Берман Г. Дж. Западная традиция права: эпоха формирования

Подождите немного. Документ загружается.

рода, его новой хартии, свобод и обычаев повсюду и против кого бы то ни

было, за исключением королевской власти, "в меру своих способностей, по-

скольку они обязаны к этому справедливостью и разумом". В тот же день

новая хартия была доверена на хранение двум надежным и законопослушным

людям, которые поклялись добросовестно хранить ее и предъявлять по тре-

бованию общины.

В четверг, 13 июля, бейлифы, коронеры, другие capital portmen со-

брались и решили, что в будущем обычаи города должны собираться бейли-

фами и четырьмя опытными и сведущими в праве жителями города, что еже-

годно королевскому казначейству следует уплачивать правильные и основан-

ные на обычаях налоги, что следует иметь двух полицейских исполнителей

(beadles) для проведения арестов и исполнения приказов бейлифов, коронеров

и членов городского управления, что один из этих исполнителей должен быть

тюремщиком арестованных по приказу бейлифов, что следует изготовить об-

щую печать для использования в важных случаях, затрагивающих интересы

общества города, и что она должна быть передана на хранение трем или

четырем надежным, испытанным и законопослушным жителям города.

Постановили также, что новая хартия должна быть послана в суды

графств Суффолк и Норфолк и прочтена там вслух, чтобы содержащиеся в

ней свободы были известны общественности и объявлены в разных местах

каждого из графств.

В воскресенье, 10 сентября, все собрались снова, чтобы заслушать

новые решения, принятые 13 июля. После их публичного прочтения все об-

щество единогласно с ними согласилось. Затем оно избрало двух бейлифов

на следующий год и четырех человек им в помощь для собирания обычаев,

а также двух полицейских исполнителей.

В четверг, 12 октября, было созвано другое общее собрание, на ко-

тором была продемонстрирована публичная печать и избраны три человека

для ее хранения. Они же должны были хранить хартию.

В тот же день были избраны пять из членов городского управления

для руководства купеческой гильдией — один олдермен и четыре упол-

номоченных. Они присягнули, что будут руководить гильдией и всеми ее

делами хорошо и добросовестно и будут обращаться со всеми членами гиль-

дии хорошо и законно. "После этого олдермен и его четыре коллеги в

присутствии населения города заявили, что все, кто стоит за свободу го-

рода, должны прийти к олдермену и его коллегам в определенный день,

причем когда и где, будет объявлено позже, чтобы образовать гильдию и

внести в ее пользу начальный взнос (hansa)". Далее хроника продолжает: "В

тот же день упомянутые бейлифы, коронеры, другие члены городского

управления и все сообщество обсуждали, какими средствами и путями они

смогут наилучшим образом укреплять упомянутую выше купеческую гиль-

дию и все, что с ней связано. Бейлифы, коронеры и другие члены го-

родского управления и все сообщество единогласно согласились и решили,

что только что избранный олдермен и все олдермены, которые будут

избраны впоследствии, должны держать в руках и осуществлять к выгоде

гильдии покупку и продажу всех следующих товаров, а именно...

[различные сорта камня], строительный раствор и камень для мощения

мостовых мрамором. И что ежегодно олдермен должен под при-

360

сягой предоставлять бейлифам и коронерам вышеупомянутого города правиль-

ный и справедливый отчет о всех прибылях и поступлениях, полученных за

прошедший год покупкой и продажей упомянутых товаров. И кроме того,

они единогласно согласились, что ни один житель вышеупомянутого города

и ни одно лицо, равно коренной житель и иностранец, в пределах города и

подчиненных ему по праву районах и окрестностях не будет или не имеет

права совершать покупку и продажу упомянутых товаров, за исключением

олдермена названного города, для пользы и прибыли этой гильдии. И все

это под угрозой наказания конфискацией всего упомянутого товара, таким

образом купленного или проданного".

