Графский В.Г. Всеобщая история права и государства

Подождите немного. Документ загружается.

Тема 34. Основные изменения в отраслях права 695

в виде осуществления конституционных и иных гарантий прав кон-

фликтующих сторон, в особенности прав человека и гражданина,

прав дискриминируемых меньшинств и т. д. Для реализации этих за-

дач в кодексы и законы включаются специальные процессуальные

требования, например рассмотрение дел несовершеннолетних в осо-

бом процессуальном порядке, либо принятие судом профилактиче-

ских мер по отношению к малолетним, либо отложение срока введе-

ния приговора в действие, приказы о замене тяжелых наказаний об-

щественно полезными работами, пробация (исправительный срок) и

наблюдение, вынесение приговора с отложенным сроком. Разумеет-

ся, что формальные требования не должны противоречить здравому

смыслу, они должны учитывать добрые нравы и служить делу защи-

ты не только свободы и имущества, но также и достоинства лично-

сти (ее чести и совести).

Одно из примечательных явлений в ориентациях участников су-

дебного конфликта — это не только опора на возможности и средст-

ва, предоставляемые адвокатом, но и — в силу дороговизны услуг

профессиональных юристов — стремление к использованию воз-

можностей для самозащиты. В Америке стали популярны справоч-

ники по типичным судебным делам и сведениям о стадиях и требо-

ваниях судебного делопроизводства, которые воодушевляют многих

сограждан на самостоятельное ведение дел в суде. Традиционной

высокой целью судей является стремление обеспечить оперативную,

компетентную и честную судебную защиту, ибо, как говорили еще

древние, «право там, где есть защита» (ibi jus ibi remedium).

Суд присяжных. Для современного понимания роли суда присяж-

ных весьма полезно обратиться к истории этого института, уходящей

корнями и в Древнюю Грецию, к афинским гелиастам, и к англий-

скому большому и малому жюри, и, как иногда добавляют, ко вре-

менам правления франкского императора Людовика Благочестивого,

при котором в 829 г. суды присяжных возникли во Франции. Суд

присяжных появился в обстановке упадка средневековых форм суда

с ордалиями — испытанием водой и каленым железом, с поединка-

ми и пари, а также судами инквизиции, и окончательно сложился к

XV в. как независимый и непредвзятый в суждениях и решениях со-

став суда, выявляющий фактическую сторону дела.

В английской практике очень важным оказался прецедент, в со-

ответствии с которым присяжного заседателя не должны были штра-

фовать и сажать в тюрьму за судебное оправдание обвиняемого, и

это обыкновение окончательно установилось к 1670 г., когда суд

присяжных окончательно превратился в орган, независимый от воли

короля и королевских судей. К началу XVIII в. характерным для суда

присяжных становится вынесение решения по судебному делу ис-

ключительно на основании предъявленных на процессе доказа-

тельств, относящихся только к рассматриваемому делу. Затем сложи-

лись специфические требования к полномочиям этих судов при раз-

696 Часть вторая. Современная история

бирательстве уголовных и гражданских дел (например, в США суд

присяжных рассматривает только «иски по закону» и не обязан рас-

сматривать тяжбы по праву справедливости).

Современная практика внесла некоторые изменения в классиче-

ский состав судебного заседания — судья и 12 заседателей. Во фран-

цузском суде заседателей может быть девять, кроме того, решение не

во всех случаях должно быть единогласным и т. д.

Современные суды присяжных рассматривают около 3% всех су-

дебных дел и нередко становятся объектом критики за свою дорого-

визну, неэффективность и другие элементы, сопоставляемые с эле-

ментами и общей процедурой судов общей юрисдикции. Критика

судов присяжных в основном идет по двум параметрам:

• расходы и неэффективность суда присяжных (длительность

процедуры разбирательства и выработки решения, затраты на ком-

пенсации за отрыв заседателей от основных занятий и др.);

• сомнения в способности присяжных выносить решения. Со-

гласно социологическим опросам Калвена и Цсйселя, проведенным

в США в 1966 г., судьи согласны с вердиктами присяжных на 78% в

уголовных делах, в 19% дел присяжные вынесли оправдательный

вердикт, в то время как судьи — обвинительный, и еще в 3% дел

присяжные вынесли обвинительный вердикт, тогда как судьи оправ-

дали бы обвиненного. В последние годы в связи с присуждением не-

оправданно больших сумм истцам по делам о нанесении личного

ущерба адвокаты и страховые компании еше раз поставили вопрос о

способности судов присяжных принимать корректные решения. Это

стало причиной решительной отмены суда присяжных по граждан-

ским делам в Англии.

