Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть 2

Подождите немного. Документ загружается.

политики реформ, которые нашли свое выражение в приказе Минэкономики России от 01.10.97 N118

"Об утверждении Методических рекомендаций по реформе предприятий (организаций)"*(63).

2. Договор продажи предприятия является консенсуальным, возмездным, взаимным.

Объектом данного договора выступает предприятие, понимаемое в соответствии со ст.132 ГК

как имущественный комплекс, а не как юридическое лицо. В таком качестве предприятие признается

видом недвижимого имущества. В состав этого имущественного комплекса входят все виды имущества,

предназначенные для осуществления предпринимательской деятельности. Эти виды условно можно

разделить на две большие группы: материальные объекты (активы) или вещи, куда следует включить

земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, готовую продукцию и т.п.,

принадлежащие продавцу на праве собственности; нематериальные активы, охватывающие

имущественные и неимущественные права требования и долги, права на интеллектуальную

собственность, на обозначение своей продукции, права пользования и пр.

Сторонами по договору являются продавец - физическое или юридическое лицо, имеющее право

собственности на рассматриваемый имущественный комплекс, и покупатель - как правило, физическое

лицо - предприниматель или юридическое лицо, в собственности которого может находиться

имущественный комплекс определенного целевого назначения.

Договор продажи предприятия является разновидностью договора купли-продажи, выделенной в

соответствии с особенностями объекта совершаемой сделки.

3. Комментируемая статья особо выделяет правило о переходе права на фирменное

наименование, товарный знак, знак обслуживания и другие средства индивидуализации продавца.

Указанные и ряд других объектов гражданских прав позволяют выделять юридических лиц,

производящих ту или иную продукцию, из общей массы им подобных, являются элементом имиджа

юридического лица, его деловой репутации*(64). На этом основании делается порой вывод о том, что

фирменное наименование не может включаться в состав предприятия и вообще должно быть признано

неотчуждаемым объектом гражданских прав*(65).

Вряд ли с таким толкованием можно согласиться. В предприятии как имущественном комплексе

эти объекты присутствуют в виде одного из видов нематериальных активов, учитываемых по особым

правилам и основаниям. Фирменное наименование или товарный знак могут способствовать реализации

товаров, формировать спрос на работы и услуги. Следовательно, исключение фирменного

наименования может в принципе негативно сказаться на возможности использовать предприятие как

имущественный комплекс. Кроме того, если исключать это фирменное наименование из состава

предприятия и не передавать его покупателю, то не вполне понятно, куда его определить как объект

предпринимательской деятельности.

Выход из создавшихся трудностей толкования видится в том, чтобы разграничить понятия

"наименование юридического лица" и "фирменное наименование". Нормативные основания для такого

разграничения существуют в виде ст.54 ГК, которая отдельно говорит о наименовании юридического

лица и необходимости коммерческому лицу иметь еще и фирменное наименование. Кроме того, следует

привести нормы Положения о фирме. В частности, в последнем нормативном акте содержится указание

на то, что право на фирму не может быть отчуждено отдельно от предприятия. В случае перехода

предприятия к новому владельцу таковой может пользоваться прежней фирмой предприятия лишь с

согласия прежнего владельца или его правопреемников и лишь при условии добавления к ней указания

на преемственную связь.

В необходимости привести эти последние добавления и видится выход из сложившегося

положения. Фирменное наименование включает в себя прежде всего специальное наименование,

отличающее предприятие от других, а затем указание на предмет деятельности, субъект, ее

осуществляющий, и пр. Поэтому покупатель вправе сохранить это специальное наименование, но

обязан внести изменения в части собственного обозначения как владельца.

4. В отличие от фирменного наименования, товарного знака и иных средств индивидуализации

не могут передаваться покупателю полученные продавцом лицензии, права на осуществление

определенного вида деятельности. Дело в том, что лицензия на ведение определенного вида

предпринимательской деятельности выдается с учетом двух параметров - наличия необходимых

средств (имущества) и специалистов, обладающих требуемой квалификацией. Так, транспортное

предприятие для получения лицензии представляет в органы лицензирования сведения о водителях,

обладающих определенными навыками, медицинское учреждение - о врачах и медицинских сестрах и

т.д. Поскольку, что вполне понятно, предприятие как имущественный комплекс продается без указанных

специалистов, то и полученные лицензии не могут передаваться. Более того, в соответствии с Законом о

лицензировании передача лицензии другому юридическому или физическому лицу запрещается.

Но невозможность передачи лицензии не должна негативно сказываться на интересах

контрагентов продавца, который может на время лишиться материальной основы производственного

процесса. Для удовлетворения прав и законных интересов этих контрагентов и предлагает

комментируемая норма два варианта: либо продавец, продавая предприятие, находит возможность

выполнить лежащие на нем обязательства за счет приобретения или более интенсивного использования

иного имущества; либо обязательства продавца переводятся на покупателя в соответствии со ст.562

ГК. Солидарная ответственность продавца и покупателя предприятия является дополнительной

гарантией прав третьих лиц.

Статья 560. Форма и государственная регистрация договора продажи предприятия

1. Требования, предъявляемые к форме договора продажи предприятия, следует рассматривать

как специальные. Они включают в себя две группы указаний. Первую составляют указания о собственно

форме договора и его регистрации, а вторую - указания на прилагаемые к договору документы, перечень

которых является исчерпывающим. Несоблюдение и тех, и других требований влечет

недействительность договора. Правда, при этом нужно отличать отсутствие самого документа, например

перечня долгов, и неполноту указанного перечня. Если перечень по тем или иным причинам оказался

неполным, то оснований для признания договора недействительным по нормам комментируемой статьи

нет. В этих случаях следует ставить вопрос о недействительности договора, заключенного под влиянием

заблуждения (ст.178 ГК).

