Бахрах Д.Н., Россинский Б.В., Старилов Ю.Н. Административное право

Подождите немного. Документ загружается.

642

Раздел VI. Административно-процессуальное право

Однако, согласно ст. 51 Конституции РФ, никто не обязан

свидетельствовать против себя самого, своего супруга и близ-

ких родственников, круг которых определяется федеральным

законом. Повторив в ч. 3 ст. 25.6 КоАП РФ это конституцион-

ное положение, законодатель определил в примечании к дан-

ной статье крут близких родственников. Ими являются родите-

ли,

дети, усыновители, усыновленные, родные братья и сестры,

дедушка, бабушка, внуки. Таким образом, свидетель вправе не

свидетельствовать против себя самого, своего супруга, родите-

лей, детей, усыновителей, усыновленных, родных братьев и

сестер, дедушек, бабушек, внуков.

Статьей 51 Конституции РФ установлено также, что феде-

ральным законом могут предусматриваться и иные случаи ос-

вобождения от обязанности давать свидетельские показания.

В этой связи законодатель не счел правильным говорить о воз-

можности вызова в качестве свидетеля любого лица, которому

известны какие-либо обстоятельства, подлежащие установле-

нию по делу.

Закон не запрещает вызывать в качестве свидетелей супру-

гов и близких родственников, их нельзя лишь заставлять давать

свидетельские показания. Если же они сами желают выступать

в качестве свидетеля по делу, родственные связи не могут слу-

жить основанием для отказа от привлечения данных лиц к про-

изводству по делу. При этом недопустимо также заранее уста-

новленное отрицательное отношение к достоверности их пока-

заний, даже если они действительно вызывают сомнения в

объективности. Эти показания должны быть оценены наряду с

другими собранными по делу доказательствами.

В ст. 25.6 КоАП РФ в круг лиц, освобожденных от обязан-

ности давать свидетельские показания, не включены опекуны и

попечители. Они наряду с родителями и усыновителями право-

мочны в качестве законных представителей выступать в защиту

прав и законных интересов лица, в отношении которого ведет-

ся производство по делу, и потерпевшего, которые либо явля-

ются недееспособными или ограниченно дееспособными, либо,

будучи дееспособными, в силу своего возраста или физического

состояния не могут лично осуществлять свои права и обязанно-

сти.

Законным представителям могут быть известны обстоя-

тельства дела, подлежащие установлению, как лично, так и со

слов представляемых ими лиц, и в этой связи они отвечают ос-

нованиям привлечения в качестве свидетеля.

Глава 25. Участники производства 643

Однако в соответствии с конституционным положением о

том, что никто не обязан свидетельствовать против близких

родственников, законодатель определил таких лиц. Это, в част-

ности, родители и усыновители. Вопрос же об аналогичном

праве опекунов и попечителей, обладающих тем же процессу-

альным статусом, не урегулирован. Представляется, что опеку-

ны и попечители должны, как и родители, усыновители, иметь

право не свидетельствовать против представляемых ими лиц

(в данном случае свидетельствование против представляемых

лиц является в определенной степени свидетельством против

себя самого).

Думается, что лица могут привлекаться в качестве свидетеля

лишь по их собственной инициативе. Если же они сами желают

выступать в качестве свидетеля по делу, их статус законного

представителя не должен служить основанием для отказа от за-

слушивания их свидетельских показаний: этим лицам могут

быть известны многие обстоятельства дела, подлежащие уста-

новлению. При этом недопустимо также заранее установленное

отрицательное отношение к достоверности соответствующих

показаний, даже если они действительно вызывают сомнения в

объективности. Эти показания должны быть оценены наряду с

другими собранными по делу доказательствами.

Основанием для вызова лица в качестве свидетеля служит

предположение о том, что ему известны какие-либо данные об

обстоятельствах, подлежащих доказыванию. К обстоятельствам,

подлежащим установлению по конкретному делу об админист-

ративном правонарушении, относятся фактические данные, на

основе которых судья, орган, должностное лицо устанавливают

наличие или отсутствие административного правонарушения,

виновность лица в его совершении и иные факторы, имеющие

значение для правильного разрешения дела; к числу иных —

данные о личности виновного, его имущественном положении,

обстоятельствах, смягчающих и отягчающих ответственность, о

причиненном ущербе и др. Лицо может быть вызвано в качест-

ве свидетеля и для выявления причин и условий, способство-

вавших совершению административного правонарушения. Ос-

нованием для вызова лица в качестве свидетеля может быть

также знание им существенных для дела сведений, полученных

из рассказов других лиц, из документов.

