Актуальные вопросы туристской деятельности. Сборник методических материалов. Труды Академии Туризма. Выпуск 1

Подождите немного. Документ загружается.

По гражданскому законодательству, банковская гарантия — письменное

обязательство банка, иного кредитного учреждения или страховой органи-

зации (гаранта), принятое на себя по просьбе другого лица (принципала),

в силу которого гарант при наличии условий, предусмотренных данным

обязательством, и по требованию кредитора принципала (бенефициара)

должен уплатить последнему определенную денежную сумму (ст. 368 ГК

РФ). Таким образом, субъектный состав банковской гарантии достаточно

специфичен:

Гарант. Им может быть только банк, иное кредитное учреждение или

страховая организация. Если такая гарантия выдается каким-то другим

субъектом (коммерческим или некоммерческим юридическим лицом, орга-

ном государственной власти или местного самоуправления и т. п.), то она

недействительна (ничтожна), поскольку правоспособность этих субъектов

не включает в себя возможность выдачи банковской гарантии.

Принципал. Им является лицо, которое в каком-либо обязательстве

(кредитном, из договоров купли-продажи, аренды, подряда и т. д.) высту-

пает в качестве должника. Банковская гарантия дается по просьбе принци-

пала. Следовательно, банковская гарантия, выданная без такой просьбы,

недействительна (ст. 168 ГК РФ);

Бенефициар. Им является кредитор принципала по обеспечиваемому

банковской гарантией обязательству.

Содержание правовой связи гаранта и принципала включает в себя сле-

дующие права и обязанности:

а) за выдачу банковской гарантии принципал уплачивает гаранту возна-

граждение (п. 2 ст. 369 ГК РФ);

б) получив требование бенефициара, гарант должен без промедления

уведомить об этом принципала и передать ему копии требования со всеми

относящимися к нему документами (п. 1 ст. 375 ГК РФ);

в) гарант вправе потребовать от принципала в порядке регресса возме-

щения сумм, уплаченных бенефициару по банковской гарантии, на усло-

виях, определенных соглашением гаранта с принципалом, во исполнение

которого была выдана гарантия (п. 2 ст. 379 ГК РФ). Указанным соглашением

может быть предусмотрена обязанность принципала возместить гаранту

его имущественные потери в полном объеме либо в определенной сумме. В

соглашении могут быть установлены основания освобождения принципала

от ответственности, определены сроки уплаты принципалом гаранту соот-

ветствующих сумм и т. д.

Если гарант уплатил бенефициару денежные суммы не в соответствии с

условиями гарантии или за нарушение своих обязательств перед бенефи-

циаром, то он не вправе требовать от принципала возмещения этих сумм.

Однако соглашением гаранта и принципала может быть предусмотрено

иное, в том числе и полная или частичная компенсация соответствующих

расходов гаранта (п. 2 ст. 379 ГК РФ);

г) гарант, которому стало известно о прекращении гарантии, должен без

промедления уведомить об этом принципала (п. 2 ст. 378 ГК РФ);

д) гарант, которому при рассмотрении требования бенефициара и при-

ложенных к нему документов стало известно об исполнении основного обя-

зательства, его недействительности или прекращении, должен немедленно

сообщить об этом принципалу и бенефициару (п. 2 ст. 376 ГК РФ).

Правоотношения между гарантом и бенефициаром не менее сложны.

При наличии указанных в банковской гарантии условий бенефициар вправе

потребовать от гаранта уплаты денежной суммы, на которую выдана гаран-

тия, или ее части. Требование должно быть заявлено в письменной форме.

К нему прилагаются указанные в гарантии документы. Кроме того, бенефи-

циар должен указать, чем именно принципал нарушил основное обязатель-

ство, в обеспечение которого выдана гарантия. Указанные действия должны

быть совершены до окончания срока, на который выдана гарантия (п. 2 ст.

374 ГК РФ).

Гарант должен рассмотреть требование бенефициара с приложенными

к нему документами в разумный срок и проявить разумную заботливость,

чтобы установить, соответствует ли это требование и приложенные к нему

документы условиям гарантии (п. 2 ст. 375 ГК РФ). При этом решающим

является не выяснение вины принципала, не анализ отношений, сложив-

шихся между принципалом и бенефициаром и прочее, а формальное соот-

ветствие требования бенефициара и приложенных к нему документов усло-

виям гарантии.

