Джандарбек Б.А. Усыновление (удочерение) в семейном праве Республики Казахстан

Подождите немного. Документ загружается.

потрясения, природные катаклизмы, эпидемии и т.д. Благодаря

такой карте, усыновление (удочерение) детей иностранными

гражданами будет иметь повышенную обоснованность. Сведения,

представленные усыновителем (удочерителем) о себе, своем

окружении и финансовом состоянии могут оказаться недоста-

точными или, мягко говоря, неточными для объективного

решения о целесообразности усыновления (удочерения) в том

или ином случае.

В соответствии с Законом «О браке и семье» усыновителями

(удочерителями) не могут быть: 1) лица, признанные судом

недееспособными или ограниченно дееспособными; 2) супруги,

один из которых признан судом недееспособным или ограниченно

дееспособным; 3) лица, лишенные по суду родительских прав

или ограниченные судом в родительских правах; 4) лица, отст-

раненные от обязанностей опекуна или попечителя за ненадле-

жащее выполнение своих обязанностей; 5) бывшие усыновители

(удочерители), если усыновление (удочерение) было отменено

судом по их вине; 6) лица, которые по состоянию здоровья не

могут осуществлять родительские права.

Данный перечень слишком обтекаемо решает вопрос воз-

можности усыновления (удочерения) лицами, ограниченными в

родительских правах или лишенных родительских прав. Огра-

ничения могут быть сняты, родительские права восстановлены.

Однако, если ранее родительские права использовались в ущерб

интересам детей, например, создавались препятствия в обучении,

ребенок склонялся к воровству, проституции, употреблению

спиртных напитков или наркотиков, имело место жестокое

обращение с детьми (67), допускать усыновление (удочерение)

не следует. Опыт показывает, что такое поведение всегда

имеет склонность к рецидиву. Есть прецеденты (например, в

Российской Федерации) когда, так называемые воспитатели, под

прикрытием семейного детского дома совершали в отношении

детей самые гнусные преступления.

В том случае, когда супруг признанный судом недееспособ-

ным, ограниченно дееспособным проживает отдельно (семейные

отношения фактически прекратились), на наш взгляд следует

допускать усыновление (удочерение) вторым супругом. В

данном случае будет иметь место аналогия со статьей 85 ЗоБС

РК, когда не требуется согласие на усыновление (удочерение)

супруга, фактические брачные отношения с которым прекращены

и супруги проживают раздельно более года.

Есть предложения от практических работников, касающиеся

недопущения определенных лиц к усыновлению (удочерению),

в частности: 1) лиц, не имеющих на момент усыновления

(удочерения) дохода, обеспечивающего усыновляемому ребенку

прожиточный минимум; 2) лиц, не имеющих постоянного

места жительства, также жилого помещения пригодного для

жилья; 3) лиц, имеющих на момент усыновления судимость за

умышленное преступление против жизни и здоровья граждан

(68). Следует заметить, в Законе идет не о прожиточном мини-

муме, а об обеспечении всестороннего, гармоничного развития,

образования ребенка, его воспитании и надо исходить из этого.

Именно это должно восприниматься как основание для

усыновления (удочерения). Гражданское право предусматривает

разнообразие вещных прав на имущество, поэтому не должно

возникать недоразумений с тем, принадлежит или нет жилье

усыновителю на праве собственности. Это требует специального

разъяснения в законодательстве.

Дифференцированного подхода требует учет прошлой суди-

мости за совершение преступлений против жизни и здоровья

граждан. Одно дело, когда гражданин был осужден за убийство

при превышении пределов необходимой обороны ( ст. 99 УК РК),

другое дело, когда к примеру осуждение произошло за убийство

с особой жестокостью (п. д, ст. 96 УК РК), или совершение

развратных действий в отношении малолетних (ст. 124 УК РК).

В законе следует сделать единственное исключение из правовых

последствий снятия судимости, запретив им пожизненно быть

опекунами, попечителями, патронатными воспитателями или

усыновителями (удочерителями).

Лицо не может быть усыновителем (удочерителем), если

болеет синдромом приобретенного иммунодефицита человека,

инфицировано его вирусом, болеет психическими заболеваниями и

т.д. Перечень заболеваний, при наличии которых, лицо не может

усыновить (удочерить) ребенка, принять его под опеку (попечи-

тельство), патронат, утвержден Постановлением Правительства

Республики Казахстан в 1999 году.