В качестве свидетеля могут быть вызваны работники мили-

ции, другие лица, которые пресекли правонарушение, осущест-

вляли задержание лица, в отношении которого ведется произ-

644

Раздел VI. Административно-процессуальное право

водство по делу, личный досмотр, досмотр вещей, изъятие ве-

щей и документов, иные меры обеспечения производства.

Допрос работников милиции в качестве свидетелей допустим, в

частности, по вопросу об основаниях задержания и о том, об-

ращались ли к ним другие лица с сообщениями о противоправ-

ных действиях лица, в отношении которого ведется производ-

ство по делу.

Свидетелями могут быть работники контрольно-ревизион-

ных органов, надзорных органов, инспекций, собиравшие ма-

териалы, которые послужили основанием к возбуждению дела

об административном правонарушении. Лица, входящие в ко-

миссии по делам несовершеннолетних и защите их прав, могут

давать свидетельские показания о личности, связях, условиях

жизни и воспитания несовершеннолетнего.

В качестве свидетеля может быть опрошен и потерпевший,

хотя в этом видится серьезное противоречие в законодательст-

ве,

о чем уже шла речь в § 2 настоящей главы.

При наличии перечисленных в ч. 2 ст. 25.12 КоАП РФ об-

стоятельств, исключающих возможность участия в производст-

ве по делу об административном правонарушении лица в каче-

стве специалиста, эксперта или переводчика, оно подлежат от-

воду и замене в этом качестве другим компетентным лицом.

Между тем, если указанным лицам известны обстоятельства,

подлежащие установлению по делу, они также могут быть оп-

рошены в качестве свидетеля.

Отведенные в таком же порядке защитник и представитель

формально тоже могут быть опрошены в качестве свидетеля,

если им известны обстоятельства дела, подлежащие установле-

нию.

Однако если определение об удовлетворении заявления об

отводе защитника или представителя вынесено судьей, орга-

ном, должностным лицом, в производстве которых находится

дело,

уже после того, как защитник или представитель присту-

пили к исполнению соответствующих обязанностей, это лицо

нельзя опрашивать в качестве свидетеля. Дело в том, что в этом

случае он вынужден будет не только сообщать известные ему

ранее обстоятельства по делу, но и разглашать сведения, сооб-

щенные ему доверителем. Последнее противоречит целям и за-

дачам деятельности защитников и представителей.

Законодатель не устанавливает возраста, по достижении ко-

торого лицо может выступать в качестве свидетеля. Способ-

ность правильно воспринять событие и дать о нем показания

зависит от условий воспитания, степени развития, характера

Глава 25. Участники производства

645

воспринимаемых фактов. Поэтому в необходимых случаях сви-

детелями могут быть несовершеннолетние лица, а в исключи-

тельных случаях и малолетние (моложе 14 лет). При этом, од-

нако,

должны быть выяснены степень их развития, состояние

органов чувств и другие данные, необходимые для правильной

оценки их показаний. Для этого могут быть опрошены родите-

ли и воспитатели, а в необходимых случаях — назначена психо-

логическая экспертиза. Малолетних свидетелей рекомендуется

опрашивать в привычной для них обстановке, делая частые пе-

рерывы. При опросе свидетеля, не достигшего 14-летнего воз-

раста, обязательно присутствие педагога или психолога. В слу-

чае необходимости опрос производится в присутствии законно-

го представителя несовершеннолетнего свидетеля.

Статьей 25.6 КоАП РФ не установлен запрет на привлечение

в качестве свидетеля лиц, имеющих психические заболевания

или расстройства. Само по себе наличие у лица психических

заболеваний не является препятствием для получения от него

свидетельских показаний. Вопрос о возможности правильного

восприятия им конкретных обстоятельств и дачи о них адекват-

ных показаний в случае необходимости решается с помощью

психиатрической экспертизы.

Свидетель обязан явиться по вызову судьи, органа, должно-

стного лица, в производстве которых находится дело об адми-

нистративном правонарушении, и дать правдивые показания:

сообщить все известное ему по делу, ответить на поставленные

вопросы и удостоверить своей подписью в соответствующем

протоколе правильность занесения его показаний. Показания

свидетеля должны содержать ответы на заданные ему вопросы,

которые позволяют оценить правдивость его показаний, его

возможность объективно воспринять и оценить обстоятельства

дела. В частности, свидетелю в случае необходимости должны

быть заданы вопросы о его взаимоотношениях с лицом, в отно-

шении которого ведется производство по делу, потерпевшим,

другими свидетелями, с должностными лицами, материалы ко-

торых послужили основанием для возбуждения дела об адми-

нистративном правонарушении.