2. Государственная регистрация договоров продажи предприятия осуществляется в

соответствии с Законом о регистрации прав на недвижимость. Эту регистрацию должны проводить

учреждения юстиции в месте регистрации предприятия как юридического лица. С заявлением о

регистрации договора должны обращаться обе стороны. При уклонении одной из сторон от

государственной регистрации прав на предприятие право собственности регистрируется на основании

решения суда, вынесенного по требованию другой стороны (ст.16 указанного Закона). Это же правило

нашло свое закрепление в Обзоре практики разрешения споров, возникающих по договорам купли-

продажи недвижимости (информационное письмо ВАС РФ от 13.11.97 N21*(66)). Согласно ст.22

указанного выше Закона зарегистрированное право на предприятие как имущественный комплекс

является основанием для внесения записей о праве на каждый объект недвижимого имущества,

входящий в состав данного предприятия, в Единый государственный реестр прав в месте нахождения

объекта.

3. Требование о государственной регистрации обязательно и в тех случаях, когда договор

продажи предприятия включен в другой договор, т.е. когда заключается смешанный договор. Это

обстоятельство специально отмечено Президиумом ВАС РФ, который в информационном письме N59

разъяснил, что смешанный договор, содержащий элементы договора купли-продажи предприятия как

имущественного комплекса, подлежащего обязательной государственной регистрации, и договора

поставки оборудования, устанавливает единую совокупность обязательств, подлежит обязательной

государственной регистрации, при отсутствии которой должен считаться незаключенным.

Статья 561. Удостоверение состава продаваемого предприятия

1. Существенным условием договора продажи предприятия является, естественно, условие о

предмете. Но предприятие - это сложное имущественное образование. Его параметры постоянно

меняются во времени и нуждаются в привязке к определенному моменту. С этой целью комментируемая

норма предусматривает необходимость провести инвентаризацию, которая осуществляется продавцом

в соответствии с Методическими указаниями по инвентаризации имущества и финансовых

обязательств, утвержденными приказом Минфина России от 13.06.95 N49*(67). Указанный нормативный

акт рассматривает продажу предприятия как основание проведения инвентаризации в обязательном

порядке.

В результате проведения инвентаризации предприятия могут быть выявлены как недостачи, так

и излишки (неучтенные) имущества. Излишки имущества приходуются и относятся на финансовые

результаты, недостачи в пределах норм естественной убыли относятся на издержки, а сверх того - на

виновных лиц.

2. Бухгалтерский баланс должен быть составлен продавцом и подписан в соответствии с

требованиями, предъявляемыми к таким документам. Аудиторское заключение должно быть составлено

профессиональным аудитором, действующим в соответствии с Федеральным законом от 07.08.01 N119-

ФЗ "Об аудиторской деятельности" (в ред. от 30.12.01)*(68). Аудиторской деятельностью могут

заниматься юридические и физические лица, прошедшие аттестацию и получившие соответствующую

лицензию. Аудитор может дать любое по содержанию заключение, если покупатель согласится с ним, то

оно может быть признано надлежащим основанием для заключения договора, даже если аудитор

установит недостоверность учета и отчетности. В ходе аудиторской проверки возможно восстановление

учета, анализ эффективности использования предприятия и пр.

3. Перечень всех долгов и требований к предприятию должен быть составлен на определенную

дату с учетом сроков исковой давности. Долги предприятия, срок исковой давности по которым истек,

если они не были своевременно предъявлены к взысканию, относятся на прибыль предприятия.

4. Цена предприятия должна в соответствии с нормами о продаже недвижимости

рассматриваться как существенное условие договора (ст.555 ГК). Предприятие может продаваться по

одной из известных видов цен. По балансовой стоимости, т.е. стоимости предприятия, подтвержденной

бухгалтерскими документами, продаются, как правило, неконкурентоспособные предприятия, дающие

прибыль не выше среднеотраслевой. По "доходам" продаются высокодоходные, престижные

предприятия, имеющие выгодное место нахождения, при этом балансовая цена существенно

корректируется в сторону повышения будущими доходами предприятия. Аукционная цена определяется

в результате и по правилам проведения соответствующей процедуры. Цену зарегистрированного, но

пока еще не действующего и не используемого предприятия могут составлять только расходы по его

регистрации. Существует также понятие рыночной цены, которая может подтверждаться данными о

ценах на аналогичное имущество, сведениями об уровне цен, публикуемыми государственными

органами, экспертными заключениями.

Следует отметить, что по поводу цены предприятия и ее последующего отражения в

бухгалтерских документах покупателя в правовом регулировании сформировалось совершенно

необоснованное правило отражать разницу между ценой приобретения и стоимостью по бухгалтерскому

балансу всех его активов и обязательств как деловую репутацию. Это правило закреплено в Положении

по бухгалтерскому учету "Учет нематериальных активов" ПБУ 14/2000, утвержденном приказом Минфина

России от 16.10.2000 N91н2. В данном случае для перевода используемого в международной практике

понятия "goodwill" было избрано имеющее самостоятельное правовое содержание понятие деловой

репутации (ст.150 ГК). Очевидно, правильнее было бы говорить о будущей потенциальной доходности

нематериальных активов, а не о деловой репутации.

Статья 562. Права кредиторов при продаже предприятия

1. Любое предприятие, независимо от того, используется оно реально в предпринимательской

деятельности или нет, как правило, обременено обязательствами перед кредиторами. В качестве таких

обязательств могут выступать обязанности продавца по договорам, заключенным непосредственно

перед продажей предприятия и еще не исполненным. Разумеется, чаще всего у продавца есть долги,

возникшие из ранее не исполненных договоров. Поскольку предприятие как имущественный комплекс

включается в имущественную базу продавца как должника, за счет которой можно удовлетворить

требования кредиторов, то комментируемая статья содержит в себе правила, направленные на

первоочередную защиту прав этих лиц.