В тот же день "все общество" даровало двенадцати членам городского

управления луг Оденхолм для содержания и прокорма их лошадей за труды,

которые они должны были совершать для общины. И далее, было решено и со-

гласовано всем сообществом, чтобы законы и обычаи города были помещены

в особый свиток, названный "Domesday" ("Судный день"), чтобы он хранился

у бейлифов, "так что они могли бы знать и понимать, как им следует дейст-

вовать на своем посту". Все статуты купеческой гильдии также должны были

быть записаны на отдельном свитке, "как делается в прочих городах, где име-

ется купеческая гильдия", и олдермен всегда должен иметь этот свиток побли-

зости, "чтобы он знал, как действовать на своем посту"

В целом английские города не достигли такой независимости от коро-

левского и княжеского контроля, как города в других областях Европы. Анг-

лийские города нечасто получали формальное право самоуправления. Некото-

рые хартии даровали гражданам право избирать городских должностных лиц.

Так, Лондону в 1131 г. было пожаловано право избирать себе шерифов и юс-

тициария, а веком позже и мэра, Нортхепмтон в 1189 г. приобрел право из-

бирать главных магистратов и позже — коронеров, другие города постепенно

также приобрели аналогичные права. Тем не менее корона сохраняла высший

контроль над городской политической жизнью, включая городское правосудие

и финансы. Однако несмотря на верховный контроль короны, обычные права,

привилегии, свободы и иммунитеты английских горожан в конце XI, XII и на-

чале XIII столетия не отличались по существу от прав бургеров в других ча-

стях Европы. Горожанин был свободным человеком. В Англии, как и везде,

переселившийся в город серв обретал свободу, прожив там год и один день.

Гражданство города включало право носить оружие, освобождение от феодаль-

ных и манориальных повинностей и служб, свободно наследуемое землевладе-

ние с правом купли и продажи земли, право на судебное разбирательство в го-

родском суде с освобождением от процедуры божьего суда путем судебного ис-

пытания или поединка, ограничения на власть короны налагать подати и

штрафы . Более того, хотя корона не желала уступить свое формальное пра-

во управления городом, она признала права купеческих гильдий и ремеслен-

ных цехов регулировать профессиональную жизнь своих членов. И на прак-

тике городские должностные лица в Англии, как и везде в Европе, надзирали

за общественными работами, производили аресты, издавали объявления, созы-

вали войско, устанавливали местные налоги и сами собирали годовой налог,

причитающийся короне.

46-499

361

Итальянские города

Нигде так пышно не расцветали города в столетие между 1050 и

1150 гг., как в Италии. В это время образовались сотни итальянских город-

ских центров, причем они образовались как независимые, самоуправляющиеся

сообщества. Их часто называли коммунами или общинами (communia), кор-

порациями (universitates), а также и другими именами, например сообщест-

вами (communitates). Это движение еще ускорилось в следующем столетии,

особенно после Констанцского мира (1183 г.), который называли "Великой

хартией городских вольностей".

Однако до XI в. нельзя говорить об итальянских городах, за исклю-

чением, пожалуй, Рима, с точки зрения их собственного органичного разви-

тия. Как города Римской империи они были отростками императорской вла-

сти, и судьба их всецело определялась судьбой империи. Милан — наглядный

тому пример . В III—IV вв. он был главным административным центром

Западной Римской империи. Именно в Милане Константин провозгласил хри-

стианство официальной религией империи. И однако Милан едва ли имел

собственную историю, разве что церковную, в течение одного столетия после

того, как Св.Амвросий, епископ Милана с 374 по 397 г., сделал эту епархию

бастионом борьбы против арианства.

Во второй половине V в. Милан и всю Северную Италию завоевали

сначала гунны под предводительством Аттилы, потом герулы под предводи-

тельством Одоакара, потом готы под предводительством Теодориха. В 539 г.

город был буквально уничтожен готом Урайей. Тридцатью годами позже его

захватило германское племя лангобардов (Langobardi — "длиннобородые").

Как и прежние завоеватели, лангобарды сделали своей столицей Павию, а

Милан пришел в упадок. Карл Великий, пожалуй, несколько облегчил его

участь, включив Ломбардию в империю франков в 774 г. Но первые признаки

гражданской независимости Милана появились лишь столетие спустя, после

распада империи Каролингов. Графы Милана, которые когда-то были коро-

левскими должностными лицами, утратили свою власть. Архиепископы стали

управлять и церковными делами, и светскими. В начале X в. под давлением

мадьярских набегов в Милан устремились толпы беженцев, но в конце сто-

летия эта волна спала. Рост благосостояния в сельской местности вызвал рас-

ширение торговли и ремесел в Милане, и архиепископам удалось расширить

политические границы епархии до Швейцарских Альп. В 1037-1039 гг. ар-

хиепископ Ариберт с успехом возглавил так называемых "плебеев" Милана,

членов полурелигиозных гильдий, в борьбе против привилегий, данных ни-

зшему дворянству императором Конрадом II. Все это важно как хроника со-

бытий и как история лангобардов и империи франков, но едва ли дает серь-

езную основу для написания истории Милана.