Усыновленными (удочеренными) могут быть только несо-

вершеннолетние. Одно лицо может усыновить (удочерить)

нескольких детей, являющихся братьями или сестрами или не

состоящих в родстве между собой (п.1 ст., 79 ЗоБС РК ). При этом

надо учитывать, что отношения возникают не только между

непосредственно усыновителем (удочерителем) и усыновляемым

(удочеренным). Вследствие этого необходимо, чтобы по воз-

можности усыновляемые (удочеряемые), особенно, старше десяти

лет соответствовали друг другу по тем параметрам, которые

указаны выше для усыновителя (удочерителя) и усыновляемого

(удочеряемой). В соответствии с законом не допускается

усыновление (удочерение) братьев и сестер разными лицами,

за исключением случаев, когда усыновление (удочерение)

отвечает интересам ребенка. На наш взгляд, в законодательстве

следует конкретизировать понятие соответствия интересам

ребенка усыновления братьев и сестер, включая полнородных

и неполнородных разными лицами.

То, что во всех случаях, когда происходит усыновление

(удочерение), им будут обеспечиваться надлежащие условия,

следует из общих условий усыновления (удочерения). Поэтому,

надо в первую очередь учитывать привязанность детей друг к

другу с той целью чтобы не нанести им психическую травму.

Эта привязанность может сформироваться очень рано и в каждом

отдельном случае требуется индивидуальный подход. В некоторых

случаях, когда дети, имеющие общую мать или общего отца,

совместно не воспитывались, об их родстве знает лишь мать

(отец) (69). При таких обстоятельствах, передачу детей в разные

семьи, можно считать допустимым.

Несмотря на то, что усыновление (удочерение) с согласия

второго супруга производится лишь одним из них, на наш

взгляд, нельзя игнорировать те отношения, которые поневоле

возникнут с участием второго супруга. Он в таких случаях будет

приравнен либо к отчиму, либо к мачехе усыновленного (удо-

черенного) ребенка. Закон Республики Казахстан “О браке и

семье” (ст. 141) предусматривает возникновение лишь алиментных

прав и обязанностей между отчимом (мачехой) и пасынком

(падчерицей). Отчим или мачеха, сводные братья и сестры имеют

наследственные права на имущество пасынка (падчерицы) или

сводных братьев (сестер) (ст. 1065 ГК РК). Закон закрепляет

лишь обязанности родителей и усыновителей. Статья 102 ЗоБС

РК определяет формы воспитания детей, где также ничего не

говорится об отчиме и мачехе. Вопросы взаимоотношений

усыновленного (удочеренного) ребенка и супруга усыновителя

(удочерителя) недостаточно рассмотрены и в теоретической

литературе (70).

В статье 16 Декларации о социальных и правовых принципах,

касающихся защиты и благополучия детей, особенно при

передаче детей на воспитание и их усыновлении (удочерении)

на национальном и международном уровнях от 3 декабря 1986

года этот вопрос нашел принципиальное решение. Учреждения

или службы опеки и попечительства, в нашем случае и суд,

должны убедиться о взаимоотношениях между усыновляемым

(удочеряемой) ребенком и будущими приемными родителями

до его усыновления (удочерения). Законодательство должно

обеспечить, чтобы ребенок был признан в качестве законного

члена приемной семьи и пользовался всеми вытекающими отсюда

правами (71). Необходимо правовое оформление взаимоотношений

отчима (мачехи) и пасынка (падчерицы), в случаях усыновления

(удочерения), поскольку эти лица фактически не связаны

кровными узами.

Определение объема прав и обязанностей отчима (мачехи)

и пасынка (падчерицы) не входит в задачи данной работы, для

этого требуется дополнительное исследование, однако ясно, что

он должен быть достаточным для того, чтобы не было препят-

ствий воспитанию усыновленного (удочеренного) ребенка с

обеспечением полноценной семьи, что имеет важное значение.

Например, усыновитель (удочеритель) часто выезжает в

командировки. Воспитание же фактически осуществляет другой

супруг, не являющийся усыновителем (удочерителем). Необхо-

дима правовая регламентация этих отношений.