Закон “Об организации страхового дела в Российской Федерации” (от

31.12.97 г. № 157-ФЗ) различает три отрасли страхования: 1) личное страхо-

вание; 2) имущественное страхование; 3) страхование ответственности. По

своей сущности страхование ответственности защищает имущественные

интересы страхователей (или застрахованных лиц) в случаях причинения

ими вреда личности или ущерба имуществу граждан (физических лиц), а

также юридических лиц. Сказанное означает, что ущерб или вред, нанесен-

ный страхователем или застрахованным лицом имуществу или личности

третьих лиц, согласно договору страхования ответственности в пределах

страховой суммы будет возмещать страховщик.

В отличие от личного и имущественного страхования, как уже отмеча-

лось, объектом страхования ответственности выступает ответственность

перед третьими лицами вследствие какого-либо действия или бездействия

страхователя (застрахованного). При этом данные третьи лица никогда не

могут быть названы в договоре страхования конкретно, так как нельзя зара-

нее знать, каким лицам будет выплачено страховое возмещение и в каком

размере. Это определяется только при наступлении страхового случая

– при причинении вреда третьим лицам.

Итак, сущность страхования ответственности состоит в том, что стра-

ховщик принимает на себя обязательство возместить ущерб, причиненный

страхователем (застрахованным) третьему лицу или группе третьих лиц.

Действующим Гражданским кодексом РФ

устанавливаются основные

положения страхования деликтной и договорной ответственности:

“Статья 931”. Страхование ответственн ости за причинение вреда.

По договору страхования риска ответственности по обязательствам,

возникающим вследствие причинения вреда жизни, здоровью или имущес-

тву других лиц, может быть застрахован риск ответственности самого стра-

хователя или иного лица, на которое такая ответственность может быть

возложена.

“Статья 932”. Страхование ответственности по договору.

Страхование риска ответственности за нарушение договора допускается

в случаях, предусмотренных законом”.

Страховые компании осуществляют страховую защиту на основе дого-

вора страхования ответственности и соответствующих правил, утвержден-

ных контрольным государственным органом при выдаче лицензии на стра-

ховую деятельность. В правилах страхования каждая страховая компания

определяет субъекты и объекты страхования ответственности, страховой

случай по данному виду страхования, объем предоставляемой страховой

защиты, страховую сумму (лимит ответственности) по конкретному дого-

вору страхования, порядок и сроки уплаты страхового взноса, права и обя-

занности сторон, порядок выплаты страхового возмещения и прочее.

По договору по обязательствам, возникшим вследствие причинения

вреда жизни, здоровью граждан или их имуществу, а также имуществу

юридических лиц, может быть застрахован риск ответственности самого

страхователя или иного лица, на которое такая ответственность может

быть возложена. Как уже отмечалось, лицо, риск ответственности которого

за причинение вреда застрахован, должно быть названо в договоре стра-

хования. Если это лицо в договоре не названо, считается застрахованным

риск ответственности самого страхователя (ч. 2 ст. 931 ГК РФ). В отличие

от этого по договору страхования договорной ответственности может быть

застрахована ответственность только самого страхователя. Договор стра-

хования, не соответствующий этому требованию, ничтожен.

Особенностью страхования ответственности за причинение вреда явля-

ется и то, что при заключении страхового договора лицо, в пользу которого

такой договор заключается, чаще всего неизвестно, так как не может быть

Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая): Кодекс РФ от 26.1.1996 № 14-

ФЗ (с изменениями на 23 декабря 2003 года). // Собрание законодательства Российской

Федерации. — 1996. — № 5.

известно заранее, кому именно будет причинен вред страхователем. В этом

случае возникает особая конструкция договора в пользу третьего лица —

договор в пользу лица, которое неизвестно в момент заключения договора

страхования. Такое лицо может быть заранее известно только при страхо-

вании ответственности за неисполнение договорных обязательств.