Больше того, говоря "город Милан", надо помнить, что, как и прак-

тически все европейские города конца X — начала XI в., Милан был по

существу большой деревней. Укрепленное пространство, где располагался

двор архиепископа, да лавки и дома купцов и ремесленников в "пригороде",

вмещало, вероятно, не более одной-двух тысяч душ. Что важнее, они не пред-

ставляли собой независимую политическую и экономическую единицу, а вхо-

дили составной частью в более крупную территорию, на которой находился

362

город. Политическое управление всей территорией, включая город, было в

руках архиепископа и аристократии, отдельного городского управления не

было. Экономическая ситуация заставляла членов семей купцов и ремеслен-

ников ежедневно выходить на работу в поля за городом.

Новая история Милана, то есть органичное развитие нового города,

началась в 1057 г., когда народное движение, возглавляемое воинствующими

сторонниками папской реформы, атаковало аристократическое высшее духо-

венство во главе с императорским епископом и в итоге изгнало его. После

этого облик Милана претерпел радикальные изменения. Была учреждена при-

сяжная городская община. Самое позднее в 1094 г. городские магистраты,

именуемые консулами, уже избирались на фиксированный срок регулярным

собранием всех граждан.

Вместе с другими городами Ломбардии Милан географически нахо-

дился в центре конфликта между императорскими и папскими властями. Об-

разование самоуправляющихся присяжных коммун в городах Ломбардии ча-

сто было направлено против их епископов, назначенных императором. В

конце концов 14 из этих городов образовали Ломбардскую лигу, успешно

боровшуюся против императора Фридриха I. В 1180 г. эти города — Верона,

Венеция, Виченца, Бергамо, Тревизо, Феррара, Бреша, Кремона, Милан, Ло-

ди, Пьяченца, Парма, Модена и Болонья — писали папе: "Мы первыми вы-

держали атаку императора, чтобы он не мог разрушить Италию и подавить

свободу Церкви. Мы отказались ради чести и свободы Италии и достоинства

Церкви принять и выслушать императора". Это было одно из первых упот-

реблений названия "Италия" для обозначения политического образования, а

именно, архипелага вольных городов, раскинувшегося от озера Комо до Пап-

ской области в середине полуострова.

Император также поощрял создание присяжных городских коммун,

если они были направлены против папы или его приверженцев. Так, в

начале 1080-х гг., в апогее своей борьбы против папы Григория VII, им-

ператор Генрих IV дал хартии вольностей городам Лукка и Пиза, чтобы

помочь им освободиться от власти графини Матильды, которая была другом

и сторонницей Григория.

Система городского самоуправления посредством консулов (как они

обычно назывались), избранных на определенный срок народными собрани-

ями, была введена в конце XI — начале XII в. во множестве городов Се-

верной Италии. Имеются записи о таких консулах в Пизе в 1084 г., в Асти в

1093, в Ареццо в 1098, в Генуе в 1099, в Павии в 1105, в Болонье в 1123, в

Сиене в 1125, Бреше в 1127, во Флоренции в 1138 г. Общие собрания

граждан для избрания консулов назывались по-разному: commune, colloquium,

parlamento, а чаще всего arengo. Аренго, кроме избрания консулов, также

законодательствовали, объявляли мир и войну, ратифицировали договоры.

Число консулов менялось от города к городу и даже в одном городе

в течение года. В Милане было 18 консулов в 1117 г., 23 в ИЗО г., 4 в 1138

г., 8 в 1140 г. и 6 — в 1141. В большинстве городов было от четырех до

двенадцати консулов. Они управляли коммуной, возглавляли ее во время

войны, разрешали споры между ее членами. Со временем во многих городах

стали назначать особых "консулов правосудия" в качестве судей.