И тем не менее суды присяжных продолжают функционировать в

большинстве стран либерально-демократической ориентации, в оп-

равдание тому приводятся аргументы и исторического, и конститу-

ционно-правового характера. Суд присяжных, будучи независимым,

обеспечивает не только баланс властей, но и препятствует всяческо-

му произволу и несправедливости. По одном) из определений Вер-

ховного суда США (1962), обеспечение обвиняемому права быть су-

димым судом присяжных делает возможным «надежную защиту про-

тив коррумпированных или излишне рьяных обвинителей и против

податливых, необъективных или непредсказуемых судей». Суд при

сяжных вместе с тем является прекрасной школой приобщения к на-

циональной правовой культуре, к согласованным групповым дейст-

виям и решениям во имя обеспечения защиты от узурпации власти,

зашиты духа свободы и личного достоинства граждан в суде и за его

пределами. Наконец, деловое сотрудничество заседателей с предсе-

дательствующим судьей позволяет лучше оценить достоинства про-

фессиональных знаний и голоса совести, пребывающих в состоянии

солидарного взаимодействия.

Тема 34. Основные изменения в отраслях права 697

Клятва-присяга участника коллегии присяжных в США включает

в себя такие слова: «Торжественно клянусь, что буду осуществлять

правосудие невзирая на лица и предоставлять равное право бедному

и богатому; что буду искренне и беспристрастно исполнять все воз-

ложенные на меня обязанности наилучшим образом, насколько по-

зволяют мои способности и знания, в согласии с Конституцией и за-

конами Соединенных Штатов».

В качестве последнего — по счету, но не по значению — аргумен-

та в пользу сохранения суда присяжных обычно приводится следую-

щий: нельзя экономить на правосудии. Разделение забот о проведе-

нии надлежащей судебной процедуры разбирательства и забот о

справедливости чревато возвышением привычного зла — кримино-

генное™ в обществе и коррумпированности в среде государственной

бюрократии, и уровень достигнутого благосостояния здесь большой

роли не играет.

Контрольные вопросы

Чем вызваны основные изменения в источниках права и отраслях

законодательства в послевоенный период?

Какие изменения характерны для гражданского законодательства?

Меняется ли карательное законодательство?

В чем состоит специфика современного социального законода-

тельства?

Как регулируется современная гражданская служба в отличие от

прошлых исторических эпох?

Что такое административная юстиция и как она возникла?

Как меняется законодательство о суде и судоустройстве?

Литература

Доморацкая Э. И. Социальное законодательство Франции. М.,

1975; Решетников Ф. М. Правовые системы стран мира. М., 1994;

Крылова Н. Е. Новый уголовный кодекс Франции. М., 1996; Шапп Я.

Основы гражданского права Германии. М., 1996; Государственная

служба (комплексный подход). М., 1999. Гл. 5.

Тема 35. Изменения в праве под влиянием

глобальных и региональных процессов

Влияние универсального и регионального международного права. Всеоб-

щая декларация прав человека 1948 г. — Религия и права человека. —

Европейский Союз: история учреждений межгосударственного сотруд-

ничества и европейского права. — Изменения в современных фундамен-

тальных правовых системах: англосаксонская система, романо-герман-

ская система, современное мусульманское право, современная конфуци-

анская система. — Общее и особенное в эволюции национальных и

фундаментальных правовых систем.

Влияние универсального и регионального международного

права. Всеобщая декларация прав человека 1948 г.

Современное международное право в отличие от «общенародного

права» древних римлян подразделяется на многие структурные эле-

менты, среди которых необходимо обратить внимание на универ-

сальное (общее) международное право и региональное общее право.