Таким образом, при введении финансовых гарантий в форме банковской

гарантии или страхования ответственности необходимо четко предусмот-

реть процедуру и механизм реализации этого права при условии, что потен-

циальный потребитель туристских услуг не известен. Здесь показательным

может быть пример страхования ответственности владельцев автомобиль-

ных средств.

вывод: Обязанность любого государства — защищать права потреби-

телей, как слабой стороны в договоре, в туризме же число рисков, а следо-

вательно, и нарушение этих прав значительно больше, чем в других видах

деятельности. Поэтому первая задача государства — повышение эффектив-

ности такой правовой защиты, повышение уровня безопасности туризма.

Одним из эффективных способов повышения защиты и является введение

института финансовых гарантий.

Во-вторых, государство заинтересовано в создании цивилизованного

туристского рынка, в т.ч. повышения прозрачности туристских компаний,

увеличения доходов в бюджетах всех уровней, установления определенной

упорядоченности и структурированности туристского рынка. Однако при

решении этих задач государство ни в коем случае не должно забывать, что

большинство предприятий туристского бизнеса — это предприятия малого

и среднего бизнеса. Поэтому введение финансовых гарантий должно быть

также обусловлено шагами по государственной поддержке данного вида

предприятий.

В-третьих, при разработке и принятии нормативных актов, регулирующих

отношения, связанные с финансовыми гарантиями, необходимо использовать

дифференцированный подход к различным субъектам туристской деятель-

ности. Кроме этого, бремя финансовых гарантий может быть субсидиарно

распределено между участниками туристской деятельности в соответствии

с объемом их участия в туристском продукте.

В-четвертых, при введении финансовых гарантий остро встает проблема

оперативного покрытия расходов, для чего необходимо создание резервного

туристского фонда, контролируемого национальной туристской админист-

рацией.

Вопрос введения института финансовых гарантий в данный момент очень

актуален. До воплощения этой идеи необходимо предусмотреть все вышепе-

речисленные проблемные ситуации, чтобы финансовая гарантия была спра-

ведливой и служила поддержкой туристскому бизнесу, а не способствовала

его уничтожению, процветанию мошенничества и коррупции.

САМОРЕГУЛИРУЕМЫЕ ОРГАНИЗАЦИИ В ТУРИЗМЕ

Биржаков Михаил Борисович, вице-президент Международной туристской

Академии,

Викулова Олеся Николаевна, юрист

В связи со вступлением в ЮНВТО Российская Федерация должна при-

вести свое законодательство в соответствии с международными стандар-

тами. Одной из сфер экономики, подлежащей кардинальному изменению

и новому нормативному регулированию, стала сертификация и стандарти-

зация продукции, работ и услуг. Теперь с принятием ФЗ «О техническом

регулировании» начнет действовать европейская модель технического

регулирования. В Европе практически на все виды продукции и услуг есть

директивы. У нас будут введены технические регламенты.

Основной идеей закона о техническом регулировании является передача

контроля над качеством производимых товаров и услуг саморегулируемым

организациям, а также отмена обязательности государственных стандар-

тов производства. Государство будет контролировать только соблюдение

основных правил производства, описанных в технических регламентах,

которые принимаются в виде федеральных законов, постановлений Прави-

тельства и указов Президента.

Развитие системы саморегулируемых организаций в области экономики

признано приоритетным направлением административной реформы в 2003

— 2004 годах в соответствии с Указом Президента Российской Федерации

от 23 июля 2003 года “О мерах по проведению административной реформы

в 2003 — 2004 годах”. Целесообразность создания саморегулируемых орга-

низаций объясняется в первую очередь необходимостью защиты интере-

сов субъектов предпринимательской и профессиональной деятельности,

усилению их ответственности перед потребителями путем саморегулиро-

вания. В целях реализации данного положения летом 2003 года был внесен

на рассмотрение Государственной Думы, а в октябре этого же года принят в

первом чтении законопроект «О саморегулируемых организациях».

Мнения по поводу законопроекта — противоположны. Некоторые спе-

циалисты уверены, что принятие Закона приведет к реализации единой

государственной экономической политики по защите интересов субъектов

предпринимательской деятельности, усилению их ответственности перед

потребителями производимых товаров (работ, услуг) и снижению бюд-

жетных затрат, связанных с государственным регулированием и контро-

лем деятельности участников. Другие считают, что это приведет к захвату

власти бизнес элитой, вследствие чего резко сократится конкуренция,

начнут расти цены на товары и услуги, возрастет уровень коррупции и эко-

номической криминализации. Доводы одной и другой стороны достаточно

убедительны и небезосновательны.

