Стешенко Л.А., Шамба Т.М. Адвокатура в Российской Федерации

Подождите немного. Документ загружается.

156

Адвокатура в Российской Федерац

Ии

права на защиту. Их нарушение всегда нарушает и право подза-

щитных.

Данное положение разъясняет Пленум Верховного Суда Рф

в п. 17 постановления от 31 октября 1995 г. № 8 «О некоторых

вопросах применения судами Конституции Российской Феде-

рации при осуществлении правосудия». В нем говорится, что в

соответствии с ч. 2 ст. 48 Конституции РФ каждый задержан-

ный, заключенный под стражу имеет право пользоваться помо-

щью адвоката с момента объявления ему протокола задержания

или постановления о применении меры пресечения в виде за-

ключения под стражу, а каждый обвиняемый — с момента

предъявления обвинения. При нарушении этого конституцион-

ного права все показания задержанного, заключенного под

стражу, обвиняемого и результаты следственных действий, про-

водимых с его участием, должны рассматриваться судом как

доказательства, полученные с нарушением закона.

Действующим УПК закреплен ряд правовых принципов, ко-

торые по существу воспроизводят конституционные права и

свободы граждан: неприкосновенность личности (ст. 10), охра-

на прав и свобод человека и гражданина в уголовном судопро-

изводстве (ст. 11), неприкосновенность жилища (ст. 12), пре-

зумпция невиновности (ст. 14), обеспечение подозреваемому и

обвиняемому права на защиту (ст. 16) и др. Наряду с этим за-

кон предусматривает широкий круг процессуальных норм,

обеспечивающих порядок реализации указанных принципов и

возможность отстаивания участниками процесса своих прав и

защиты своих законных интересов по уголовному делу.

Право иметь адвоката вытекает из содержания ст. 16 УПК,

согласно которой подозреваемому и обвиняемому обеспечива-

ется право на защиту. Суд, прокурор, следователь и дознаватель

обязаны обеспечить подозреваемому и обвиняемому возмож-

ность защищаться всеми не запрещенными законом средствами

и способами от выдвинутого подозрения или предъявленного

обвинения, а также обеспечить охрану его личных и имущест-

венных прав, что является юридическим закреплением права

на защиту.

Подробнее об осуществлении права на защиту говорится в

ст. 49 «Защитник» УПК. В ней указано следующее.

1. Защитник — лицо, осуществляющее в установленном

УПК порядке защиту прав и интересов подозреваемых и обви-

6 Участие адвоката в уголовном процессе

157

емых и оказывающее им юридическую помощь при произ-

водстве по уголовному делу.

2 В качестве защитников допускаются адвокаты. По опреде-

ию иди постановлению суда в качестве защитника могут

быть допущены наряду с адвокатом один из близких родствен-

ников обвиняемого или иное лицо, о допуске которого хода-

тайствует обвиняемый. При производстве у мирового судьи

указанное лицо допускается и вместо адвоката.

3. Защитник участвует в уголовном деле:

1) с момента вынесения постановления о привлечении лица

в качестве обвиняемого, за исключением случаев, предусмот-

ренных п. 2—5 ст. 49;

2) с момента возбуждения уголовного дела в отношении

конкретного лица;

3) с момента фактического задержания лица, подозреваемо-

го в совершении преступления, в случаях, когда лицо впослед-

ствии задержано по подозрению в совершении преступления

или когда впоследствии в отношении его была избрана мера

пресечения в виде заключения под стражу;

4) с момента объявления лицу, подозреваемому в соверше-

нии преступления, постановления о назначении судебно-пси-

хиатрической экспертизы;

5) с момента начала осуществления иных мер процессуаль-

ного принуждения или иных процессуальных действий, затра-

гивающих права и свободы лица, подозреваемого в совершении

преступления.

4. Адвокат участвует в уголовном деле в качестве защитника

по предъявлении удостоверения адвоката и ордера.