2. Для защиты прав кредиторов предусмотрена процедура уведомления их о предстоящей

продаже предприятия. Возникает вопрос о том, в какой форме должно быть сделано такое уведомление.

Представляется, что оно должно быть индивидуализированным, т.е. недопустимо использовать в

качестве уведомления публикацию в средствах массовой информации. Более того, поскольку

уведомление является обязанностью сторон по договору продажи предприятия, то они должны

позаботиться о наличии надлежащих доказательств выполнения своей обязанности (извещение об

уведомлении).

3. Кредитор продавца, получивший извещение о продаже им предприятия, может выбрать одну

из следующих моделей поведения: а) изучив покупателя, дать согласие на перевод долга на него,

который будет осуществляться по правилам ст.391 и 392 ГК; б) ввиду каких-либо причин не соглашаться

на перевод долга и потребовать досрочного исполнения договора или его прекращения; в) если договор

продажи предприятия все же был заключен без согласия кредитора, потребовать признания его

недействительным полностью либо в соответствующей части. В последнем случае, очевидно, следует

говорить о наличии специальных условий недействительности договора продажи предприятия по

сравнению с основаниями недействительности сделок либо о частном случае применения ст.168 ГК.

Комментируемая статья установила 3-месячный срок для соответствующих требований

своевременно извещенного кредитора. Возникает вопрос о правовой природе этого срока, тем более,

что никаких негативных последствий его пропуска не указывается. Поскольку этот срок не может быть

продлен, увеличен, следовало бы его признать пресекательным, но закон ничего не говорит о погашении

требований за пределами этого срока. Поэтому данный срок следует признать скорее организационным,

не влияющим на возникновение, изменение и прекращение прав и обязанностей.

В случае если указанный срок кредитором не был соблюден, возможны два варианта: 1)

предусмотренные договором обязанности сохраняются за продавцом, и он несет ответственность перед

кредитором; 2) обязанности без согласия кредитора переводятся на покупателя с сохранением

солидарной ответственности продавца. Солидарная ответственность наступает только по тем

обязательствам, которые были включены в состав передаваемого предприятия.

3. В тех случаях, когда кредитор не был извещен, установлен годичный срок, который следует

считать специальным сроком исковой давности. При этом не имеет значения, было ли требование

кредитора отражено в передаточном акте или скрыто от покупателя. Так, ВАС РФ признал

соответствующим требованиям закона решение арбитражного суда об удовлетворении иска

коммерческого банка по кредитному договору, заключенному автотранспортным предприятием до его

продажи, хотя покупатель и ссылался на то, что в момент приобретения автотранспортного предприятия

этот долг не был отражен, и, следовательно, ответственность покупателя ограничивается только

определенной в договоре суммой долга. Арбитражный суд признал требования банка обоснованными и

подлежащими удовлетворению, поскольку к покупателю в соответствии с договором переходят

обязанности по уплате всех долгов купленного предприятия, в том числе и скрытых от покупателя в

момент совершения сделки*(69).

Статья 563. Передача предприятия

1. Сложный состав предприятия как имущественного комплекса вызвал к жизни и норму о

порядке его передачи, поскольку в данном случае невозможно применить общие правила ст.224 ГК о

передаче вещи путем вручения. Передаточный акт составляется продавцом за его счет, следовательно,

расходы по его составлению не должны включаться в баланс предприятия, а осуществляться за счет

иных доходов продавца.

2. Составление и подписание передаточного акта в смысле данной статьи может

рассматриваться как фактическое вручение предприятия со всеми вытекающими из этого

последствиями. Но в силу специальных указаний ст.564 ГК момент возникновения права собственности

на предприятие связан не с его передачей, а с моментом государственной регистрации. Следовательно,

передача предприятия влечет возникновение у покупателя следующих прав и обязанностей: а) права

использовать предприятие по назначению; б) права на защиту своего владения (ст.305 ГК); в)

обязанности нести бремя расходов по эксплуатации предприятия, например энергетических; г)

обязанность нести риск случайной гибели предприятия.

3. По общему правилу передача предприятия должна осуществляться до государственной

регистрации права собственности, если договором стороны не предусмотрят иной порядок.

Статья 564. Переход права собственности на предприятие

1. Переход права собственности на предприятие обладает значительными особенностями по

сравнению с общими правилами возникновения права собственности. Эти особенности, как минимум,

состоят в следующем:

во-первых, момент перехода права собственности может устанавливаться договором, но в

любом случае связан с государственной регистрацией этого права;

во-вторых, возникновение права собственности может быть поставлено в зависимость от оплаты

стоимости предприятия или иных обстоятельств, среди которых может быть успешное

функционирование предприятия, погашение долгов и пр., что устанавливается договором;

в-третьих, возникновение права собственности не связано с передачей предприятия, хотя, как

правило, следует непосредственно за передачей;

в-четвертых, моменту возникновения права собственности может предшествовать длительный

период, в течение которого предприятие находится и используется покупателем без права

собственности, на основе передаточного акта; объем полномочий покупателя на этом этапе несколько

рeже, чем права собственника, - он вправе совершать только такие сделки по распоряжению

переданным имуществом, которые носят целевой характер, т.е. использовать в производственном

процессе, получать прибыль, за счет которой платить налоги и нести иные расходы; разумеется,

покупатель может в течение этого времени произвести и иные расходы, необходимые для поддержания

предприятия в работоспособном состоянии, но при расторжении договора или отказе от его заключения

он может требовать их компенсации только как титульный владелец.