Если свидетель в своих показаниях ссылается на сведения,

полученные им от других лиц, он должен сообщить все извест-

ные ему данные об этих лицах. Если речь идет о лицах, незна-

комых свидетелю, он должен сообщить в своих показаниях,

при каких обстоятельствах и где встретился с этими лицами,

646

Раздел VI. Административно-процессуальное право

описать их, назвать, кто может подтвердить содержание разго-

вора, и т. д.

Свидетель вправе давать показания на родном языке или на

языке, которым владеет, пользоваться бесплатной помощью пе-

реводчика. В этой связи свидетелю, не владеющему языком, на

котором ведется производство по делу, являющемуся немым

или глухим, бесплатно предоставляется переводчик или лицо,

владеющее навыками сурдоперевода, т. е. понимающее знаки

немого или глухого.

Свидетель вправе делать замечания по поводу правильности

занесения его показаний в протокол и должен удостоверить

своей подписью в соответствующем протоколе правильность

занесения этих показаний. Это в принципе относится как к

протоколу об административном правонарушении (если свиде-

тельские показания туда заносятся), так и к протоколу рассмот-

рения дела коллегиальным органом. Однако в соответствии со

ст. 28.2 КоАП РФ в протоколе об административном правона-

рушении указываются фамилии, имена, отчества, адреса места

жительства свидетелей (если они имеются), однако, к сожале-

нию,

статья не содержит требования о подписании свидетелями

этого протокола. Свидетельские показания могут быть также

оформлены отдельно от указанных протоколов, подписаны

свидетелем и приобщены к делу.

Свидетель вызывается повесткой, в которой указывается,

куда, когда и к кому он должен явиться для дачи свидетельских

показаний. Повестка вручается ему под расписку, а в случае его

отсутствия — членам его семьи, администрации по месту жи-

тельства, работы, учебы либо органу местного самоуправления

в районе, поселке. Вызов лиц, не достигших 16-летнего возрас-

та, осуществляется через их родителей или иных законных

представителей.

Свидетель предупреждается об административной ответст-

венности за дачу заведомо ложных показаний. Такая ответст-

венность наступает по ст. 17.9 КоАП РФ.

За отказ или уклонение от исполнения обязанностей свиде-

теля, предусмотренных ст. 25.6 КоАП РФ, свидетель несет ад-

министративную ответственность в соответствии со ст. 17.7

этого Кодекса. Заявление свидетеля о том, что он ничего не

знает об обстоятельствах рассматриваемого дела, не может рас-

цениваться как отказ или уклонение от дачи показаний. Если

будет доказано, что такое заявление заведомо неправильно,

Глава 25. Участники производства

647

свидетель может быть привлечен к административной ответст-

венности за дачу заведомо ложных показаний.

От свидетелей следует отличать понятых. В случаях, преду-

смотренных КоАП РФ, должностным лицом, в производстве

которого находится дело об административном правонаруше-

нии, в качестве понятого может быть привлечено любое не за-

интересованное в исходе дела совершеннолетнее лицо. Число

понятых должно быть не менее двух.

Присутствие понятых обязательно при осуществлении таких

мер обеспечения производства по делам об административных

правонарушениях, как осмотр принадлежащих юридическому

лицу помещений, территорий и находящихся там вещей и до-

кументов; досмотр транспортного средства; изъятие вещей и

документов; арест товаров, транспортных средств и иных ве-

щей. Личный досмотр и досмотр вещей, находящихся при фи-

зическом лице (ручной клади, багажа, орудий охоты и рыбной

ловли, добытой продукции и иных предметов), также, как пра-

вило,

производятся в присутствии понятых.

Об участии понятых при осуществлении мер обеспечения

производства по делу в КоАП РФ говорится либо прямо (на-

пример, в ст. 27.8, регламентирующей порядок осмотра при-

надлежащих юридическому лицу помещений, территорий и на-

ходящихся там вещей и документов), либо косвенно путем ука-

зания на то, что протокол о применении данной меры

составляется в присутствии понятых (так, в ст. 27.13 установле-

но,

что в присутствии понятых составляется протокол о задер-

жании транспортного средства, создавшего препятствия для

движения других транспортных средств, в отсутствие его води-

теля).

Несмотря на то, что, согласно ст. 25.7 КоАП РФ, в качестве

понятых могут быть привлечены любые не заинтересованные в

исходе деле совершеннолетние лица, недопустимо приглашать

понятыми свидетелей либо сотрудников органа, осуществляю-

щего производство по данному делу. Пол понятых не имеет

значения, за исключением случая осуществления личного дос-

мотра, который производится в присутствии понятых того же

пола, что и досматриваемый.

