться видео-фоноскопическая экспертиза (для решения

вопроса является ли предоставленный объект копией или оригиналом),

судебно- трасологическая экспертиза (для установления способа

изготовления объектов-носителей), судебно-техническая экспертиза

Для истца немалую сложность как при подаче искового заявления

в суд, так и в ходе рассмотрения дела представляет сбор доказательств,

свидетельствующих о наличии у него авторского права и

подтверждающих факт совершения правонарушения. Процессуальное

законодательство не содержит каких-либо особенностей в отношении

видов доказательств в делах о защите авторского права. Анализ

судебной практики свидетельствует о возможности использования

следующих доказательств:

– для доказывания авторства – документы о депонировании

рукописи, свидетельство о государственной регистрации авторского

права, запечатывание документа в конверт и отправка по почте самому

себе (почтовый штемпель будет подтверждением даты создания

произведения), удостоверение факта и даты создания произведения у

нотариуса; отчеты, выписки из протоколов заседания отдела и т.д.;

– для доказывания факта совершения неправомерных действий –

акт проверки торговой точки, акт проведения контрольной закупки

контрафактного товара, протокол о совершении административного

правонарушения в области авторского права, кассовый чек;

Для доказывания фактов нарушений по делам в сфере авторского

права зачастую возникает необходимость проведения экспертизы.

Высшим хозяйственным судом Украины приняты Рекомендации «О

некоторых вопросах практики назначения судебных экспертиз по делам

из споров, связанных с защитой права интеллектуальной собственности»

от 29 марта 2005 г. № 04-5/76, имеющие целью обеспечить правильное и

одинаковое применение законодательства о назначении и проведении

таких экспертиз.

Про практику застосування господарськими судами законодавства про захист

прав на об’єкти інтелектуальної власності: Оглядовий лист ВГС України від 27.06.2008 р.

№ 01-8/ 383/1.

документов (для определения технологии изготовления элементов

оформления продукции) и другие экспертизы

При Министерстве юстиции создан научно-исследовательский

институт судебных экспертиз по вопросам интеллектуальной

собственности, которым разработан «Сборник вопросов…»

Экспертиза, связанная с охраной прав на объекты

интеллектуальной собственности является отдельным видом судебных

экспертиз (в перечне экспертиз – № 13). Она имеет внутреннее

подразделение на десять экспертных специальностей.

Согласно указанным рекомендациям, при назначении судебной

экспертизы хозяйственным судам следует руководствоваться Законом

Украины «О судебной экспертизе». При этом главное, чтобы вопросы,

ставящиеся перед экспертом, не носили правового характера, а касались

определенной сферы его специальных знаний. Например, неправильным

будет вопрос – «нарушил ли ответчик авторские права истца»,

«являются ли действия ответчика плагиатом?», «являются ли

экземпляры контрафактными». Они могут решаться исключительно

судьей.

Эксперту могут быть постановлены, например, следующие

вопросы:

- «является ли текстовый материал (его фрагменты),

размещенный в монографии, статье, брошюре или на веб-сайте полным

или частичным воспроизведением литературного произведения,

авторские права на которое принадлежат истцу»,

- «является ли изображение, размещенное на странице газеты,

журнала … воспроизведением фотографического произведения,

авторские права на которое принадлежат истцу».

Сложностью отличаются дела о защите авторского права,

нарушенного в сети Интернет. Во-первых, не всегда правильно

определяется ответчик. Домен должен находиться в зоне «UA», в

противном случае определение ответчика становится проблематичным.

В базе данных доменных имен (https: // hostmaster.net.ua) следует

установить принадлежность (регистрацию) домена. Если домен

зарегистрирован на определенное лицо, следует направлять адвокатский

рекомендуемых ставить эксперту по отдельным категориям дел в сфере

интеллектуальной собственности.

Сімакова-Єфремян Е. Вирішення теоретичних та процесуальних проблем

комплексних судово-експертних дослідження – важливий чинник удосконалення судово-

експертної діяльності // Право України. – 2006. - № 8. – С. 78-82.

«Судова експертиза прав інтелектуальної власності: збірник питань» / За ред.