2. В соответствии с Законом о регистрации прав на недвижимость государственная регистрация

договора продажи предприятия и государственная регистрация права собственности покупателя на

предприятие должна осуществляться одновременно.

Статья 565. Последствия передачи и принятия предприятия с недостатками

1. Комментируемая статья устанавливает тесную связь договора продажи предприятия с

договором купли-продажи в целом, прежде всего путем отсылки к конкретным нормам, подлежащим

применению в случае, если предприятие передано с недостатками. Представляется, что при этом могут

применяться не только прямо указанные статьи, но и другие, в частности ст.476 ГК, устанавливающая

круг недостатков, за которые несет ответственность продавец. В то же время, как справедливо отмечают

в научно-практической литературе, применение некоторых прямо указанных норм является весьма

затруднительным, например ст.460 ГК, устанавливающей обязанность продавца передать товар

свободным от требований третьих лиц*(70), поскольку в силу специального указания ст.562 ГК это

является вполне допустимым, а ввиду экономической сущности предприятия - распространенным.

2. Все недостатки предприятия могут быть условно разделены на две большие группы:

оговоренные путем указания на них в передаточном акте; неоговоренные, выявленные после

заключения договора или после передачи предприятия.

Для первого вида недостатков комментируемая статья содержит не вполне удачный оборот о

праве покупателя требовать уменьшения цены по договору после передачи и принятия предприятия.

Поскольку передаточный акт подписывается обеими сторонами (ст.563 ГК), то, очевидно, уменьшение

цены происходит до заключения договора. Хотя не исключена и ситуация, при которой передача

предприятия происходит после подписания договора, но перед его государственной регистрацией. Надо

полагать, именно в этом случае будет применяться п.2 комментируемой статьи.

Не указанные в передаточном акте или договоре недостатки также должны быть разделены на

две подгруппы: в первую следует включить недостатки, за которые продавец не отвечает, а во вторую -

те, за которые он несет ответственность. К последним в соответствии со ст.476 ГК относятся

недостатки, которые либо сами существовали до передачи товара, либо возникли по причинам,

существовавшим до этого момента.

Вопрос об ответственности продавца за последнюю группу недостатков будет решаться в

зависимости от того, являются ли они в принципе устранимыми или неустранимыми, а также от того,

воспользовался ли продавец своим правом на замену отдельных частей предприятия или устранение

недостатков. Кроме того, характер недостатков должен быть таким, чтобы они делали предприятие

непригодным для использования в целях, предусмотренных договором. Если в договоре такие цели не

названы, следует руководствоваться общим назначением производственных мощностей и технологий.

3. В случае передачи в составе предприятия долгов (обязательств) продавца, которые не были

указаны в договоре продажи предприятия или передаточном акте, покупатель вправе требовать

уменьшения покупной цены, а не ограничения пределов правопреемства (п.4 информационного письма

ВАС РФ от 13.11.97 N21).

Статья 566. Применение к договору продажи предприятия правил о последствиях

недействительности сделок и об изменении или о расторжении договора

1. Возможность применения к договору продажи предприятия общих норм о сделках, о договоре

купли-продажи ограничена не только спецификой объекта - предприятия. Определенного вида

ограничения устанавливаются также в связи с тем, что при передаче предприятия практически всегда

затрагиваются права и законные интересы третьих лиц - кредиторов продавца, потребителей товаров,

работ и услуг, оказываемых с использованием данного имущественного комплекса. Причем круг таких

потребителей может быть весьма значительным.

В комментируемой статье ограничение на применение общих норм сформулировано ввиду

требования дополнительной мотивации принимаемого судебного решения о расторжении или признании

недействительным договора продажи предприятия и возврате в натуре полученного по договору.

Вынести такое решение можно только убедившись и доказав, что такой возврат не нарушает права и

законные интересы кредиторов продавца и покупателя.

2. В случае если указанное требование не соблюдено, т.е. на него нет ссылки в принятом

решении, указанные лица приобретают право оспаривать решение суда либо условия договора,

изменяющие передачу предприятия в части его возврата.

Глава 31. Мена

Статья 567. Договор мены

1. Договор мены представлен в части второй ГК намного полнее, чем в ранее действовавшем ГК

РСФСР. Объем нормативного материала гл.31 ГК, включающей ныне пять статей, значительно

превосходит количество положений единственной статьи одноименной главы ГК РСФСР.

В ст.255 ГК РСФСР указывалось, что по договору мены сторонами производится обмен одного

имущества на другое. К договору мены применялись соответственно правила ряда статей о купле-

продаже (ст.237-239 и ст.241-251 ГК РСФСР). Каждый из участвовавших в договоре мены считался

продавцом имущества, которое он давал, и покупателем имущества, которое он получал. Круг субъектов

договора существенно ограничивался, так как договор мены, в котором одной или обеими сторонами

являлись государственные организации, мог быть заключен лишь в случаях, предусмотренных

законодательством. Не содержали правил о мене Основы гражданского законодательства 1961*(71) и

1991 гг.

Понятие мены закреплено прежде всего в п.1 комментируемой статьи. Оно включает указание

на тождественные обязанности каждой из сторон "передать в собственность другой стороны один товар

в обмен на другой".

Из текста закона следует, что термин "другой" употреблен дважды в разных значениях. В начале

- применительно к субъектам, затем - объектам данного договора.

2. В ином смысле словосочетание "обмен товара" используется в ГК в качестве наименования

ст.502, а также в ее тексте. Данная статья посвящена исключительно одному из последствий

заключения договора розничной купли-продажи непродовольственного товара.