Перед осуществлением меры обеспечения производства по

делу понятым должны быть разъяснены их права и обязанно-

сти.

Понятые присутствуют в течение всего времени осуществ-

ления соответствующих действий, от начала и до конца. Об

648

Раздел VI. Административно-процессуальное право

участии понятых в производстве по делу об административном

правонарушении делается запись в протоколе об осуществле-

нии соответствующей меры обеспечения производства по делу

(если он составляется самостоятельно) либо в том протоколе, в

котором отражаются данные о производстве этой меры, напри-

мер в протоколе об административном правонарушении. Поня-

той вправе делать замечания по поводу совершаемых процессу-

альных действий, которые подлежат занесению в протокол. По-

нятой удостоверяет в протоколе своей подписью факт

совершения в его присутствии процессуальных действий, их

содержание и результаты.

В случае необходимости понятой может быть опрошен в ка-

честве свидетеля, например, об обстоятельствах осуществлен-

ной в его присутствии меры обеспечения производства по делу

в связи с пробелами в соответствующем протоколе.

Законом не предусмотрена ответственность за отказ от вы-

полнения обязанностей понятого. Однако если понятой должен

быть опрошен в качестве свидетеля, за отказ или уклонение от

исполнения этих обязанностей он несет административную от-

ветственность. Статьей 25.7 КоАП РФ не установлено также,

что понятой несет ответственность за подписание заведомо

ложного протокола. Представляется, что в таком случае он дол-

жен отвечать аналогично тому, как это предусмотрено ст. 17.9

КоАП РФ для свидетеля, специалиста и эксперта.

§ 6. Специалист. Эксперт. Переводчик

В связи с процессами интеграции и дифференциации науч-

ного знания, комплексного подхода к исследованиям в право-

применительной деятельности все шире используются достиже-

ния естественных, технических и гуманитарных наук в целях

установления истины и обеспечения процесса доказывания.

Поэтому в производстве по делам об административных право-

нарушениях возрастает роль специальных познаний. Законода-

тель не дает определения понятию «специальные познания».

В юридической литературе под этим термином обычно понима-

ют систему теоретических знаний и практических навыков в

области конкретной науки либо техники, искусства или ремес-

ла, приобретаемых путем специальной подготовки или профес-

сионального опыта.

Глава 25. Участники производства

649

В правоприменительной практике специальные познания

используются как в процессуальной, так и в непроцессуальной

форме. Непроцессуальной формой является консультативная и

справочная деятельность сведущих лиц, производство ими

предварительных исследований материальных объектов и т. п.

Под процессуальной формой применения специальных позна-

ний в судопроизводстве по уголовным и гражданским делам

понимается как назначение и производство экспертиз, так и

привлечение специалиста к участию в следственных и судебных

действиях. Действовавший ранее КоАП РСФСР, допуская при-

влечение эксперта в производство по делам об административ-

ных правонарушениях, не содержал статей, прямо предусмат-

ривающих возможность участия специалиста (не эксперта). Бы-

ли лишь косвенные указания на возможность такого участия:

это прежде всего касалось применения технических средств

при работе с доказательствами, а также представления доказа-

тельств лицом, совершившим административное правонаруше-

ние.

Между тем в отличие от эксперта, имеющего дело с уже соб-

ранными доказательствами, в результате изучения которых им

получаются новые, ранее неизвестные фактические данные,

специалист может содействовать в обнаружении, закреплении и

изъятии доказательств. Он должен обращать внимание судьи,

органа и должностного лица, в производстве которых находит-

ся дело об административном правонарушении, на соответст-

вующие обстоятельства и тем самым оказывать им необходи-

мую научно-техническую помощь, способствовать полному и

всестороннему выяснению обстоятельств дела. Однако вследст-

вие недостаточной процессуальной проработки данного вопро-

са специалист фактически не привлекался к рассмотрению дел

об административных правонарушениях. Теперь впервые прямо

предусматривается возможность участия специалиста в произ-

водстве по делам данной категории.

В качестве специалиста для участия в производстве по делу

об административном правонарушении может быть привлече-

но любое не заинтересованное в исходе дела совершеннолет-

нее лицо, обладающее познаниями, необходимыми для оказа-

ния содействия в обнаружении, закреплении и изъятии дока-

зательств, а также в применении технических средств.

Специалист может привлекаться на любой стадии производст-

ва по делу.