Действительно, с одной стороны, принятие данного законопроекта пред-

ставляется лишним, так как основные положения о деятельности подобных

организаций в России регулируются ФЗ «О некоммерческих организациях».

В развитых западных экономиках процесс концентрации предпринимателей

в некоммерческие организации с целью саморегулирования рынков и про-

фессиональной деятельности осуществлялся естественным, эволюционным

путем в течение многих десятилетий, в отсутствие специального законода-

тельного регулирования этого процесса. Но, с другой стороны, в условиях

современной России, наоборот, представляется исключительно важным

изначально задать правовые рамки объединения предпринимателей в само-

регулируемые организации с тем, чтобы обозначить четкие пределы вме-

шательства государства в процесс саморегулирования, не допустить при-

своения себе федеральными и региональными органами государственной

власти исключительного права на инициативу в создании СРО.

Особенно остро встал вопрос законодательного регулирования порядка

создания и деятельности СРО в туристской отрасли, что связано с отме-

ной обязательной сертификации туристских услуг. Правда, сохранилась

добровольная сертификация, в связи с чем государственный надзор будет

осуществляться с помощью специальных организаций и экспертов. Но, по

мнению практиков, никакой контроль не может повлиять сейчас на качес-

тво услуг, предоставляемых туристскими фирмами. Во-первых, потому, что

в рамках лицензий вопросы качества оговариваются недостаточно четко.

Во-вторых, у клиентов возникают трудности с доказательством того, что

именно им обещали, и того, какие услуги им не были оказаны. Закон о

защите прав потребителей распространяется на все услуги одинаково, не

учитывая специфику туристского бизнеса.

В результате обсуждения данной темы Петербургский Фонд развития

потребительской и предпринимательской политики предложил создать в

туристском комплексе саморегулируемые организации. Они необходимы

для легитимного регулирования определенных рынков и сфер деятельности

самими экономическими агентами, без вмешательства государства. В то же

время многие предприниматели уверены в том, что “только ответствен-

ность самих компаний и бережное отношение к торговой марке помогут

повысить качество туристских услуг в городе на Неве”.

В Российской Федерации специального законодательства о саморегули-

ремых организациях пока не существует. Основу составляет лишь ФЗ «О

некоммерческих организациях». Тем не менее, история саморегулирования

и самоуправления насчитывает в России более 140 лет (не считая времени

существования российского общинного самоуправления). Самоуправле-

ние было положено в основу такого правового института, как адвокатура и

коллегии адвокатов. При проведении правовой реформы 1864 г. адвокатура

создавалась как самоуправляющаяся организация. Прообразом саморегу-

лируемой организации как союза предпринимателей является созданная в

1870 г. Московская биржа, уставом которой на ее представительный орган

биржевой комитет возлагалась защита интересов биржевого общества

перед государственными и общественными организациями. Аналогичная

идея самоуправления заложена в деятельность нотариата и нотариальных

палат.

Отдельные законы Российской Федерации, в частности «О рынке цен-

ных бумаг», «О несостоятельности (банкротстве)», «Об оценочной деятель-

ности», содержат нормы по созданию саморегулируемых организаций в

соответствующих областях. Уже существуют многочисленные организации

арбитражных управляющих и профессиональных участников рынка цен-

ных бумаг. Кроме того, некоторые профессиональные объединения, в час-

тности риэлтеров, по сути, являются саморегулируемыми организациями,

несмотря на отсутствие соответствующего законодательства.

Так, например, в конце прошлого года был принят новый Федеральный

закон «О несостоятельности (банкротстве)», который ввел новый институт

банкротства — саморегулируемые организации арбитражных управляю-

щих.

Согласно новому закону, права назначения и контроля над деятельнос-

тью арбитражных управляющих переданы СРО. Ранее в рамках закона 1998

года арбитражные управляющие были самостоятельными субъектами пра-

воотношений. Новый закон обязывает арбитражных управляющих быть

членом одной из СРО. Закон предусматривает и инструменты воздействия

СРО на арбитражных управляющих.