Особого вида отношения по поводу обмена такими объектами гражданских прав, как жилые

помещения урегулированы нормами российского жилищного законодательства - ст.67-74 ЖК. Этот

обмен обычно осуществляется при посредстве специализированных агентств, имеющих

государственную лицензию (ст.49 ГК). В силу ст.67 ЖК наниматель жилого помещения вправе с

письменного согласия проживающих совместно с ним членов семьи, включая временно отсутствующих,

произвести обмен занимаемого жилого помещения с другим нанимателем или членом жилищно-

строительного кооператива, в том числе с проживающими в другом населенном пункте. Обмен жилыми

помещениями производится со взаимной передачей прав и обязанностей, вытекающих из договора

найма жилого помещения, а при обмене жилого помещения с членом жилищно-строительного

кооператива - с учетом требований, предусмотренных ст.119 ЖК "Обмен жилого помещения членом

кооператива".

Нередко обменными называют операции, по существу таковыми не являющиеся. Повсеместно

функционируют так называемые пункты обмена иностранной валюты, которые в действительности

совершают преимущественно не что иное, как сделки купли и продажи. Исключение составляет

получившая распространение услуга по обмену долларов США старого образца на новые купюры за

соответствующее комиссионное вознаграждение.

3. Действующее определение договора мены следует признать новеллой. Оно не воспроизводит

дефиницию этого договора в ГК РСФСР. Поэтому ошибочно утверждение, что комментируемая статья

сохраняет традиционное определение договора мены, содержавшееся ранее в ст.255 ГК РСФСР*(72).

В п.2 комментируемой статьи указано, что к договору мены применяются соответственно

правила о купле-продаже. В то же время впервые установлено, что это не должно противоречить

правилам гл.31 ГК и существу мены. Таковыми, в частности, являются нормы, предусматривающие

оплату товара (включая предварительную), так как по общему правилу мена не сопровождается

денежными расчетами. Исключение составляет закрепленный п.2ст.568 ГК случай, когда в

соответствии с договором мены обмениваемые товары признаются неравноценными.

Договор мены, как и купля-продажа, является товарной сделкой (см. ст.455 ГК). Однако на

практике он распространен неизмеримо меньше, чем купля-продажа. Сходством этих отношений и

объясняется закрепленная в законе возможность применения к договору мены правил о купле-продаже.

Как явствует из ст.455 ГК "Условия договора о товаре", под товаром понимаются любые вещи с

соблюдением требований, предъявляемых ст.129 ГК "Оборотоспособность объектов гражданских прав".

В соответствии с последней объекты гражданских прав могут свободно отчуждаться, если они не изъяты

из гражданского оборота или не ограничены в обороте. Так, в 1996г. Правительство РФ передало

московскому коммерческому банку "Менатеп" пакет акций шести ведущих нефтяных компаний в обмен

на получение доли в размере 2,5 млн.долл. в этом банке*(73).

Наряду с нормами, закрепленными в комментируемой главе ГК, некоторые положения о мене

включены в данный закон в связи с регламентацией прочих отношений - распоряжения имуществом

подопечного (ст.37 ГК), оснований приобретения права собственности (ст.218 ГК), преимущественного

права покупки (ст.250 ГК). Следует иметь в виду, что относящиеся к мене правила содержатся и в

других нормативных актах. В соответствии со ст.7 Закона о конкуренции не допускается издание актов

или совершение действий, устанавливающих запреты на продажу (покупку, обмен, приобретение)

товаров из одного региона Российской Федерации, республики, края, области, района, города, района в

городе в другой*(74). Утвержденная постановлением Правительства РФ от 08.02.96 N123 Федеральная

программа развития экспорта (в ред. от 24.08.02)*(75) среди экономических мер стимулирования вывоза

за границу называет экспорт подакцизных товаров и продукции, реализуемых по так называемым

бартерным контрактам. Подобное наименование договора мены нередко используется в гражданском

обороте, особенно в сфере внешней торговли.

4. В современных условиях несомненный интерес представляет собой понятие внешнеторговых

бартерных сделок, сформулированное в Указе Президента РФ от 18.08.96 N1209 "О государственном

регулировании внешнеторговых бартерных сделок"*(76). Оно значительно отличается от данного в ГК

определения договора мены. Как сказано в Указе, под упомянутыми сделками понимаются совершаемые

при осуществлении внешнеторговой деятельности сделки, предусматривающие обмен эквивалентными

по стоимости товарами, работами, услугами, результатами интеллектуальной деятельности. К таким

сделкам не относятся сделки, в силу которых происходит использование при их осуществлении

денежных или иных платежных средств.

Тем самым в данном подзаконном акте в обобщенном виде перечислены объекты бартерных

сделок, чего нет в определении договора мены, сформулированном в ГК. Квалифицируя бартерные

сделки как двусторонний договор мены, Указ требует, чтобы в нем были определены номенклатура,

количество, качество, цена товара по каждой товарной позиции, сроки и условия экспорта, импорта

товаров; перечень работ, услуг, результатов интеллектуальной деятельности, их стоимость, сроки

выполнения работ, момент предоставления услуг и прав на результаты интеллектуальной деятельности;

перечень документов, передаваемых российскому лицу для подтверждения факта выполнения работ,

предоставления услуг и прав на результаты интеллектуальной деятельности.

В целях реализации положений названного Указа и обеспечения защиты экономических

интересов Российской Федерации при совершении рассматриваемых договоров Правительство РФ

приняло постановление от 31.10.96 N1300 "О мерах по государственному регулированию

внешнеторговых бартерных сделок"*(77). Представляется, что обменные операции между

соответствующими субъектами гражданского оборота могут предусматриваться также другими актами.

Статья 568. Цены и расходы по договору мены

В отличие от предшествующей статьи, содержащей императивные нормы, комментируемая

статья устанавливает диспозитивные правила двоякого вида.

