Гриненко В.А. (ред.) Уголовный процесс

Подождите немного. Документ загружается.

§ 5. Иные участники уголовного судопроизводства 99

водстве в случаях, предусмотренных Кодексом, свободно вла-

деющее языком, знание которого необходимо для перевода.

Случаи и порядок реализации права пользоваться помощью

переводчика указаны в ст. 18 УПК РФ. Это право предоставле-

но как подозреваемому, обвиняемому, так и другим участникам

уголовного судопроизводства, не владеющим или недостаточно

владеющим языком, на котором ведется производство по делу.

Посредством переводчика обеспечивается право такого лица:

давать показания и объяснения, заявлять ходатайства, прино-

сить жалобы, знакомиться с материалами уголовного дела, вы-

ступать в суде на родном языке или на другом языке, которым

оно владеет.

О назначении лица переводчиком дознаватель, следователь

или судья выносят постановление, а суд — определение.

О правах и обязанностях переводчика, сходных с правами

эксперта, специалиста, было сказано выше. Кроме того, пере-

водчик вправе: задавать вопросы участникам уголовного судо-

производства в целях уточнения перевода; знакомиться с про-

токолом следственного действия, в котором он участвовал, с

протоколом судебного заседания и делать замечания по поводу

правильности перевода, подлежащие занесению в протокол.

Существенными нарушениями, влекущими отмену пригово-

ра, признаются случаи: проведения предварительного следствия

или судебного разбирательства без участия переводчика, если

обвиняемый (подсудимый) не владеет или недостаточно владе-

ет языком, на котором ведется судопроизводство; непредостав-

ления обвиняемому копии обвинительного заключения в пере-

воде на язык, которым он владеет; необеспечения подсудимому

перевода показаний свидетелей, участвующих в судебном засе-

дании.

Понятой. Согласно ч. 1 ст. 60 УПК РФ понятым является не

заинтересованное в исходе уголовного дела лицо, привлекаемое

дознавателем, следователем или прокурором для удостоверения

факта производства следственного действия, а также содержа-

ния, хода и результатов следственного действия.

Если впоследствии возникнут сомнения у кого-либо из

представителей сторон в полноте и объективности следственно-

го действия, полученных при этом доказательств, то понятые

могут быть допрошены в качестве свидетелей. В производстве

следственного действия участвуют не менее двух понятых. Не-

обходимость в большем количестве понятых возникает при

проведении следственного эксперимента, проверки показаний

на месте, обыска, в некоторых других случаях, требующих удо-

100 Глава 5. Участники уголовного судопроизводства

стоверения большого объема информации, фиксируемой в про-

токоле следственного действия. Понятыми не могут быть: несо-

вершеннолетние; участники уголовного судопроизводства, их

близкие родственники и родственники; лица, осуществляющие

оперативно-розыскную деятельность и (или) предварительное

расследование.

Для выполнения своей функции понятой вправе не «при-

сутствовать», а «участвовать» в следственном действии. Поэтому

важно, чтобы следователь разъяснял понятым цель следственно-

го действия, их право: 1) делать по поводу следственного дейст-

вия заявления и замечания, подлежащие занесению в протокол;

2) знакомиться с протоколом следственного действия, в произ-

водстве которого он участвовал; 3) приносить жалобы на дейст-

вия (бездействие) и решения следователя, ограничивающие его

права.

§ 6. Обстоятельства, исключающие участие

в уголовном судопроизводстве

Возможность участников уголовного судопроизводства

пользоваться своими правами и исполнять обязанности нераз-

рывно связана с различными факторами. В ряде статей, содер-

жащихся в разделе II УПК РФ, имеются прямые запреты во-

влекать то либо иное лицо в сферу уголовного судопроизводст-

ва. Так, в соответствии с ч. 2 ст. 41 УПК РФ не допускается

возложение полномочий по проведению дознания на то лицо,

которое проводило или проводит по данному уголовному делу

оперативно-розыскные мероприятия. Одно и то же лицо не мо-

жет быть защитником двух подозреваемых или обвиняемых, ес-

ли интересы одного из них противоречат интересам другого

(ч. 6 ст. 49 УПК РФ). Лица, перечисленные в ч. 3 ст. 56

УПК РФ, не подлежат допросу в качестве свидетелей.

Однако законодатель в указанных выше статьях предложил

лишь те ограничения, которые являются специфическими для

конкретного участника и которые не могут быть распростране-

ны на всех лиц, вовлеченных в уголовное судопроизводство.