Если первое характеризуется общими установлениями относительно

защиты прав человека, способов мирного урегулирования межна-

циональных конфликтов или координации усилий в решении гло-

бальных проблем населения всей планеты (загрязнение окружающей

среды, проблемы голода и болезней и др.), то региональное между-

народное сотрудничество протекает главным образом в территори-

альных границах исторических регионов Старого и Нового света — в

Азии, Африке, Латинской Америке и, конечно, Европе.

Влияние международного права осуществляется в современный

период истории по нескольким основным направлениям. Первое —

это защита прав человека, которая является сегодня не только атри-

бутом правового государства в странах либеральной демократии, но

и международно-правовой обязанностью каждого государства, и это

стало наиболее устойчивым требованием к правовой и социальной

государственной политике.

В качестве следующего важного и давнего направления следует

назвать координацию усилий в обеспечении мира, порядка и устой-

чивого социального развития в обозримом будущем. На 48-й сессии

Генеральной Ассамблеи Организации Объединенных Наций, состо-

явшейся в мае 1994 г., в докладе Генерального секретаря «Развитие

Тема 35. Влияние глобальных и региональных процессов 699

и международное экономическое сотрудничество» были даны сле-

дующие измерения развития: мир как фундамент, экономика как

двигатель прогресса, здоровая окружающая среда как основа устой-

чивости, справедливость как один из устоев общества и демократия

как благое управление. Действительно, имеется ряд исторических

событий и фактов из политического и правового опыта стран либе-

рально-демократической ориентации, которые дают основание го-

ворить о «взаимоподкрепляемых связях между демократическим

развитием и уважением прав человека». Разумеется, этот вывод де-

лается на основании не кратковременного опыта демократических

преобразований в той или иной стране, но опыта, обозреваемого на

всем протяжении современной истории, по крайней мере всего

XX столетия.

Более основательным по отношению ко всему историческому

опыту является вывод о роли справедливости как одного из устоев

общества. Этот вывод особенно близок правовому опыту разных на-

родов и стран на всем протяжении их истории, даже в те периоды,

когда справедливость имела сомнительные истолкования в духе уз-

кой партийности, агрессивного национализма или групповой (со-

словной, классовой) заинтересованности. Понимание права как во-

площения разумности и справедливости характерно не только для

знаменитых греков (Аристотель и софисты), но и для более древних

мыслителей и законодателей (Хаммурапи, Моисей, Будда, Конфу-

ций), их последователей в рамках западной правовой традиции (анг-

лосаксонской и романо-германской), а также, с известными оговор-

ками, для других фундаментальных правовых традиций современно-

го мира (христианской в рамках традиции канонического права,

мусульманской, конфуцианской).

Еще одним направлением стало региональное сотрудничество го-

сударств, которое оформляется многими соглашениями международ-

но-правового характера, накладывающими определенные обязатель-

ства на договаривающиеся стороны.

Организация Объединенных Наций и культура прав человека. По-

сле окончания Второй мировой войны в 1945 г. совместными уси-

лиями многих государств были достигнуты значительные успехи в

деле налаживания мирного сотрудничества народов в рамках Орга-

низации Объединенных Наций. В декабре 1948 г. была утверждена

Всеобщая декларация прав человека ООН, которая определила но-

вые стандарты в области права. Согласно прежним человек не обла-

дает никакими иными правами, кроме тех, которые ему предостав-

лены законодательством и правительством своей страны. Одновре-

менно с этим признавалось, что не существует никаких правовых

норм внешнего по отношению к данному государству происхожде-

ния, которые бы связывали правительства в их воздействии на лица

и группы, находящиеся под их юрисдикцией.

700 Часть вторая. Современная история

После принятия Всеобщей декларации прав стало преобладать

мнение о том, что государства, входящие в ООН, тем самым прини-

мают на себя юридические обязательства в отношении правил обра-

щения со своими гражданами. Сходным образом поменялось мнение

относительно юрисдикции государств в отношении этнических и ре-

лигиозных меньшинств, проживающих на их территории, а также в

отношении прав народов на самоопределение, т. е. на обособленное

и независимое существование и на выбор формы правления (в ос-

новном это право признавалось за народами, пребывающими в ко-

лониальной и иной внешней зависимости и подчинении). Все эти

перемены стали реализацией требований, включенных в Устав ООН,

где в первой же статье говорится о необходимости «развивать друже-

ственные отношения между нациями на основе уважения принципа

равноправия и самоопределения народов...» и «осуществлять между-

народное сотрудничество... в поощрении и развитии уважения к

правам человека и основным свободам для всех, без различия расы,

пола, языка и религии».