В начале июля 2003 года правительство в соответствии с законом «О

несостоятельности (банкротстве)» утвердило ряд новых правил, касаю-

щихся регулирования деятельности арбитражных управляющих и СРО.

Правила регламентируют проведение арбитражным управляющим финан-

сового анализа, а также проведение СРО проверки деятельности своих чле-

нов.

Закон «О рынке ценных бумаг» говорит о добровольности участия в

саморегулируемых организациях, но, вместе с тем, положение о лицензиро-

вании соответствующих видов деятельности в качестве одного из основа-

ний для отказа в выдаче лицензии предусматривает «невступление в члены

одной из саморегулируемых организаций».

В апреле 2003 года было решено создать Национальную организацию по

финансовому учету и отчетности, чтобы эта саморегулируемая организа-

ция взяла на себя функции Минфина по «методологическому обеспечению

бухучета». Правительство рассматривает возможность передать СРО фун-

кции регулирования в секторе аудита и бухучета.

Таким образом, анализ действующего законодательства и обзор прак-

тики показывают, что существует возможность включения в ФЗ «Об осно-

вах туристской деятельности в Российской Федерации» нормы об обяза-

тельности профессиональных участников туристского рынка в саморегули-

руемых туристских организациях.

Что же такое саморегулируемая организация? Проект закона «О саморегу-

лируемых организациях» под таковой понимает некоммерческую организа-

цию, созданную на основе членства и объединяющую по профессиональному

признаку субъектов предпринимательской деятельности. Саморегулируемая

организация устанавливает высокие стандарты осуществления профессио-

нальной деятельности своими членами и контролирует их соблюдение.

Основными целями СРО в туристской сфере могут быть:

• создание цивилизованного рынка туристских услуг,

• совершенствование системы саморегулирования профессиональ-

ной деятельности субъектов туристской деятельности,

• создание системы сбора информации, обмена опыта между членами

организации,

• разработка и принятие нормативных актов, регулирующих сферу

туризма,

• разрешение споров и конфликтов членов организации.

Примером такой организации, существующей на сегодняшний день,

может стать Российский союз туриндустрии

, основанный в 1993 году.

По аналогии с законодательством о банкротстве и ценных бумагах само-

регулируемые организации могут быть наделены следующими правами и

обязанностями:

вести реестр членов, сообщать информацию из реестра в государствен-

ные органы, иным заинтересованным лицам;

собирать и обобщать информацию о деятельности свих членов;

контролировать соблюдение своими членами законодательства РФ;

утверждать стандарты профессиональной деятельности и контролиро-

вать их соблюдение своими членами;

рассматривать жалобы на деятельность своих членов;

защищать права и интересы своих членов;

подавать жалобы, иски в защиту их интересов;

обеспечивать повышение уровня профессиональной подготовки своих

членов;

Ранее — РАТА. В состав РСТ входят около 900 организаций. Прежде всего, это ведущие

московские и региональные турфирмы, которые в совокупности контролируют более двух

третей туристского рынка страны. Членами РСТ являются и крупные иностранные фир-

мы. Являясь некоммерческой организацией, РСТ стоит на защите корпоративных интере-

сов своих членов и прав обслуживаемых ими клиентов. Своей важнейшей задачей Союз

считает создание в стране цивилизованного туристского рынка и содействие развитию

российской туриндустрии на федеральном и региональном уровнях.

•

организовывать сбор, обработку и хранение информации о деятель-

ности своих членов;

формировать компенсационный фонд или осуществлять взаимное

страхование и так далее.

Кроме того, можно ввести обязательные требования по количеству чле-

нов саморегулируемой организации (например – не менее ста членов) и по

размеру компенсационных взносов (или страховых взносов). Возможно

закрепление принципа экстерриториальности, т. е. невозможности монопо-

лии одной СРО и ограничения доступа другой СРО на любую территорию.