Наряду с этим теория и практика выработала унифицирован-

ный перечень обстоятельств, при наличии которых участник по

объективным причинам не может надлежащим образом реали-

зовать свои процессуальные права и исполнить возложенные на

него обязанности. Данные обстоятельства не зависят от воли

участников, они существуют объективно и возникают ранее то-

§6. Обстоятельства, исключающие участие 101

го момента, с которого лицо приобретает определенный про-

цессуальный статус.

Обстоятельства, исключающие участие в уголовном судопроиз-

водстве, — это такие внешние, объективно существующие фак-

торы, наличие которых вызывает обоснованное сомнение в

беспристрастности того или иного участника судопроизводства,

в связи с чем он обязан устраниться от участия в производстве

по данному уголовному делу, а в случае неисполнения этой

обязанности подлежит отводу.

Несмотря на неоднократные попытки полной унификации

данных обстоятельств, предпринимавшиеся в уголовно-процес-

суальной науке, полностью разрешить эту проблему в УПК РФ

не удалось. По-видимому, эта задача невыполнима, поскольку

различные группы участников имеют неоднородные интересы,

выполняют различные функции и по-разному появляются в

уголовном деле. В гл. 9 УПК РФ в зависимости от обстоя-

тельств, которые исключают их участие в производстве по уго-

ловному делу, участники разделены на следующие группы:

1) должностные лица уголовного судопроизводства — судья,

прокурор, следователь, дознаватель (ст. 61—67); 2) лица, пред-

ставляющие интересы других участников, — защитник, пред-

ставитель потерпевшего, гражданского истца или гражданского

ответчика (ст. 72); 3) участники, способствующие осуществле-

нию уголовного судопроизводства, — секретарь судебного засе-

дания (ст. 68), переводчик (ст. 69), эксперт (ст. 69), специалист

(ст. 71).

Перечень обстоятельств, исключающих участие в уголовном

судопроизводстве лиц первой группы, приведен в ч. 1 ст. 61

УПК РФ. Любой из вышеперечисленных участников не может

участвовать в производстве по уголовному делу, если он:

1) является потерпевшим, гражданским истцом, граждан-

ским ответчиком или свидетелем по данному уголовному делу;

2) участвовал в качестве присяжного заседателя, эксперта,

специалиста, переводчика, понятого, секретаря судебного за-

седания, защитника, законного представителя подозреваемого,

обвиняемого, представителя потерпевшего, гражданского истца

или гражданского ответчика, а судья — также в качестве дозна-

вателя, следователя, прокурора в производстве по данному уго-

ловному делу;

3) является близким родственником или родственником лю-

бого из участников производства по данному уголовному делу.

В результате анализа данных положений можно сделать вы-

вод о том, что обстоятельства, вызывающие отстранение долж-

102 Глава 5. Участники уголовного судопроизводства

постных лиц от производства по уголовному делу, заключаются

в наличии у них иного процессуального статуса или родствен-

ных отношений с другими участниками.

Должностное лицо не может осуществлять производство по

уголовному делу не только в том случае, когда ему уже придан

иной процессуальный статус, но и в ситуациях, когда для этого

имеются фактические основания. Например, если следователь

был очевидцем совершенного преступления, он не должен осу-

ществлять полномочия по возбуждению уголовного дела и

предварительному расследованию данного деяния. Он подле-

жит допросу в качестве свидетеля, а его показания будут допу-

щены в качестве доказательств по уголовному делу (п. 2 ч. 2

ст. 74 УПК РФ).

Приведенный в ч. 1 ст. 61 УПК РФ перечень исчерпываю-

щим не является, поскольку в ч. 2 этой же статьи говорится о

невозможности участия судьи, прокурора, следователя, дозна-

вателя в производстве по уголовному делу также в случаях, ко-

гда имеются иные обстоятельства полагать, что они лично,

прямо или косвенно, заинтересованы в исходе данного уго-

ловного дела. Перечень этих обстоятельств Кодексом не уста-

новлен. Представляется, что в качестве таковых могут высту-

пать имевшиеся ранее отношения (дружеские, неприязненные,

соседские и др.), факт совершения сделок гражданско-правово-

го характера, близкие отношения между самими должностными

лицами и иными участниками или между их родственниками

и т. п. В любом случае не должно быть ни малейших сомнений

в беспристрастности и объективности лиц, указанных в ст. 61

УПК РФ.