Следует ввести испытательный срок для усыновления

(удочерения), стараясь при этом максимально не травмировать

психику ребенка. Если у усыновителя (удочерителя) есть дети,

то ребенок должен привыкнуть и к ним. Для этого должны быть

установлены специальные правила судебной процедуры. Орган

опеки и попечительства, суд и все заинтересованные лица

должны убедиться, что усыновление (удочерение) действительно

состоялось. Пока же по делам об усыновлении (удочерении),

даже иностранцами, суды определяют немедленное исполнение

своего решения и остается масса нерешенных вопросов (72).

Не допускается усыновление (удочерение) ребенка лицами,

не состоящими между собой в браке. Имелся единичный случай

нарушения п. 3 ст. 80 ЗоБС РК, судьей Медеуского районного суда

г. Алматы, когда решением суда было удовлетворено заявление

гражданина М. об удочерении ребенка своей сожительницы Ч., с

которой в браке не состоял. Решение вступило в законную силу

и оформлено в органах ЗАГС. Думается, что в исключительных

случаях, аналогичных приведенному, усыновление (удочерение),

даже если оно было проведено с нарушением, надо признавать

и это должно допускаться законодательно.

Если лица проживают совместно и сожитель матери реально

проявляет заботу о ребенке, то интересы последнего от усынов-

ления (удочерения) не пострадают. Действие данной нормы

рассчитано на те случаи, когда лица не проживают вместе, не

имеют близких отношений.

Декларация о социальных и правовых принципах, касающихся

защиты и благополучия детей, особенно при передаче детей на

воспитание и их усыновлении (удочерении) на национальном

и международном уровнях от 3 декабря 1986 года в статье 3

указывает: «Забота о ребенке лежит, прежде всего, на его собст-

венных родителях». Поэтому в тех случаях, когда у ребенка есть

родители, вопрос должен решаться именно с учетом этой обя-

занности родителей.

Усыновление (удочерение) является одной из альтернативных

форм воспитания детей, коими являются опека и попечительство,

патронат, помещение в детские лечебные и воспитательные

учреждения. Поэтому оно в каждом отдельном случае должно

проводиться с учетом целесообразности его применения. Если

налицо все условия для усыновления (удочерения), то оно в

состоянии наилучшим образом заменить отсутствие у ребенка

полноценной родной семьи.

Обобщая сказанное можно дать следующее определение

усыновления (удочерения): усыновление (удочерение) есть пра-

вовой институт, объединяющий комплекс материально-

правовых и процессуально-правовых норм, регулирующий

отношения по поводу принятия детей на воспитание в семью,

приравнивая его по статусу к родному. Усыновление (удо-

черение) преследует цель в полном объеме обеспечить права

ребенка в соответствии с законодательством.

Усыновление (удочерение) в современном аспекте - это та

часть права, которая в наибольшей мере впитала в себя все

аспекты генезиса права в позитивном смысле, его гуманизации.

§1.2. Правовые последствия усыновления (удочерения).

С учетом данного нами определения усыновления (удо-

черения) как правового института, объединяющего сложный

комплекс норм материально и процессуально-правового характера,

его правовые последствия можно охарактеризовать как следствие

реализации норм указанного института – усыновления (удо-

черения).

В юридической литературе, посвященной вопросам усынов-

ления (удочерения), вопрос о правовых последствиях усыновления

(удочерения) рассматривается в узком аспекте. Обращается вни-

мание на возникновение между усыновленными (удочеренными) и

их потомством с одной стороны, усыновителями (удочерителями)

и их родственниками с другой, всех юридических отношений,

которые устанавливаются между соответствующими родствен-

никами по закону. По мнению некоторых авторов усыновление

(удочерение) – это не только форма устройства на воспитание

детей, оставшихся без попечения родителей, но и юридический

факт, вызывающий определенные правовые последствия(73).

Нельзя согласиться с тем, что состоявшееся усыновление

(удочерение) это просто юридический факт. В случае усыновления

(удочерения) предпосылкой возникновения, изменения и

прекращения прав и обязанностей усыновителя (удочерителя) и

усыновленного (удочеренной) служит сложный юридический

состав, включающий в себя действия (волеизъявления) усынови-

телей (удочерителей), родителей усыновляемого (удочеряемой),

в некоторых случаях самих усыновляемых (удочеряемых), суда,

органов опеки и попечительства, о чем упоминалось ранее.