К разработке исходных философских оснований концепции прав

человека были привлечены известные философы и юристы стран За-

пада и Востока — Ж. Маритен, М. Ганди, С. И. Гессен и др. В про-

цессе последующего уточнения формулировок прав человека были

использованы положения международных конвенций, деклараций и

резолюций, базирующихся на Всеобщей декларации прав человека и

двух Пактах о правах человека (1964—1968). Таким образом, в на-

стоящее время в категории индивидуальных прав человека признает-

ся следующая их совокупность: право на жизнь, запрет жестокого и

бесчеловечного наказания, рабства принудительного труда, свобода

мысли и выражения своих взглядов, выбора религиозных взглядов и

передвижения, а также право быть признанным физическим лицом

перед законом, запрет на произвольное и незаконное вмешательство

в личную жизнь, право на мирные собрания и на свободу ассоциа-

ций, право на чичную безопасность, запрет на обратное действие за-

конов. В основном эти права и свободы представляют собой права

так называемого первого поколения прав человека, относимого к пе-

риоду первых социальных и политических революций XVII—

XVIII вв.

К правам второго (преимущественно послевоенного) поколения

относятся: гарантирование каждому человеку права на образование и

социальное страхование, на создание профсоюзов, на проведение за-

бастовки, на обеспечение физического и психического здоровья, а

также гарантирование равноправия женщин, детей и меньшинств и

запрета дискриминации на основе пола, расы, религии. Кроме того,

особые гарантии предоставлены таким социальным группам из чис-

ла дискриминируемых меньшинств, как, например, лица, содержа-

щиеся под стражей; коренные жители страны (аборигены) или мест-

Тема 35. Влияние глобальных и региональных процессов 701

ности; трудящиеся-мигранты; зависимые народы; лица без граждан-

ства; инвалиды и умственно отсталые.

В настоящее время дебатируется перечень прав, которые со-

ставляют «третье поколение» и включают в себя право на мир, на

развитие, на чистую и здоровую среду обитания. В принятой ООН

в 1977 г. Декларации о социальном прогрессе и развитии говори-

лось, что «все народы и человеческие существа... должны жить

достойно и свободно, получая плоды социального прогресса, и со

своей стороны вносить в это свой вклад». В другом документе Ге-

неральная Ассамблея ООН объявила, что «право на развитие есть

неотъемлемое право человека... Равенство и благоприятные усло-

вия для развития являются в одинаковой мере прерогативой госу-

дарств и индивидуумов внутри государства» (Резолюция от 23 но-

ября 1979 г.).

За полвека существования ООН практически все социалистиче-

ские государства и страны «третьего мира», вопреки протестам пра-

вительственных и неправительственных американских и европей-

ских организаций, отказывались признавать свои нарушения прав

человека, «определяемых в либеральном духе», и всячески противи-

лись официальным проверкам, в том числе по линии ООН. Эти же

страны, опять-таки наперекор протестам европейцев, пытались «пе-

реформулировать» права человека, переводя их с языка индивидуа-

лизма на коллективистские определения. В этой ситуации дискуссии

на сессиях Генеральной Ассамблеи о новом международном порядке

и споры в ЮНЕСКО (Организация Объединенных Наций по вопро-

сам образования, науки и культуры) по поводу нового международ-

ного порядка в сфере информации сосредоточились на противопос-

тавлении приемлемости либеральных понятий свободы, индиви-

дуализма, ограничения государственной власти и отделения

общественной собственности от частной, с одной стороны, и прием-

лемости альтернатив, основанных на государственности и коллекти-

визме — с другой. «Запад защищал принцип ограниченной власти

правительства и его подотчетность парламенту, частную инициативу

и свободное движение товаров, людей, капитала и информации; дру-

гие выступали за ограничение этого движения в интересах общества,

интерпретируемого холистически как единое целое и находящегося

под защитой государства» {Пучала Д. Дж. Мировые имиджи, миро-

вые порядки и «холодные войны»: Мифы истории и Объединенные

Нации // Международный журнал социальных паук. 1995. Нояб.