Следует также обратить внимание на то, что в Кодексе соз-

дана «двухступенчатая» конструкция обстоятельств, исключаю-

щих участие судьи в производстве по уголовному делу. Кроме

перечисленных в ст. 61 УПК РФ существует ряд дополнитель-

ных оснований, вызывающих недопустимость повторного уча-

стия судьи в рассмотрении уголовного дела. В соответствии со

ст. 63 УПК РФ судья, принимавший участие в рассмотрении

уголовного дела в суде первой инстанции, не может участвовать

в рассмотрении данного уголовного дела в суде второй инстан-

ции или в порядке надзора, а равно участвовать в новом рас-

смотрении уголовного дела в суде первой или второй инстан-

ции либо в порядке надзора в случае отмены вынесенных с его

участием приговора, а также определения, постановления о

прекращении уголовного дела.

§ 6. Обстоятельства, исключающие участие 103

Судья, принимавший участие в рассмотрении уголовного

дела в суде второй инстанции, не может участвовать в рассмот-

рении этого уголовного дела в суде первой инстанции или в по-

рядке надзора, а равно в новом рассмотрении того же дела в су-

де второй инстанции после отмены приговора, определения,

постановления, вынесенного с его участием.

Судья, принимавший участие в рассмотрении уголовного

дела в порядке надзора, не может участвовать в рассмотрении

того же уголовного дела в суде первой или второй инстанции.

Как уже говорилось, вторую группу лиц, в отношении кото-

рых могут иметь место обстоятельства, исключающие участие в

производстве по уголовному делу, составляют защитник, пред-

ставитель потерпевшего, гражданского истца или гражданского

ответчика. В соответствии с ч. 1 ст. 72 УПК РФ любое из этих

лиц не вправе участвовать в производстве по уголовному делу,

если оно:

1) ранее участвовало в производстве по данному уголовному

делу в качестве судьи, прокурора, следователя, дознавателя,

секретаря судебного заседания, свидетеля, эксперта, специали-

ста, переводчика или понятого;

2) является близким родственником или родственником су-

дьи, прокурора, следователя, дознавателя, секретаря судебного

заседания, принимавшего либо принимающего участие в произ-

водстве по данному уголовному делу, или лица, интересы кото-

рого противоречат интересам участника уголовного судопроиз-

водства, заключившего с ним соглашение об оказании защиты;

3) оказывает или ранее оказывало юридическую помощь ли-

цу, интересы которого противоречат интересам защищаемого

им подозреваемого, обвиняемого либо представляемого им по-

терпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика.

Заметим, что закрепленное в п. 3 положение, относящееся к

защитнику, несколько расширяет закрепленное в ч. 6 ст. 49

УПК РФ правило о том, что одно и то же лицо не может быть

защитником двух подозреваемых или обвиняемых, если интере-

сы одного из них противоречат интересам другого.

Третью группу лиц, которые при определенных обстоятель-

ствах отстраняются от участия в уголовном судопроизводстве,

составляют секретарь судебного заседания, переводчик, эксперт

и специалист. Данная группа участников характеризуется тем,

что в отношении одного из них (секретаря судебного заседа-

ния) законодатель вообще не предусмотрел обстоятельств, ис-

ключающих его участие в уголовном судопроизводстве, другие

же лица (переводчик, эксперт, специалист) не могут принимать

104 Глава 5. Участники уголовного судопроизводства

участие, если обнаружится их некомпетентность. Что касается

переводчика, то его некомпетентность выражается в отсутствии

свободного владения двумя языками, необходимыми для ква-

лифицированного перевода. Специалист исключается из уча-

стия в случаях, когда у него отсутствуют необходимые специ-

альные знания или когда он не может адекватно их применить

в конкретной ситуации. Некомпетентность же эксперта может

выражаться в отсутствии как специальных знаний, так и соот-

ветствующего специального образования.

К сожалению, в УПК РФ не предусмотрена возможность

исключения из числа участников уголовного судопроизводства

понятого. Представляется, что лицо не может использоваться в

качестве понятого при наличии обстоятельств, перечисленных

в ст. 61 Кодекса, хотя до внесения соответствующих изменений

имеет место пробел в законодательстве.

Существует специальная процедура отвода лиц при установ-

лении обстоятельств, исключающих их участие в уголовном су-

допроизводстве.

В соответствии со ст. 62 УПК РФ при наличии оснований

для отвода любой из упомянутых в гл. 9 Кодекса участников

уголовного судопроизводства обязан устраниться, сделав об

этом соответствующее заявление. Если же этого не произошло,

отвод ему может быть заявлен подозреваемым, обвиняемым,

его законным представителем, защитником, а также государст-

венным обвинителем, потерпевшим, гражданским истцом, гра-

жданским ответчиком или их представителями.