Одно из них касается обмена равноценными товарами и связанными с этим расходами, второе -

обмена неравноценными товарами.

ГК исходит из предположения равноценности обмениваемых товаров. Вместе с тем в договор

может быть включено условие иного содержания. Стороны вправе "отойти" от текста закона и при

решении вопроса о расходах на передачу и принятие обмениваемых товаров. Не исключается

возможность отнесения к таким расходам, в частности, суммы расценок на оформление прав на

имущество, стоимости его перевозки.

Если из текста договора явствует, что обмениваются товары неравноценные, возникает

необходимость оплаты разницы в цене. Подобная обязанность ложится на сторону, получающую более

дорогостоящий товар. И в этом случае контрагенты вправе договориться о другом, чем предусмотрено в

комментируемой статье, порядке компенсации разницы в ценах обмениваемых товаров.

Статья 569. Встречное исполнение обязательства передать товар по договору мены

Закон не требует одномоментности обмена товарами: сроки их передачи могут не совпадать. Но

тогда должны быть особо обеспечены интересы той стороны, которая в силу договора обязана передать

товар первой, до того, как получит товар от другой стороны. Соответствующие права предоставляются

ст.328 ГК (к которой отсылает данная норма) о встречном исполнении обязательств. Эта сторона при

перечисленных в указанной статье условиях (в случае непредоставления другой стороной

обусловленного договором исполнения обязательства или наличия обстоятельств, с очевидностью

свидетельствующих о том, что такое исполнение не будет произведено в обусловленный срок) вправе

приостановить исполнение своего обязательства либо отказаться от его исполнения и потребовать

возмещения убытков.

Статья 570. Переход права собственности на обмениваемые товары

Будучи новеллой в гражданском законодательстве, приведенная специальная норма развивает

общее положение, сформулированное в гл.14 ГК "Приобретение права собственности". Согласно ст.223

ГК право собственности у приобретателя вещи по договору возникает с момента ее передачи, если иное

не предусмотрено законом или договором. В рассматриваемой ситуации право собственности на товары

возникает у каждой стороны одновременно, но после исполнения обязательств передать

соответствующие товары обеими сторонами. Вместе с тем эта норма наряду со ст.568 ГК является

диспозитивной, позволяющей участникам договора определить другой момент возникновения права

собственности на обмениваемые товары.

Статья 571. Ответственность за изъятие товара, приобретенного по договору мены

Новым, но в то же время императивным является правило заключительной статьи

комментируемой главы. Здесь закреплено положение, сходное с тем, которое в ст.461 ГК

формулируется как основания, возникшие до исполнения договора купли-продажи. Однако в отличие от

последнего потерпевшая сторона, у которой изъят товар, полученный при обмене, вправе потребовать

от контрагента не только возврата полученного от него товара, но и (или) возмещения понесенных

убытков (ст.15 ГК).

Глава 32. Дарение

Статья 572. Договор дарения

1. Как и в ранее действовавших гражданских кодексах РСФСР, договор дарения ныне

урегулирован в ГК (части второй) в качестве особого договорного типа. Однако если в Гражданском

кодексе РСФСР 1922г. дарению была посвящена всего одна (и притом весьма лаконичного содержания)

статья, а в ГК РСФСР лишь две статьи (в Основах гражданского законодательства 1961 и 1991 гг. нормы

о дарении отсутствовали), то в современных условиях развития рыночных связей произошло

значительное возрастание роли гражданско-правового регулирования рассматриваемых отношений. Это

выражается прежде всего в достаточно развернутой и сравнительно детальной их регламентации в

законе.

Преобладание в гражданском обороте эквивалентно-возмездных отношений не исключает

существования и развития всевозможных безвозмездных имущественных связей.

Помимо норм гражданского права названные отношения подпадают под действие правил других

отраслей российского права, в частности семейного, административного, трудового. К числу актов,

содержащих такие правила, относятся: СК (ст.36), Закон РФ от 12.12.91 N2020-1 "О налоге с

имущества, переходящего в порядке наследования или дарения" (в ред. от 30.12.01)*(78), Указ

Президента РФ от 30.04.96 N614 "О дополнительных мерах по реализации Федерального закона "О

ветеранах"*(79), распоряжение Президента РФ от 22.02.96 N81-р "О Российском фонде правовых

реформ"*(80).

Отдельному регулированию подвергаются отношения, связанные с предоставлением

получающих все большее распространение так называемых грантов. Согласно Закону о науке гранты -

денежные и иные средства, передаваемые соответствующим физическим и юридическим лицам

безвозмездно и безвозвратно гражданами и юридическими лицами, в том числе иностранными

гражданами и юридическими лицами, а также международными организациями, получившими право на

предоставление грантов на территории РФ в установленном Правительством РФ порядке, для

проведения конкретных научных исследований на условиях, предусмотренных грантодателями. Не

является дарением и пожизненное ежемесячное материальное обеспечение граждан Российской

Федерации в соответствии с Указом Президента РФ от 30.11.92 "О дополнительном материальном

обеспечении граждан за особые заслуги перед Российской Федерацией"*(81).

Сопоставляя содержание комментируемой статьи со ст.256 ГК РСФСР (с тем же названием),

следует обратить внимание на иные положения, которые ныне характеризуют юридическую природу и

конструкцию договора дарения. Прежде легальное определение "умещалось" в сравнительно кратком

тезисе "одна сторона передает безвозмездно другой стороне имущество в собственность". Теперь оно

существенно расширено за счет включения ряда важнейших признаков.

Из текста определения в ГК РСФСР видно, что ранее договор дарения признавался реальным.