П.П. Крайнєва / – К.: НДЦСЕПІВ, 2006. – 18 с.

запрос в ООО «Хост мастер» для выяснения владельца доменного

имени. Во-вторых, необходимо зафиксировать факт нарушения путем

фиксации информации, размещенной на сайте, нотариусом или путем

проведения экспертизы сайта в экспертном бюро

Щодо припинення порущення авторських прав в Інтернеті (з практики роботи

господарських судів міста Києва) // Інтелектуальна власність. – 2007. – № 11. – С. 63.

Важное значение в ходе рассмотрения дел о нарушении

авторского права имеют способы обеспечения иска, которые

применяются с целью сохранить имеющиеся доказательства и

обеспечить реальное исполнение решения суда. Статья 53 «Способы

обеспечения иска по делам о нарушении авторского и смежных прав»

Закона Украины «Об авторском праве и смежных правах»

устанавливает, что до завершения рассмотрения дела по сути судья

единолично имеет право вынести определение о запрещении ответчику,

в отношении которого имеются достаточные основания считать, что он

является нарушителем, совершать до вынесения решения определенные

действия: изготовление, воспроизведение, продажу, прокат,

транспортировку, хранение с целью введения в гражданский оборот

произведений, в отношении которых допускается, что они являются

контрафактными. При наличии достаточных данных о совершении

нарушения, за которое предусмотрена уголовная ответственность, орган

дознания, следствия или суд обязаны принять меры для поиска и

наложения ареста на экземпляры произведений, в отношении которых

допускается, что они являются контрафактными, материалы и

оборудование, предназначенные для их изготовления и

воспроизведения, а также документы, иные предметы, которые являются

доказательствами совершения противоправных действий.

§ 7. Административная и уголовная ответственность за

нарушения авторского права

Как свидетельствует практика, гражданско-правовая защита

авторского права является наиболее востребованной, поскольку меры

гражданско-правовой ответственности позволяют компенсировать

понесенные потерпевшим в результате правонарушения материальные и

моральные потери. Вместе с тем, ограничение возможностей для защиты

только гражданско-правовыми способами не позволяет эффективным

образом бороться с нарушителями авторского права и требует активного

государственного воздействия с помощью мер административной

ответственности.

К особенностям мер административной ответственности за

нарушения в сфере интеллектуальной собственности в науке

административного права относят: ярко выраженный «санкционный»

характер; последствием применения административного взыскания

является фактическое привлечение лица к административной

ответственности; правом применения мер административной

ответственности в этой сфере наделяется только суд

• «Нарушение прав на объект права интеллектуальной

собственности» (ст.51

Основания, меры и порядок привлечения к административной

ответственности за нарушения авторского права предусмотрены

нормами КУоАП). Кодекс устанавливает ряд статей,

предусматривающих административную ответственность за нарушения

авторского и смежных прав (ст. 51

, 164

Фактическим основанием для привлечения к административной

ответственности является состав административного правонарушения,

состоящий из совокупности объективных и субъективных признаков:

объект, объективная сторона, субъект, субъективная сторона.

Общим объектом административных правонарушений,

закрепленных указанными статьями, выступают общественные

отношения, складывающиеся в ходе возникновения и осуществления

авторских и смежных прав, охраняемые нормами законодательства об

административных правонарушениях. Непосредственным объектом

каждого правонарушения являются отношения, охраняемые конкретной

статьей, закрепляющей состав правонарушения. Под предметом данной

группы правонарушений понимаются объекты авторского права и

смежных прав, охраняемые нормами КУоАП – литературные и

художественные произведения, аудиовизуальные произведения,

фонограммы, видеограммы и т.д.

Субъектом административных правонарушений в сфере

авторского права и смежных прав является физическое лицо, достигшее

16-летнего возраста. В качестве субъектов данных правонарушений

выступают, например, должностные лица предприятий, принимающие

решения о нарушении авторского права, граждане-предприниматели,

осуществляющие деятельность, нарушающую авторское право.

КУоАП устанавливает следующие виды правонарушений в сфере

авторского права:

Запорожець І. Заходи адміністративного примусу в сфері охорони прав на

об’єкти інтелектуальної власності // Право України. – 2007. - № 4. – С. 28.