Положения, характеризующие особенности отвода каждого

из участников уголовного судопроизводства, в отношении ко-

торых действуют правила вышеуказанной главы УПК РФ, кон-

кретизированы в ст. 64—72.

Глава 6. Доказательства и доказывание

в уголовном судопроизводстве

§ 1. Назначение уголовного судопроизводства

и общие положения теории доказывания

В соответствии с ч. 1 ст. 6 УПК РФ назначение уголовного

судопроизводства заключается в обеспечении защиты прав и за-

конных интересов лиц и организаций, потерпевших от преступ-

лений, а также защиты личности от незаконного и необосно-

ванного обвинения, осуждения, ограничения ее прав и свобод.

Реализация указанного назначения осуществляется в рамках

уголовно-процессуальной деятельности дознавателя, следовате-

ля, прокурора и суда. Важнейшей составной частью такой дея-

тельности является процессуальное доказывание.

Вне зависимости от нашей жизнедеятельности и наших ощу-

щений рядом с нами существует окружающий мир (предметы,

строения, живые организмы, явления и т. д.), который пред-

ставляет собой объективную реальность. Окружающий нас мир

обладает свойством отображаться, проявляться в живой и нежи-

вой природе, на материальных предметах и в сознании людей.

Имеющиеся следы-отображения возможно отыскать, зафикси-

ровать (в той или иной форме), исследовать и представить иным

субъектам познания для самостоятельного изучения и воспри-

ятия.

Отталкиваясь от приведенных положений, можно сформу-

лировать важный для уголовно-процессуального доказывания

вывод: не существует фактов, явлений и действий, которые не

оставляют о себе характеризующей информации в виде матери-

альных следов или мысленного образа в человеческом созна-

нии. При совершении противоправного деяния в окружающем

мире всегда остаются разнообразные следы как на различных

предметах (материальные следы преступления), так и в созна-

нии людей, оказавшихся очевидцами подготовки, совершения

или сокрытия деяния (мысленные следы-образы).

Проявление тех или иных обстоятельств преступления, неза-

висимо от того, в чем выразилось само событие (в определен-

ном действии или бездействии), отражается во внешней среде в

106 Глава 6. Доказательства и доказывание

различных формах и на разных уровнях. В философии различа-

ют три формы отражения: в неживой (неорганической) при-

роде, живой (органической) природе и психические формы от-

ражения. Все эти формы отражения, будучи результатом воз-

действия (следами) события преступления, служат исходным

материалом для раскрытия природы каждого факта в отдельно-

сти и познания в соответствии с действительностью совокупно-

сти обстоятельств, образующих событие преступления в целом.

Обнаруживая и исследуя доказательства, дознаватель, следо-

ватель, прокурор и суд на их основе посредством абстрактного

мышления восстанавливают в своем сознании картину престу-

пления, определяют, кто и по каким мотивам его совершил, а

также ряд других обстоятельств, имеющих значение для уголов-

ного дела.

Процедура собирания, проверки и оценки доказательств,

установление их связи с исследуемым событием и формирова-

ние на основе этих сведений выводов о виновности определен-

ного лица в совершении преступления составляют содержание

доказывания. Данная деятельность, а также используемые при

этом средства регламентируются уголовно-процессуальными

нормами.

Совокупность уголовно-процессуальных норм, определяю-

щих содержание, цели и предмет доказывания, понятие и виды

доказательств, а также особенности доказывания на различных

стадиях судопроизводства и по некоторым категориям уголов-

ных дел называется доказательственным правом. Занимая одно из

центральных мест в уголовно-процессуальном праве, оно при-

звано обеспечить достоверное установление имеющих сущест-

венное значение для уголовного дела сведений, а также гаранти-

ровать реализацию принципов уголовного судопроизводства.

Нормы доказательственного права неразрывно связаны с иными

уголовно-процессуальными нормами, определяющими назначе-

ние судопроизводства и его руководящие положения; полномо-

чия государственных органов; права и обязанности участников

процесса; порядок производства следственных и судебных дей-

ствий; требования, которым должны отвечать решения, прини-

маемые в уголовном процессе.

Теория доказательств, являясь частью науки об уголовном

процессе, изучает методологические основы доказывания; рас-

сматривает понятие, виды и классификацию доказательств; их

правовые свойства (относимость, допустимость, достоверность

и достаточность); предмет и пределы доказывания. Предметом

§ 2. Обстоятельства, подлежащие доказыванию 107

ее изучения также являются нормы доказательственного права,

практическая деятельность по применению этих норм участни-

ками уголовного судопроизводства и разработка рекомендаций,

способствующих правильному использованию доказательств.