46*

363

Наиболее значительным конституционным нововведением в итальян-

ских городах в конце XI — начале XII в. было установление ограниченных

сроков пребывания в политической должности. Консулы обычно избирались

на год. Возникновение этого принципа, распространившегося на большинство

стран Европы, было фундаментальным изменением в концепции правления

на Западе, ибо до того времени все политические лидеры, церковные и свет-

ские (короли, герцоги, бароны), правили пожизненно. Временный характер

городских политических должностей стал еще более выраженным в последние

десятилетия XII в., когда система консулов уступила место должности единого

правителя, именуемого обычно подестой ("podesta" от "potestas", — "власть").

Подеста был военным руководителем, главным исполнительным должностным

лицом, главным судьей городской общины, но срок его полномочий часто ог-

раничивался полугодом и он не мог быть переизбран.

Зафиксировано существование подесты в Пизе около 1169 г., в Пе-

рудже в 1177 г., в Милане в 1186, в Пьяченце в 1188, во Флоренции в 1193,

в Сиене в 1199 г. В начале XIII в. система управления с подестой стала в

Италии почти повсеместной. "Вскоре стало обыкновенным избирать подесту

из другого города, не обязательно соседнего, чтобы гарантировать его

нейтралитет в местных спорах. Он прибывал вместе со всем домом и по

прибытии присягал верно служить коммуне... Подеста был дворянином и дол-

жен был иметь юридическую подготовку. Его должность стала престижной

профессией, занятием для способных людей, переезжавших с одного места

службы на другое"

. Фактически подеста был профессиональным "город-

ским управляющим", и в конце срока его пребывания в должности его де-

ятельность тщательно оценивалась специальной комиссией, назначенной для

этой цели.

Ограничивая срок пребывания правителя в должности установленным

числом месяцев или лет, итальянские коммуны подчеркивали "преходящий''

характер светского правления. Исполнительные главы новых европейских го-

родов, в отличие от соответствующих должностей античных греческих или

римских городов, не отвечали за дела религии — вопросы культа или веры.

Последние были предоставлены церкви, которую Папская революция отде-

лила от того, что потом стало называться "государством". Фактически новые

муниципальные администрации Европы были первыми чисто светскими пол-

итическими образованиями, первыми новыми светскими государствами. Их

функцией было сохранять мир и осуществлять правосудие в юридическом

смысле. Слово "подеста" в этой связи многозначительно, ибо оно ясно отли-

чает политические функции от духовных — "власть" от "авторитета" .

В силу того что срок полномочий подесты был так короток, необхо-

димо было поручить долговременные политические функции другим полити-

ческим органам. Чаще всего arengos (парламенты) сменялись "большими со-

ветами", которые, впрочем, тоже были слишком многочисленны, чтобы эф-

фективно управлять (в Милане большой совет состоял из 800 членов). В то

же самое время получили развитие меньшие "тайные" советы или "советы

доверия" (consiglio della credenza), часто ограниченные 24 или даже 16 чле-

нами, хотя иногда они достигали и сотни человек. Кроме того, часто созда-

вались комиссии ad hoc для осуществления специальных полномочий в во-

енных, финансовых или конституционных делах. От подесты требовалось кон-

364

сультироваться с советами граждан по всем важным вопросам. Только советы,

по крайней мере в теории, были уполномочены создавать новые законы.

Итальянские города взяли на себя лидерство не только в создании

новых форм управления, но и в систематизации и реформе законов. Самая

ранняя систематизация городского права в Италии приняла форму собрания

норм, которым присягали консулы, вступая в должность, и собрания норм,

которым присягал народ в ответ на присягу консулов. Присяги назывались

"brevia" ("предписания"). Консульские бревии определяли подробные нормы,

которые обязаны были соблюдать консулы при исполнении своих функций.

Народные бревии определяли основные нормы, которые должны были соблю-

дать граждане в своих отношениях с муниципальным управлением. От про-

чих, помимо консулов, должностных лиц тоже требовалось при вступлении в

должность приносить присягу, определявшую нормы, которым они должны

были следовать. Как писал итальянский историк права Франческо Калассо,

"очевидно, что эта система присяг составляла ансамбль правовых норм, ре-

гулировавших конституционную и административную жизнь коммуны" .

