742
ГЛ 11
суда, и тех, кто нарушил закон, для того чтобы инициировать процесс
испытания валидности закона. Такие дела-прецеденты, включающие в
себя выходящие за рамки закона действия граждан, убежденных в том,
что данный закон нарушает основные моральные права и потому не
обладает валидностью, являются неотьемлемой частью процесса, в ходе
которого суды оценивают конституционность закона, т.е. его валид
ность. В этой более широкой модели «пробных
дел» результатом успеш
ного противостояния является признание данного закона не обладает
валидностью, т.е. не законом, с момента его промульгации, независимо
от того, каковы основания для его отмены - нарушения процедуры, не
соответствие КОНСТИТУЦи или высшие нормативные принципы.
В этой модели гражданское неповиновение трактуется как разновид
ность прецедентного дела безотносительно к тому, чем мотивированы
его участники - представлениями о том, что закон не обладает
валидностью, или более общей убежденностью в несправедливости или
нелегитимности этого закона или данной политики. По сути дела, при
такой интерпретации, в случае если закон, которому бросают вызов уча
стники гражданского неповиновения, признается не обладающим
валидностью, оказывается, что они сами никакого закона не нарушали.
Однако такая интерпретация не может быть признана удовлетвори
тельной, так как в ней недооценивается существующая в гражданском не
повиновении специфическая напряженность между травмирующей не
обходимостью нарушения закона гражданами, вообще признающими и
уважающими правовую систему, и подчинением высшему закону или
нормативному принципу. Этот тезис можно проиллюстрировать двумя
примерами. Во-первых, возможно, большинство акций гражданского не
повиновения, в отличие от всех действий сознательного возбуждения
прецедентных дел, предполагают нарушение законов, относительно ко
торых у участников движения нет стремления подвергнуть их юридичес
кому испытанию. Действительно, все примеры гражданского неповино
вения, на которые ссылается Дворкин, - движение против войны во
Вьетнаме (за возможным исключением уклонения от воинской повинно
сти), движение за гражданские права (за исключением демонстраций пу
тем занятия мест) и антиядерное движение - попадают в эту категорию и
поэтому не могут рассматриваться как прецедентные дела в обычном
смысле. Фактически все рассмотрение Дворкина направлено на такого
рода незаконные действия, а не на стандартные пробные дела. Во-вто
рых, гражданское неповиновение, направленное против конкретных по
литических курсов, легитимность которых Дворкин ограничивает, но не
отрицает, не подвергает сомнению конституционность законов, а стре
мится убедить в том, что эти законы неразумны, аморальны или то и дру
гое одновременно. Политика в данном случае не является не обладающей
ГРНСКОЕ НЕПОВИНОВЕНИЕ И ГРНСКОЕ ОБЩЕСО
7
валидностью и потому может быть отменена (хотя и без того, чтобы эта
отмена имела обратную силу) только законодательным путем. В этих слу
чаях речь идет, скорее, о легитимности , а не о валности закона. Эта
легитимность подвергается сомнению со стороны субъектов, стоящих ис
ключительно на позиции участников, т. е. тех, кто ставит себя на место
законодателей и фактически вступает в процесс коммуникаuии с их пред
ставителями и электоратом (или общественностью) в целом.
Мы убеждены, что есть смысл различать, по меньшей мере в аналити
ческих uелях, гражданское неповиновение и пробные дела
53
. В граждан
ском неповиновении в строгом смысле этого слова преобладает точка
зрения участника, а речь идет прежде всего о претензиях к легитимности
закона. В строго понимаемом процессе испытания закона речь идет о
правильности проuедур, как предшествовавших испытанию, так и со
провождавших юридический процесс их самопроверки, а также о после
довательности и согласованности всей системы правовых норм. Какой
бы ни была мотивировка испытующего, проверка закона предполагает
только точку зрения наблюдателя.
Конечно, бывают случаи, когда испытание закона и гражданское непо
виновение нелегко развести, коа вопрос ставится не просто о правиль
ности процедуры или легитимности, а о правомочности в том сложном
значении, которое имеет в виду Дворк. Без сомнения, имеются случаи
гражданского неповиновения, такие, как уклонение от воинской повинно
сти или сидячие забастовки, когда не исючается проблема валидности, и
те, кто нарушают закон, прибегая к приемам коллективного действия, наде
ются, в частности, и на изменение статуса закона в плане его валидности. А
могут быть и случаи юридического испытания, коа испытывающее за
кон лицо не готово согласиться с прогнозами юристов или с постановле
нием суда и когда самому происходящему в судейском зале рассчитано на
драматизацию несправедливости, а то и нелегитимность закона в глазах
действующих субъектов и электората, находящихся вне данного судопро
изводства. Несмотря на такие смешанные случаи, в противоположность
Дворкину мы полагаем, что процессы испытания закона и гражданское
неповиновение полезно различать. И хотя он не проводит такого разли
чия, в целях настоящего обсуждения мы считаем оправданным исходить
из того, что у него имеется в виду собственно гражданское неповиновение.
При том что он склонен подчеркивать валидность, а не легитимность и
уподоблять гражданское неповиновение прецедентному делу, его рассмо
трение гражданского неповиновения в контексте процессов защиты фун
даментальных прав (коа даже решение Верховного суда не может
считаться последним словом) подразумевает действие высших принципов
нашего правового порядка в его цостности и очевидным образом выхо
дит за рам прецедентного дела как общей модели.