§ 2. Обстоятельства, подлежащие доказыванию

Совокупность предусмотренных уголовным и уголовно-про-

цессуальным законодательством обстоятельств, которые подле-

жат установлению (доказыванию) по каждому уголовному делу,

независимо от его специфики, для правильного его разреше-

ния, называется предметом доказывания.

В соответствии со ст. 73 УПК РФ к обстоятельствам, подле-

жащим доказыванию, относятся: 1) событие преступления (вре-

мя, место, способ и другие обстоятельства совершения преступ-

ления); 2) виновность лица в совершении преступления, форма

его вины и мотивы; 3) обстоятельства, характеризующие лич-

ность обвиняемого; 4) характер и размер вреда, причиненного

преступлением; 5) обстоятельства, исключающие преступность

и наказуемость деяния; 6) обстоятельства, смягчающие и отяг-

чающие наказание; 7) обстоятельства, которые могут повлечь за

собой освобождение от уголовной ответственности и наказания;

8) обстоятельства, подтверждающие, что имущество, подлежа-

щее конфискации в соответствии со ст. 104

УК РФ, получено в

результате совершения преступления или является доходами от

этого имущества либо использовалось или предназначалось для

использования в качестве орудия преступления либо для фи-

нансирования терроризма, организованной группы, незаконно-

го вооруженного формирования, преступного сообщества (пре-

ступной организации); 9) обстоятельства, способствовавшие со-

вершению преступления.

Некоторые особенности имеет предмет доказывания по уго-

ловным делам в отношении несовершеннолетних (ст. 421

УПК РФ), а также по уголовным делам о применении прину-

дительных мер медицинского характера (ст. 434 УПК РФ).

Следует отметить, что в настоящее время по всем уголовным

делам доказываются и обстоятельства, свидетельствующие в

пользу подозреваемого (обвиняемого). Это отражает гуманиза-

цию уголовного судопроизводства, обеспечивает права лично-

сти, закрепленные в Конституции РФ и международных актах.

Доказывание события преступления предполагает выяснение

обстоятельств уголовного дела, необходимых для правильного

108 Глава 6. Доказательства и доказывание

установления таких элементов состава преступления, как объ-

ект и объективная сторона.

Место и время совершения общественно опасного деяния

как элементы события преступления подлежат установлению по

каждому уголовного делу независимо от того, имеют ли они зна-

чение для правовой квалификации деяния. Установление време-

ни совершения преступления не только конкретизирует иссле-

дуемое событие, но и в одних случаях обеспечивает возможность

применения в отношении определенного лица акта амнистии

или срока давности, в других — способствует доказыванию од-

ного из признаков объективной стороны преступления (напри-

мер, совершение преступления против военной службы гражда-

нами, пребывающими в запасе, во время прохождения ими во-

енных сборов).

Способ совершения преступления представляет собой ком-

плекс выполненных в определенной последовательности дейст-

вий, направленных на достижение преступного результата. Спо-

соб может иметь квалифицирующее значение (например, умыш-

ленное уничтожение имущества путем поджога), а также играть

роль обстоятельства, отягчающего наказание.

Под другими обстоятельствами, составляющими понятие со-

бытия преступления, подразумеваются следующие факты: по-

следствия преступления, не охватываемые понятием ущерба;

сведения о потерпевшем и характере его действий; предприня-

тые обвиняемым меры сокрытия преступления и аналогичного

рода обстоятельства.

Доказать виновность обвиняемого — это значит установить,

что данное преступление совершено конкретным лицом; что об-

виняемый действовал виновно, т. е. с умыслом или по неосто-

рожности. Это характеризует такие элементы состава преступле-

ния, как субъект и субъективная сторона. При доказывании ви-

новности обвиняемого необходимо обосновать, в чем конкретно

выразился мотив, как именно было реализовано противоправ-

ное намерение, какова была цель преступления. Если деяние

квалифицировано как неосторожное, то доказыванию подлежит

тот факт, как именно оно было совершено: в результате преступ-

ной небрежности или преступной самонадеянности.

Наряду с этим необходимо мотивированно аргументировать,

что данное лицо может быть субъектом преступления, т. е. что

оно достигло возраста уголовной ответственности и является

вменяемым.

По некоторым уголовным делам для правильного их разре-

шения необходимо доказать, что обвиняемый обладает призна-