Калассо далее утверждает, что последующая централизация власти в

руках подесты "привела к консолидации различных присяг в единую сово-

купность норм, разделенных на рубрики, которые подеста клялся соблюдать

и исполнять"

". Это ознаменовало второй этап систематизации городского

права в Италии. Третьим этапом стала кодификация постановлений законо-

дательного органа коммуны, народного собрания или большого совета. Эти

решения обычно назывались статутами, statuta, иногда по аналогии с зако-

нами Римской республики их называли "leges". В некоторых городах имело

место слияние обычного права и статутного; в других этого не было. В Пизе,

например, в 1161 г. были приняты два кодекса: один состоял из норм обыч-

ного права, именуемых "constitutum usus", а другой из постановлений собра-

ния, именуемых "constitutum legis"; имелись также два трибунала, каждый

из которых судил на основе одного из этих двух кодексов .

Политики и юристы итальянских городов, подобно церковным политикам

и юристам, стремились систематизировать и синтезировать правовые материалы,

исходившие из разных источников, исключить противоречия и заполнить про-

белы. Для этой цели назначались специальные должностные лица и комиссии.

В некоторых городах, например в Парме и Пистойе, сложилась практика запи-

рать кодификаторов в каком-нибудь здании, пока они не закончат работу, дабы

исключить всякие внешние влияния. В других городах сложилось прямо проти-

воположное обыкновение: лиц, которым была поручена кодификация, поощряли

воспользоваться мнениями и предложениями народа.

ГИЛЬДИИ И ГИЛЬДЕЙСКОЕ ПРАВО

Как городская коммуна часто зарождалась в виде основанного на

клятве "заговора ради мира", так и внутри коммуны гильдии были присяж-

ными братствами, члены которых были связаны клятвами защищать друг дру-

га и служить друг другу. Система гильдий и цехов в городах XI—XII вв.

происходила, возможно, от ранней германской гильдии, являвшейся военным

и религиозным братством, "в котором мертвые входили в живых, делая их

своего рода одержимыми"

. Гильдии более поздней эпохи также многим обя-

365

заны движению Мира Господнего X—XI вв., которое частично действовало

через присяжные братства, называвшиеся "гильдиями мира". Это были орга-

низации добровольцев для взаимной защиты и осуществления права. С воз-

никновением городов в последние десятилетия XI столетия распространились

купеческие, благотворительные, ремесленные и иные гильдии светского ха-

рактера. Они, однако, сохранили сильные религиозные черты, в целом беря

на себя заботу о духовных, а не только материальных сторонах жизни своих

членов. Так, типичная гильдия стремилась поддерживать высокие нравствен-

ные стандарты поведения, наказывая своих членов за богохульство, азартные

игры, ростовщичество и т.п. Гильдия организовывала религиозные церемонии

для своего святого и для святого — покровителя города. Статуты гильдии

часто начинались с перечисления милостынь, которые она будет раздавать,

и благотворительных дел, которые она будет совершать. Важной частью жизни

гильдии были религиозные праздники.

Там, где гильдии существовали, а они были не во всех городах, они

выступали и как законодательные органы. Каждая из различных гильдий (це-

хов) купцов и ремесленников имела собственные правила. Содержание их

варьировалось в зависимости от типа гильдии: купцов, ремесленников, лиц

свободных профессий, банкиров, моряков и др. Если речь шла о ремесленных

цехах, то выделялись правила производителей шерсти, шелка, кожи, серебра,

иных продуктов. Если же о корпорациях лиц свободных профессий, то тут

выделялись правила врачей, судей, нотариусов, ряда других профессий. В

рамках этих классификаций имелось большое количество названий для объ-

единений, которые мы здесь переводим просто как "гильдия": ars, universitas,

corporatio, misterium, schola, collegium, paraticum, curia, ordo, matncola, fraglia,

а купеческая гильдия называлась hansa или mercandancia. Тем не менее пра-

вила всех многочисленных гильдий, которые могли существовать в городе,

имели много общего, и эти черты были общими для всего Запада. Так, все

гильдии были братскими ассоциациями, в которые, между прочим, обычно

входили и женщины, в соответствии со своими занятиями. Они налагали на

своих членов обязанность помогать товарищам, которые заболели, впали в

бедность или судятся, обеспечивать похороны мертвых и заботу об их душах,

а также создавать школы для детей членов гильдии, строить часовни, устра-

ивать религиозные действа, предоставлять гостеприимство и организовывать

духовное общение. Члены гильдии периодически присягали на братство и кля-

лись никогда не выходить из гильдии и верно соблюдать ее статуты .