В соответствии с ч.1. ст.17 Федерального Закона Российской Федерации

«О техническом регулировании» от 27.12.2002 № 184-ФЗ (далее – Закон)

организации, в том числе коммерческие, общественные, научные организа-

ции, саморегулируемые организации, объединения юридических лиц могут

самостоятельно разрабатывать и утверждать стандарты для совершенство-

вания производства и обеспечения качества продукции, выполнения работ,

оказания услуг. Закон не содержит жестких правил разработки и утвержде-

ния стандартов. Только в ст. 17 Закона указано, что стандарты могут раз-

рабатываться и утверждаться организациями самостоятельно, исходя из

необходимости применения этих стандартов для целей, указанных в статье

11 Закона, а также с учетом положений статьи 12 настоящего Федерального

закона.

Введение стандартизации туристских услуг способствует достижению

как минимум 2-х целей, указанных в ст. 11 Федерального закона:

- повышение уровня безопасности жизни или здоровья граждан,

имущества физических или юридических лиц;

- повышения конкурентоспособности продукции, работ, услуг.

В статье 12 достаточно скупо раскрываются принципы стандартизации,

из которых наиболее важным является, пожалуй, принцип добровольного

применения стандартов.

Стандарты, установленные организацией, объединяющей профессио-

нальных участников туристского рынка, могут включать в себя, например,

правила оказания услуг потребителям туристских услуг, правила, регулиру-

ющие отношения между субъектами туристской деятельности, в том числе

и правила деловой этики. Одновременно с утверждением необходимо раз-

работать и утвердить правила осуществления надзора и контроля за соблю-

дением стандартов, создать контролирующие органы, определить порядок

проведения проверок, рассмотрения жалоб третьих лиц, а также внести

необходимые изменения в учредительные документы организации. В качес-

тве санкции за несоблюдение стандартов могут быть введены штрафы в

денежной форме, или, в качестве наиболее строгой меры – исключение из

организации с опубликованием соответствующей информации в СМИ и

•

доведением ее до государственных органов. Для рассмотрения конфликт-

ных ситуаций может быть создан третейский суд.

Кроме того, для подтверждения членами организации соблюдения стан-

дартов может быть введена система добровольной сертификации. Такая

возможность предусмотрена ст. 21 Закона, в которой говорится следующее:

«система добровольной сертификации может быть создана юридическим

лицом и (или) индивидуальным предпринимателем или несколькими юри-

дическими лицами и (или) индивидуальными предпринимателями. Лицо

или лица, создавшие систему добровольной сертификации, устанавливают

перечень объектов, подлежащих сертификации, и их характеристик, на

соответствие которым осуществляется добровольная сертификация, пра-

вила выполнения предусмотренных данной системой добровольной серти-

фикации работ и порядок их оплаты, определяют участников данной сис-

темы добровольной сертификации. Системой добровольной сертификации

может предусматриваться применение знака соответствия».

Источниками формирования имущества у СРО, помимо членских взно-

сов и добровольных пожертвований, могут являться: выручка от реализа-

ции образовательных услуг, услуг по предоставлению информации, иные

целевые поступления. При этом следует помнить, что, будучи некоммер-

ческой организацией, СРО не может заниматься предпринимательской

деятельностью и распределять прибыль от деятельности между своими

участниками.

В целях реализации и осуществления контроля за соблюдением стандар-

тов участниками СРО в системе управления саморегулируемой организации

могут быть предусмотрены функциональные специализированные органы

контроля за исполнением правил и стандартов и органы рассмотрения дел

о наложении мер ответственности за неисполнение этих правил.

Важнейшей функцией СРО, отмеченной в законопроекте, определена

защита интересов предпринимателей в их отношениях с государством. При

возникновении любых конфликтов и споров между федеральным (регио-

нальным) органом исполнительной власти и участником СРО, противосто-

ять государству от имени данного участника будет сама такая организация,

что автоматически переводит весь процесс разбирательства конфликта в

качественно иную плоскость. Индивидуальное противостояние предпри-

нимателей государству заменяется коллективным противостоянием.

В целях защиты имущественных интересов профессиональных участни-

ков туристского рынка, а также потребителей туристских услуг в соответс-

твии со ст. 968 ГК РФ возможно осуществление страхования имущества и

иных имущественных интересов на взаимной основе путем объединения

в обществах взаимного страхования. Наиболее целесообразным является

осуществление страхования риска гражданской ответственности и пред-