Более того, в ч.2ст.256 ГК РСФСР особо указывалось: "Договор дарения считается заключенным в

момент передачи имущества". Согласно же действующему определению договора дарения одна

сторона может не только безвозмездно передать, но и принять на себя обязанность передать другой

стороне соответствующий предмет либо имущественное право, а также освобождение от обязанности.

Тем самым закон признает возможность существования не только реального, но и обладающего

таким же значением консенсуального договора дарения. Это обстоятельство, как и то, что именно он

теперь более подробно урегулирован в ГК, не всегда учитывается (в одном из изданий последнего

времени отмечается, что ГК, сохранив реальный договор дарения, одновременно с ним лишь допускает

возможность заключения консенсуального договора*(82) при исполнении договорных либо иных

обязательств).

Необходимо подчеркнуть, что приведенное определение данного конкретного типа договора не

согласуется с закрепленным в части первой ГК общим понятием безвозмездного договора,

безоговорочно признаваемого законом консенсуальным. В силу ст.423 ГК "Возмездный и

безвозмездный договоры" безвозмездным признается договор, по которому одна сторона обязуется

предоставить что-либо другой стороне без получения от нее платы или иного встречного

предоставления.

Определяя в качестве предмета договора имущество, ГК РСФСР не раскрывал содержание этого

понятия. Практика же исходила из возможности безвозмездного отчуждения только вещей, в том числе

денег. Ныне ст.572 ГК относит к предмету договора вещь, либо имущественное право (требование),

либо освобождение от имущественной обязанности. Это соответствует предписанию ст.128 ГК, которая

причисляет к объектам гражданских прав вещи, включая деньги и ценные бумаги, а также иное

имущество, в том числе имущественные права. Из этого следует, что предметом дарения всегда

является имущественная ценность.

Что касается имущественного права (требования), то оно предоставляется одаряемому самим

дарителем как обязательственное требование к нему. Вместе с тем допускается передача дарителем

принадлежащего ему имущественного права третьему лицу по любому обязательству. Исключения

составляют права, уступка которых кредитором другому лицу не допускается. Согласно ст.383 ГК это

права, неразрывно связанные с личностью кредитора, в частности требования об уплате алиментов

(разд.V СК) и о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью гражданина (ст.1084-1094 ГК).

Упоминаемое в п.1 комментируемой статьи освобождение одаряемого от имущественной

обязанности перед дарителем или третьим лицом представляет собой два особых случая. Первый есть

не что иное, как согласно ст.415 ГК так называемое прощение долга, если оно не нарушает прав третьих

лиц в отношении имущества дарителя. Второй случай возможен либо при исполнении дарителем за

одаряемого его обязанности перед третьим лицом, либо путем перевода на дарителя долга одаряемого

третьему лицу. Оба эти случая могут иметь место, когда одаряемый не должен лично произвести

исполнение (см. ст.313 ГК) и при условии, что перевод долга на дарителя возможен, если на это

имеется согласие кредитора одаряемого (см. ст.391 ГК).

В соответствии со ст.129 ГК имущество как объект гражданских прав должно отвечать

требованиям оборотоспособности: отчуждение или переход от одного лица к другому возможны, если

оно не изъято из имущественного оборота или не ограничено в обороте.

Поскольку одной из существенных особенностей договора дарения является его

безвозмездность, любое встречное имущественное предоставление (в виде вещи или права либо

освобождения от обязанности) со стороны лица, бесплатно получающего имущество в собственность,

свидетельствует об отсутствии дарения. В силу закона к такому договору применяются положения,

предусмотренные п.2ст.170 ГК, т.е. правила о притворной сделке. В данной ситуации речь идет о

нормах, относящихся к возмездной сделке, которую стороны действительно имели в виду.

Не противоречит безвозмездному характеру дарения факт совершения впоследствии

одаряемым дара в пользу дарителя, но по самостоятельному договору. При соглашении же о встречных

имущественных предоставлениях налицо не договор дарения, а договор мены (ст.567 ГК) либо договор

купли-продажи (ст.454 ГК), если эквивалент выражен в денежной сумме. Как правильно отмечалось в

специальной литературе, договор не становится возмездным от встречного предоставления, которое

носит символический характер. В принципе не превращает дарение в возмездный договор и

возмещение дарителю расходов, понесенных им в связи с такой сделкой, если они по условиям сделки

не входят в ценность предмета дарения*(83).

2. Абзац1п.2 комментируемой статьи в значительной степени воспроизводит текст абз.1п.1

этой статьи, который касается признания договора консенсуальным. Важное дополнение состоит в

указании на необходимость совершить обещанное дарение в надлежащей форме, с отсылкой к

п.2ст.574 ГК.

Безвозмездная природа дарения не может не оказывать влияния на характер возникающих

между сторонами отношений. Так, в указанных в ГК случаях (ст.577, 578) даритель вправе отказаться от

исполнения договора, а также отменить дарение. Закон устанавливает пределы имущественной

ответственности дарителя, если вследствие недостатков подаренной вещи причинен вред жизни,

здоровью или имуществу одаряемого гражданина (ст.580).

Нельзя при этом не заметить, что обещание безвозмездно совершить или не совершить

соответствующее действие (обещание дарения) имеет юридическую силу, если оно сделано в

надлежащей форме.

В то же время упомянутое обещание с необходимостью должно содержать указание на

конкретный предмет дарения. В противном случае оно признается ничтожным по правилам §2гл.9 ГК

"Недействительность сделок".

3. Ничтожен договор, который предусматривает передачу дара одаряемому после смерти

дарителя. Такая сделка может представлять собой обход действующих правил о наследовании (ст.1110

ГК), которыми, в частности, установлено, что нетрудоспособные наследники по закону имеют право на

получение обязательной доли в наследственном имуществе (ст.1148 ГК). Вместе с тем судебная

практика исходит из того, что факт перехода определенного имущества к одаряемому не должен

сказываться на возможности возникновения у последнего в дальнейшем права наследования на

имущество дарителя.