Кроме рассмотрения предпосылок, важным является выявление

последствий, поскольку они есть определенный правовой результат.

Право ценно для субъектов именно тем, что позволяет рассчи-

тывать на наступление определенных правовых результатов, а в

данном случае комплекса субъективных правоотношений. Их

содержание охватывает не только права и обязанности усы-

новителей (удочерителей) и усыновленных (удочеренных), но

и их потомства. Нельзя упускать из вида, что усыновление

(удочерение) не основано на кровном родстве. Ввиду этого не

могут полностью прекратиться специфические (усеченные)

отношения между усыновителями (удочерителями) и прежними

родственниками усыновленного (удочеренной). Например, прежние

родители в любом случае имеют право требовать признания

усыновления недействительным (ст. 93 ЗоБС РК ). По решению

суда могут быть сохранены отношения усыновленного с одним

из родителей или родственниками умершего родителя (п. 5 ст. 89

ЗоБС РК). В свою очередь это означает, что указанные субъекты:

усыновитель и родители (их родственники) наделяются взаи-

мосвязанными правами и обязанностями по отношению к

ребенку. Данное законодательное решение является новым по

сравнению с нормами, действовавшими непосредственно до

принятия нового семейного законодательства Республики

Казахстан. Ранее признавалось полное прекращение прав и обя-

занностей между усыновленным (удочеренной) и его прежними

родственниками (74).

Помимо семейных правоотношений, следствием усыновления

являются и гражданско-правовые отношения. К примеру, семейно-

правовой институт усыновления (удочерения) влияет на действие

гражданско-правового института представительства. Речь идет о

законном представительстве. Помимо этого, также возникают и

гражданско-правовые отношения по поводу имущества усынов-

ленного (удочеренной).

В соответствие со статьей 89 ЗоБС РК усыновитель несет

ответственность за сохранность имущества находящегося в

собственности усыновленного (удочеренного) ребенка.

Формулировка «ответственность» затушевывает истинное

содержание данного гражданско-правового отношения.

Ему мы постараемся дать собственную оценку. На первый

взгляд по своей юридической природе оно напоминает хранение

по закону. Однако анализ специфики положения усыновителя

(удочерителя) и усыновленного (удочеренной) показывает, что к

ним более применимы нормы о доверительном управлении

чужим имуществом. Вместе с тем, в нормах Гражданского

кодекса Республики Казахстан, посвященных доверительному

управлению, также содержится пробел.

Доверительное управление возникает в интересующей нас

области только при установлении опеки над имуществом несо-

вершеннолетнего (п.2 ст. 883 ГК РК). Следует восполнить данное

упущение и указать на доверительное управление имуществом

усыновленного (удочеренной). Необходимо учесть различия

между правовым положением опекуна и подопечного, и усыно-

вителя (удочерителя) и усыновленного (удочеренной). Опека –

это вынужденная мера, которая призвана обеспечить минимум

необходимого ухода за ребенком и охрану его интересов. Это

видно и из содержания нормы, освобождающей опекуна от

обязанности содержать своих подопечных (п.3 ст. 111 ЗоБС РК ).

Усыновитель (удочеритель) и усыновленный (удочеренный),

как уже отмечалось ранее, приобретают права и обязанности

родителей и детей. В соответствии с п. 2 ст. 62 ЗоБС РК: «Родители,

воспитывающие ребенка, несут основную ответственность за

обеспечение в пределах своих способностей и финансовых

возможностей условий жизни, необходимых для его физического,

психического, нравственного и духовного развития. Расшири-

тельная трактовка данной нормы позволяет сделать вывод о том,

что родители (усыновители (удочерители)) обязаны заботиться

об имуществе несовершеннолетних детей, которое, безусловно,

может и должно служить основой дальнейшего обеспечения

детей, их образования и т.д. Таким образом, традиционные понятия

о бремени содержания имущества собственником, в данном случае

(когда собственник – несовершеннолетний ребенок), претерпевают

некоторую трансформацию. Решение данного вопроса между

родителями и детьми по происхождению традиционно зависит

от их внутренних отношений (предполагается, что родители зла

детям не пожелают). В случае же усыновления (удочерения)

законодатель выражает некоторое «недоверие» усыновителю,

подстраховывает интересы несовершеннолетнего. В современных

условиях, когда число корыстных посягательств на имущественную

сферу других лиц чрезвычайно расширилось (75), такая мера не

является излишней.