650

Раздел VI. Административно-процессуальное право

По смыслу ст. 25.8 КоАП РФ, определяющей статус специа-

листа как участника производства по делам об административ-

ных правонарушениях, специалиста может привлекать любой

орган или должностное лицо, в производстве которого нахо-

дится дело. Среди них имеются как те субъекты администра-

тивной юрисдикции, которые не обязаны обладать специаль-

ными познаниями, так и те, которые по своему статусу такими

познаниями должны обладать. К первой группе субъектов сле-

дует отнести судей, комиссии по делам несовершеннолетних и

защите их прав, административные комиссии и иные коллеги-

альные органы, создаваемые в соответствии с законами субъек-

тов РФ. При рассмотрении дел об административных правона-

рушениях эти субъекты нередко нуждаются в использовании

специальных познаний, которыми они, как правило, не обла-

дают.

Однако по большинству составов административных право-

нарушений лица, уполномоченные составлять протокол и иные

материалы по делу, осуществлять меры обеспечения производ-

ства, рассматривать такие дела, обладают специальными по-

знаниями и владеют соответствующими научно-техническими

средствами, т. е. сами являются в данной области специалиста-

ми.

Это объясняется спецификой большинства административ-

ных правонарушений: выявить признаки их состава, обнару-

жить, закрепить и изъять доказательства возможно только в

ходе реализации такими должностными лицами своих правоох-

ранительных, надзорных полномочий.

Например, при составлении протоколов о правонарушени-

ях, связанных с нарушениями правил прокладки или вывода на

территорию РФ подводных кабелей, трубопроводов или тунне-

лей во внутренних морских водах, в территориальном море, на

континентальном шельфе или в исключительной экономиче-

ской зоне РФ (ст. 8.17 КоАП РФ), или о правонарушениях,

связанных с нарушениями установленных на железнодорож-

ном, морском, внутреннем водном или воздушном транспорте

правил пожарной безопасности (ст. 11.16 КоАП РФ), без спе-

циальных познаний должностных лиц соответственно органов

государственного горного и промышленного надзора и органов

государственного пожарного надзора невозможно выявить пра-

вонарушение, правильно и полно описать его существо, ука-

зать,

какие правила, нормы и инструкции нарушены.

Глава 25. Участники производства

651

При досмотре вещей и транспортных средств в порядке

ст. 27.7 и 27.9 КоАП РФ субъектам, которые его проводят, так-

же необходимы специальные познания, относящиеся как к

предмету досмотра (вероятные места расположения объектов

поиска, устройство досматриваемых предметов и пр.), так и к

техническим средствам его осуществления (металлоискатель,

портативный просвечивающий рентгеновский аппарат, ультра-

фиолетовые осветители и пр.). Однако если профессиональные

познания соответствующих должностных лиц недостаточны,

закон допускает возможность привлечения ими других специа-

листов, обладающих необходимыми познаниями для оказания

содействия в обнаружении, закреплении и изъятии доказа-

тельств, применении технических средств.

Специалист обязан: явиться по вызову судьи, органа, долж-

ностного лица, в производстве которых находится дело об ад-

министративном правонарушении; участвовать в проведении

действий, требующих специальных познаний, в целях обнару-

жения, закрепления и изъятия доказательств, давать пояснения

по поводу совершаемых им действий; удостоверить своей под-

писью факт совершения указанных действий, их содержание и

результаты. Специалист предупреждается об административной

ответственности за дачу заведомо ложных пояснений. Кроме

того,

за отказ или уклонение от исполнения обязанностей спе-

циалиста лицо несет административную ответственность.

Однако, думается, что ответственность за отказ участвовать

в производстве по делу в качестве специалиста (да и то, не ад-

министративная, а дисциплинарная) оправдана лишь в отноше-

нии сотрудников специализированных учреждений (в частно-

сти,

экспертных), для которых соответствующая деятельность

входит в их служебные обязанности. Любые иные специалисты

не должны привлекаться к участию в производстве по делу об

административном правонарушении без их согласия.

Установление административной ответственности за отказ

от исполнения обязанностей специалиста в производстве по де-

лу противоречит не только положениям ст. 37 Конституции РФ

о недопустимости принудительного труда, но и ст. 4 ТК РФ,

согласно которой принудительный труд (т. е. выполнение рабо-

ты под угрозой применения какого-либо наказания) запрещен.

Тем более, что многие современные методики обнаружения, за-

крепления и изъятия доказательств основаны на методах и

средствах, оказывающих неблагоприятное влияние на здоровье