Гильдии были также и монопольными экономическими объединения-

ми, правила которых регулировали такие вопросы, как условия ученичества

и приема в члены гильдии, календари рабочих дней и праздников, стандарты

качества работ, минимальные цены, расстояние между торговыми и произ-

водственными помещениями, согласование условий продажи с целью ограни-

чить конкуренцию внутри гильдии и уравнять объемы продаж, запрещение

продажи в кредит кроме как членам гильдии, ограничения на импорт, на

иммиграцию и другие протекционистские меры. Так как рабство в городах

было практически ликвидировано, трудовые отношения основывались на до-

говоре, однако условия трудовых договоров строго регулировались гильдей-

скими и городскими обычаями и правилами с учетом видов работ (officia).

Забастовка считалась тяжким преступлением .

366

Форма управления гильдией была в целом построена по образцу уп-

равления городом. Во главе гильдии стояли обычно два или больше предста-

вителя; они часто назывались консулами и избирались ежегодно, а иногда

каждые полгода и, как правило, без участия городских должностных лиц.

Обычно имелось общее собрание гильдии с совещательными полномочиями,

а также малый совет для поддержки консулов и других главных исполни-

тельных должностных лиц. Руководящие лица гильдии часто образовывали

третейский суд, в который членам гильдии полагалось обратиться, прежде чем

переносить свой спор в суд города.

Юристы (нотариусы) часто играли важную роль. Они не только за-

нимались обслуживанием отдельных компаний внутри гильдии, оформляя ти-

тулы и контракты и выступая (в качестве адвокатов) представителями в су-

дебных процессах и других формах разбирательства споров, но и непосред-

ственно помогали в управлении гильдиями и городом. Нотариусы часто со-

провождали муниципальных должностных лиц (купеческих консулов, подест,

мэров), когда те отправлялись разбирать споры. Нотариусы составляли офи-

циальные документы, проекты местных статутов, организовывали выборы, пи-

сали письма в соседние города или сеньорам, толковали городские хартии. С

самого раннего этапа развития городов как автономных политических обра-

зований юристы играли важную роль в их управлении.

Во многих городах Европы руководители гильдий становились маги-

стратами городских коммун. Один из законов Милана от 1154 г. дозволял

назначение "купеческих консулов" для осуществления среди прочих и су-

дебных функций. Суды купеческих консулов в городах Северной Италии по-

степенно распространили свою юрисдикцию на все торговые дела в пределах

города. Другие европейские города приняли итальянский институт купеческих

консулов или создали аналогичные. В Англии, Уэльсе и Ирландии мэры 14

городов, торговавших "основными товарами" (staple towns), избирались на

срок до одного года "сообществом купцов", подобно итальянским купеческим

консулам, английские мэры осуществляли не только исполнительные, но и

судебные функции в соответствии с универсальным торговым правом. Таким

образом, торговое право и городское право частично пересекались как в Ан-

глии, так и в других странах Запада.

ГЛАВНЫЕ ХАРАКТЕРИСТИКИ

ГОРОДСКОГО ПРАВА

Три рассмотренные выше системы светского права: феодальное, ма-

нориальное и торговое — анализировались нами в категориях объектив-

ности, универсальности, взаимности прав и обязанностей, коллективного

правосудия, интеграции и роста. При анализе городского права представ-

ляется предпочтительным применить несколько иную классификацию. Эта

система права будет ниже рассмотрена в категориях ее коммунитарного

характера, ее светского характера, ее конституционного характера, ее спо-

собности к росту, ее целостности как системы.

Коммунитарный характер. Первостепенное значение в системе город-

ского права имел ее коммунитарный характер. Городское право было правом

тесно взаимосвязанного, интегрированного сообщества, которое часто и на-

367