Доводы эти не представляются убедительными. Едва ли можно утверждать, что все
случаи, в которых требуется применение ст. 5 Основ, теперь прямо предусмотрены
законом. Этот вывод до некоторой степени справедлив лишь применительно к
отношениям личной собственности, где случаи злоупотребления правом достаточно
полно урегулированы законом, хотя и здесь возможны иные виды злоупотребления
правом. Главное, однако, состоит в том, что те конкретные случаи, которые
предусмотрены действующим законом, относятся только к отношениям личной
собственности. Они не охватывают осуществления иных субъективных гражданских прав,
где надобность в применении ч. 1 ст. 5 Основ может возникнуть.
Едва ли можно согласиться и с тем, что применение ч. 1 ст. 5 может повлечь за собой
нарушение принципа социалистической законности. Состав правонарушения обозначен в
ст. 5 Основ достаточно четко, и возможностей нарушения законности при ее применении
нисколько не больше, чем при применении любой иной нормы гражданского права.
Действующее гражданское и гражданское процессуальное законодательство
предусматривает достаточное количество гарантий правильного решения гражданских
дел. Вместе с тем практика применения ст. 1 ГК 1922 г. показала, что суды достаточно
осторожно и осмотрительно пользовались этой нормой именно как конкретной нормой
гражданского права. Действующая судебная практика подходит к ее применению с еще
большей осторожностью. Поэтому никакой реальной угрозы принципу социалистической
законности просто не существует.
Недоразумением, по-видимому, следует признать утверждение о том, что в литературе не
приведено случаев, когда бы норма ч. 1 ст. 5 могла бы быть применена. Известно, что при
применении ст. 1 ГК 1922 г. наука и практика также не сразу пришли к правильному ее
пониманию, но в конечном счете все же такие случаи были выявлены и теперь закреплены
в законе в виде специальных норм, запрещающих отдельные виды злоупотребления
правом. Имеющиеся по этому вопросу в литературе споры свидетельствуют о том, что
наука активно исследует эти случаи. И уже сейчас можно сказать, что ряд случаев,
приведенных в литературе, не вызывают особых сомнений в отношении возможности
применения к ним ч. 1 ст. 5 Основ.
Наконец, едва ли убеждает ссылка В. Ф. Маслова на ст. 31 Основ. Эта норма
действительно требует прямых указаний закона относительно применения такой меры,
как конфискация имущества. Но, во-первых, ч. 1 ст. 5 Основ и есть один из тех случаев,
когда закон прямо допускает применение такой меры; а во-вторых, изъятие имущества
вовсе не является единственной мерой, которая может быть применена к лицу,
злоупотребляющему своим правом. Если даже допустить, что изъятие имущества как
санкция может быть применена лишь при наличии специального, кроме ст. 5, указания
закона, то в отношении иных мер, используемых при отказе в защите гражданских прав,
закон никаких ограничений не устанавливает.
Недостаточная убедительность приведенных В. Ф. Масловым возражений дает
основание полагать, что более правильным является мнение, допускающее использование
ч. 1 ст. 5 Основ не только как общего принципа гражданского права, но и как конкретной
нормы, применимой к отдельным случаям злоупотребления правом.
При каких же условиях возможно применение ч. 1 ст. 5 Основ для разрешения
конкретных случаях злоупотребления правом? Таких условий несколько.
Очевидно, прежде всего, что названное правило может быть использовано как конкретная
норма права лишь при том условии, что данный конкретный случай злоупотребления