С. 49).

Одна из существенных проблем, связанная с реализацией прав на

развитие, заключена, по мнению историков международных отноше-

ний, в отсутствии необходимых условий для развития, что связано с

нехваткой материальных или финансовых ресурсов, слабой эконо-

мической развитостью или затяжным кризисом и т. д. С теоретиче-

ской точки зрения вполне оправданно считать самыми необходимы-

702 Часть вторая. Современная история

ми условиями развития такие, как обеспеченность мира и безопас-

ности, прав человека и социального прогресса. Однако если принять

во внимание, что в доктрине развития, согласно официальным вы-

сказываниям представителей ООН и многих международных непра-

вительственных организаций и благотворительных фондов, следует

отдавать предпочтение стратегии «основных нужд» (например, удов-

летворение базовых потребностей семьи в жилье, пище, одежде и

общественных услугах — транспортных, медицинских, в обеспече-

нии питьевой водой), то весьма затруднительным станет решение

вопроса о том, каким оперативно-стратегическим путем этого мож-

но и надлежит достигать той или другой стране в Африке, Азии или

в районе Карибского бассейна.

Другую проблему составляет критическое восприятие либераль-

ных ценностей и традиций рядом политических лидеров стран

«третьего мира» — Дж. Неру (Индия), С. Туре (Гвинея). Дж. Ньерере

(Танзания), Л. Сенгором (Сенегал), а также представителями запад-

ного неоконсерватизма и постмодернизма — Д. Беллом (США),

М. Фуко, Ж.-Ф. Лиотаром (Франция), философами Франкфуртской

школы (Германия). На Венской конференции по правам человека

1993 г. весь мир был поделен по культурно-общинному принципу,

что, по всей видимости, знаменует новый этап дискуссий между

представителями отдельных, основанных на религиозных различиях,

цивилизаций по вопросам прав человека и стратегии развития.

Все возрастающий перечень прав и свобод человека в современ-

ных послевоенных конституциях (41 статья в Конституции Италии

1947 г., 45 — в Конституции Испании 1978 г. и др.) создает новые

проблемы, связанные с точным уяснением и классификацией и,

возможно, иерархизацией прав и свобод. О последнем весьма про-

ницательно рассуждал Дж. Неру в 1946 г. Он писал: «В комплекс-

ной социальной структуре индивидуальные свободы должны быть

ограничены, и, вероятно, единственным путем к реальной личной

свободе должно стать какое-то ограничение социальной сферы.

Меньшие свободы могут нередко требовать ограничения в стремле-

нии к большей свободе» {Nehru J. The Discovery of India. N. Y., 1964.

P. 17). Согласно опросам общественного мнения по проблемам

обеспечения свободы и безопасности многие американцы готовы в

начале XXI в. поступиться своей свободой, и в особенности непри-

косновенностью сферы частной жизни, во имя защиты своей жизни

от террористов.

Религия и права человека

«Права человека — это неделимые права всех», — заявил в своем

послании по случаю Всемирного дня мира (1998) папа Иоанн Па-

вел II, которого часто именуют «папой прав человека», поскольку

Тема 35. Влияние глобальных и региональных процессов 703

эта тема стала одной из основных в его посланиях начиная с 1979 г.

Для его истолкования прав человека характерен акцент на личност-

ном начале, и потому в посланиях употребляется фраза «права чело-

веческой личности». В упомянутом послании 1998 г. папа римский

воспроизвел уточненный и подробный перечень этих незыблемых

прав и добавил к этому вопрос о том, в какой мере, с какой правди-

востью и честностью эти права признаются не только на словах, но

и применяются на деле.