Исходя из сказанного, можно сделать вывод, что нужна

более подробная правовая регламентация вопросов управления

имуществом усыновителем (удочерителем). Оно должно быть

рачительным.

В этой связи усыновитель (удочеритель) не должен иметь

права на возмещение необходимых расходов, произведенных им

при доверительном управлении имуществом усыновленного

(удочеренной) за счет несовершеннолетнего, либо за счет дове-

ренного имущества. Такое решение вопроса позволит оградить

имущественные интересы от возможных афер, заставит усыно-

вителя более серьезно относиться к своим обязанностям.

На наш взгляд, можно позволить усыновителю (удочерителю)

погашать расходы за счет доходов от использования доверенного

имущества (п.2 ст. 889 ГК РК). Кроме того, если усыновитель

(удочеритель) не имеет возможности содержать имущество за

счет своих средств, то по разрешению органов опеки и попе-

чительства ему должно быть предоставлено право погашать

расходы на содержание имущества из имущества усыновленного

(удочеренной). Сказанное отражает особенности переходного

периода, переживаемого нашим обществом, и требует изменения

соответствующих положений в гражданском и семейном

законодательстве.

Другой аспект – это сама ответственность усыновителя (удо-

черителя) за сохранность имущества усыновляемого (удочеряемой).

Для создания реальных гарантий интересов усыновленного

(удочеренной), на наш взгляд, следует предусмотреть безвинов-

ную ответственность усыновителя (удочерителя) за сохранность

имущества усыновленного (удочеренной). Вместе с тем для

избежания перегибов, необходимо освобождать усыновителя от

ответственности за вред, причиненный по вине других лиц и

вследствие действия обстоятельств непреодолимой силы.

В соответствии с п. 4 ст. 89 ЗоБС РК в случае отказа от

усыновления обязанность возврата имущества лежит также на

усыновителе (удочерителе). Даже без глубокого анализа можно

уяснить, что приведенная норма очень несовершенна. Во-первых,

она не охватывает случаев передачи имущества усыновленному

(удочеренной) по достижению им совершеннолетия и при

признании усыновления (удочерения) недействительным. Во-

вторых, в ней не предусмотрена обязанность усыновителя

(удочерителя) во всех перечисленных случаях, возвращать

имущество с учетом полученных плодов, дохода, приращений.

При усыновлении возникает особое охранительное отношение,

касающееся тайны усыновления (удочерения). Тайна усыновления

(удочерения) способствует созданию подлинно родственных

отношений между усыновителем (удочерителем) и усыновленным

(удочеренной), стабильности усыновления (удочерения), облегчает

воспитание ребенка (76). Законодательство обеспечивает правовые

условия тайны усыновления (удочерения). По просьбе усыновителя

(удочерителя) усыновленному (удочеренному) ребенку присваи-

ваются фамилия усыновителя (удочерителя), а также указанное

им имя, если это не противоречит интересам ребенка. В подза-

конном нормативном акте по вопросам усыновления (удочерения)

необходимо отразить те критерии, по которым определяется

противоречие выбранных усыновителем (удочерителем) фамилии

и имени интересам ребенка. К ним следует, видимо отнести

неблагозвучность фамилии и имени, несоответствие их этниче-

скому происхождению, религиозной и культурной принадлежности

ребенка.

Отчество усыновленного (удочеренного) ребенка определяется

по имени усыновителя (удочерителя), если усыновитель (удо-

черитель) мужчина, а при усыновлении (удочерении) ребенка

женщиной по имени лица, указанного ею в качестве отца

усыновленного (удочеренного) ребенка. Если фамилии супругов

усыновителей (удочерителей) различные, по соглашению супругов-

усыновителей (удочерителей) усыновленному (удочеренному)

ребенку присваивается фамилия одного из них.

При усыновлении (удочерении) ребенка лицом, не состоящим

в браке, по его просьбе фамилия, имя и отчество матери (отца)

усыновленного (удочеренного) ребенка записываются в книге

записей рождений по указанию этого лица – усыновителя

(удочерителя).

Для обеспечения тайны усыновления (удочерения) по просьбе

усыновителя (удочерителя) могут быть изменены дата рождения

усыновленного (удочеренного) ребенка, но не более чем на