Очевидно, что в тех случаях, когда договор дарения направлен на прекращение права

собственности у одной стороны и возникновение такого права на имущество у другой, даритель должен

быть собственником этого имущества в момент заключения договора. Это следует из абз.2п.2

комментируемой статьи, где говорится об обещании "подарить все свое имущество". Момент

заключения договора не всегда совпадает с моментом возникновения права собственности у

одаряемого (ст.223 ГК).

4. Сторонами договора могут быть все субъекты гражданского права.

Что касается граждан, то при заключении договора дарения должны быть учтены требования

закона об их дееспособности, в частности ст.28 ГК "Дееспособность малолетних", предоставляющей

малолетним в возрасте от 6 до 14 лет право самостоятельно совершать сделки, которые направлены на

безвозмездное получение выгоды и не требуют нотариального удостоверения либо государственной

регистрации.

Только юридических лиц - дарителей касается требование закона по поводу обязательного

облечения договора дарения движимого имущества в письменную форму. Особое правило,

относящееся к юридическим лицам, сформулировано в ст.576 ГК об ограничении дарения.

Специальное указание в законе (ст.582 ГК) имеется и относительно выступления в качестве

одаряемых государства и других субъектов гражданского права, названных в ст.124 ГК.

Статья 573. Отказ одаряемого принять дар

В ранее действовавшем законодательстве нормы подобного содержания не было. Понятно, что

установленное в п.1 правило относится исключительно к консенсуальному договору, так как реальный

договор дарения до передачи имущества возникнуть не может.

Поскольку в этом случае договор признается расторгнутым, ситуацию можно рассматривать как

особую по сравнению с той, что предусмотрена правилами гл.29 ГК "Изменение и расторжение

договора".

Две последующие нормы комментируемой статьи об отказе одаряемого принять дар

непосредственно связаны с содержанием ст.574 ГК.

Статья 574. Форма договора дарения

Как видно из текста статьи, облечение договора в соответствующую форму обусловливается

главным образом характером возникающих отношений. По общему правилу реальный договор дарения

может быть совершен устно. В дополнение к понятию передачи вещи, сформулированному в гл.14 ГК

"Приобретение права собственности", здесь упоминаются правоустанавливающие документы и

символическая передача.

Исключена возможность совершения в устной форме дарения движимого имущества, если

договор является консенсуальным, а также когда дарителем выступает юридическое лицо и стоимость

дара превышает пять установленных законом минимальных размеров оплаты труда. Несоблюдение в

таких случаях требуемой законом формы приводит к ничтожности сделки.

Для действительности договора дарения недвижимости необходима государственная

регистрация. Порядок регистрации и основания отказа в ней устанавливаются в соответствии со ст.131

ГК специальным законом. В настоящее время действует Закон о регистрации прав на недвижимость.

Главным его нововведением является создание единого государственного реестра прав на

недвижимость, лишь запись в котором является доказательством права собственности лица на такое

имущество.

Статья 575. Запрещение дарения

Новеллу представляет собой включенный в закон исчерпывающий перечень правил, которые не

разрешают дарения.

Первое из них вызвано необходимостью обеспечить интересы недееспособных граждан, второе -

соображениями сугубо нравственного порядка, третье - возможностью прикрытия предметом дарения

противозаконных действий в отношении определенных категорий служащих и четвертое -

целесообразностью защиты интересов кредиторов дарителя, а в соответствующих случаях также

интересов участников хозяйственных товариществ и обществ (см. ст.66 ГК), других коммерческих

организаций.

Понятие "государственный служащий" (как и "государственная должность", "государственная

служба") раскрывается в принятом 31 июля 1995г. (незадолго до утверждения части второй ГК) Законе о

государственной службе.

По сравнению с комментируемой статьей в ст.11 этого Закона "Ограничения, связанные с

государственной службой", гл. III "Основы правового положения государственного служащего" более

широко раздвинуты границы действий, которые не вправе совершать государственный служащий. В

частности, ему запрещено получать от физических и юридических лиц вознаграждения (подарки,

денежное вознаграждение, ссуды, услуги, оплату развлечений, отдыха, транспортных расходов и иные

вознаграждения, связанные с исполнением должностных обязанностей, в том числе и после выхода на

пенсию).

Все перечисленные выше правила не распространяются на так называемые обычные подарки,

умеренная стоимость которых установлена в комментируемой и других статьях ГК (см. ст.576, 579).

Статья 576. Ограничения дарения

Наряду с запрещением дарения (ст.575 ГК) закон впервые вводит и ряд ограничений подобных

сделок. Они касаются различных обстоятельств с участием юридических лиц и граждан.

Закрепленное в начале статьи ограничение в известной степени может отражаться на

правоспособности таких юридических лиц, как государственные и муниципальные унитарные

предприятия, казенные предприятия, а также учреждения (ст.294, 296 ГК). При этом следует иметь в

виду, что ст.295 в отличие от комментируемой статьи содержит ограничение предприятия по

распоряжению лишь недвижимым имуществом. Движимым же имуществом, принадлежащим

предприятию, оно распоряжается самостоятельно, за исключением случаев, установленных законом или

иными правовыми актами. Видимо, к таким случаям следует отнести и упоминаемый в комментируемой

статье.

Другое ограничение касается имущества, находящегося в общей совместной собственности.

Соблюдение правил ст.253 ГК, к которым отсылает комментируемая статья, должно обеспечить

интересы всех ее участников.

Два последующих ограничения связаны с осуществлением обязательственных требований и