Право на жизнь является незыблемым и основополагающим, но

надо считаться с тем, насколько оно соблюдается нами. Помогаем

ли мы инвалидам развивать все свои возможности и способности;

обеспечиваем ли пожилых или больных людей всем тем уходом,

всей той заботой, которые им нужны? Право на религиозную сво-

боду — оно в сердце прав, в настоящем смысле существования —

как в личном, так и общественном плане. Мы это утверждаем, но

найдем ли силы и мужество, чтобы признать за человеком свободу

поменять религию, если совесть его этого требует? И еще несколь-

ко вопросов, в которых весьма своеобразно и с беспокойством

очерчивается современное состояние и возможная перспектива об-

суждаемых прав: защищаем ли мы безработных, когда предлагаем

им унизительную субсидию; имеем ли мы право лишать крестьяни-

на его участка земли, оправдываясь тем, что он его плохо обраба-

тывает, а мы защищаем среду обитания; как мы можем говорить о

служении миру, если в то же время торгуем оружием? От чаши до

уст далеко; прекрасные обещания слишком часто не находят ис-

полнения. Послание заканчивается молитвенным пожеланием:

пусть основой жизни во всем мире становится культура прав чело-

века. Она неразрывно связана с незыблемым достоинством челове-

ческой личности.

Исторически первым посланием папы римского на современные

социальные темы стало послание Rerum novarum (Новые реалии)

1891 г. Ровно через 100 лет римская церковь в папском послании

«Сто лет» признала актуальность и непреходящее значение послания

«Новые реалии» и определила роль измененной социальной доктри-

ны Церкви как инструмента евангелизации, поскольку эта доктрина

говорит о Боге и о тайне спасения во Христе каждому человеку, а

потому «открывает ему самого себя». Обращаясь к политическим,

социальным и экономическим реалиям последнего десятилетия

XX столетия, папское послание обосновывает следующий вывод:

«В чем причина всех зол... как не в той своего рода свободе, которая

в экономической и социальной сферах отстраняется от правды о че-

ловеке».

«Реальный социализм» заключал в себе «гибельную антропологи-

ческую ошибку», ибо он не учитывал сверхчеловеческой природы

человеческой личности. Один из важных факторов, приведших его к

падению, — это то, что «массы трудящихся отреклись от идеологии,

704 Часть вторая. Современная история

выступавшей якобы от ее имени». Но с падением марксизма неспра-

ведливость и нищета не исчезают — их не удалось преодолеть и в са-

мых богатых странах. Конструктивное решение Церкви основывает-

ся на признании достоинства каждого человека, созданного по обра-

зу и подобию Бога. Но для этого потребуется возрождение в мире

«естественного диктата совести» и утверждение «истинной техноло-

гии целостного освобождения личности».

Частная собственность имеет свой определенный социальный ас-

пект. Он выводится из тезиса о всеобщем предназначении как ду-

ховных, так и материальных благ. «В то время как в прошлом глав-

ным фактором производства была земля, а позднее капитал, пони-

маемый как совокупность средств производства, то теперь все более

важную роль играет сам человек, т. е. его знания, в особенности на-

учные, его организаторские способности, его умение понимать и

удовлетворять нужды других людей».

Проблема взаимодействия между людьми — корневая для буду-

щего и настоящего. Развитие необходимо основывать на солидарно-

сти, однако этому мешает иностранная задолженность, наркобизнес,

экология природы и человека. Экономическая свобода является не-

отъемлемым аспектом свободы общечеловеческой, но она в любом

случае должна способствовать наиболее полной реализации челове-

ческой личности и созданию истинной общности трудящихся. Необ-

ходимо отдавать должное социальной роли государства и создать

«целостную теорию государства». Государство призвано выполнять

иную роль, нежели тоталитаризм, который, как показал историче-

ский опыт, «стремится поглотить и нацию, и общество, и семью, и

религиозные группы, и саму человеческую индивидуальность». Цер-

ковь признает демократическое устройство общества, но истинная

демократия возможна только в государстве, управляемом законами,

причем на основе правильного понимания человеческой личности.

Лейтмотив папских посланий по социальным вопросам — уверен-

ность в том, что учение Церкви завоюет доверие не только своей

внутренней логикой и последовательностью, но также и своей дейст-

венностью.

Европейский Союз: история учреждений

межгосударственного сотрудничества

и европейского права

Региональное сотрудничество в пределах Западной Европы имеет

не только современную историю, но и весьма богатую и разнообраз-

ную предысторию. Существует несколько общеевропейских межго-

сударственных организаций — Европейский Совет (основан в

1949 г., в настоящее время объединяет 44 государства), Европейский