5. Если защитник участвует в производстве по уголовному

Делу, в материалах которого содержатся сведения, составляю-

щие государственную тайну, и не имеет соответствующего до-

пуска к указанным сведениям, он обязан дать подписку об их

неразглашении.

6. Одно и то же лицо не может быть защитником двух по-

дозреваемых или обвиняемых, если интересы одного из них

противоречат интересам другого.

/• Адвокат не вправе отказаться от принятой на себя защиты

подозреваемого, обвиняемого.

Право на защиту гарантировано ст. 48 Конституции РФ, по

поводу которой Пленум Верховного Суда РФ в п. 17 постанов-

ния от 31 октября 1995 г. № 8 указал: «При судебном разбира-

Адвокатура в Российской Федерат^

тельстве должно строго соблюдаться гарантированное Консти-

туцией... право каждого на получение квалифицированной

юридической помощи. С учетом этого конституционного поло-

жения суд обязан обеспечить участие защитника в деле как в

случаях, когда обвиняемый выразил такое желание, так и в слу-

чаях, когда участие защитника является обязательным по зако-

ну». Иными словами, отказ от адвоката возможен лишь при ре-

альном его присутствии. Вообще, без участия защитника услож-

няется нормальный ход уголовного дела. Участие защитника

определяет более эффективное достижение цели судебного раз-

бирательства — законное, обоснованное и справедливое разре-

шение уголовного дела.

1.2. Правовой статус защитника

на стадии предварительного расследования

В соответствии с новейшим уголовно-процессуальным зако-

нодательством помощью адвоката в уголовном судопроизводст-

ве вправе пользоваться свидетель, потерпевший, гражданский

истец, подозреваемый, обвиняемый и подсудимый. Процессу-

альные права защитника, т. е. адвоката, участвующего в уголов-

ном деле на стороне защиты, регламентируются ст. 53 УПК, где

указано, что с момента допуска к участию в уголовном деле за-

щитник вправе:

1) иметь с подозреваемым, обвиняемым свидания в соответ-

ствии с п. 3 ч. 4 ст. 46 и п. 9 ч. 4 ст. 47 УПК;

2) собирать и представлять доказательства, необходимые для

оказания юридической помощи, в порядке, установленном ч. 3

ст. 86 УПК;

3) привлекать специалиста в соответствии со ст. 58 УПК;

' 4) присутствовать при предъявлении обвинения;

5) участвовать в допросе подозреваемого, обвиняемого, а

также в иных следственных действиях, производимых с уча-

стием подозреваемого, обвиняемого либо по его ходатайству

или ходатайству самого защитника в порядке, установленном

УПК;

6) знакомиться с протоколом задержания, постановлением о

применении меры пресечения, протоколами следственных дей-

ствий, произведенных с участием подозреваемого, обвиняемо-

го, иными документами, которые предъявлялись либо должны

были предъявляться подозреваемому, обвиняемому;

Глава

6. Участие адвоката в уголовном процессе

159

7) знакомиться по окончании предварительного расследова-

ния со всеми материалами уголовного дела, выписывать из уго-

ловного дела любые сведения в любом объеме, снимать за свой

счет копии с материалов уголовного дела, в том числе с помо-

щью технических средств;

8) заявлять ходатайства и отводы;

9) участвовать в судебном разбирательстве уголовного дела в

судах первой, второй и надзорной инстанций, а также в рас-

смотрении вопросов, связанных с исполнением приговора;

10) приносить жалобы на действия (бездействие) и решения

дознавателя, следователя, прокурора, суда и участвовать в их

рассмотрении судом;

11) использовать иные не запрещенные законом средства и

способы защиты.

В ст. 53 УПК, кроме того, указано, что защитник, участвую-

щий в производстве следственного действия, в рамках оказания

юридической помощи своему подзащитному вправе давать ему

в присутствии следователя краткие консультации, задавать с

разрешения следователя вопросы допрашиваемым лицам, де-

лать письменные замечания по поводу правильности и полноты

записей в протоколе данного следственного действия. Следова-

тель может отвести вопросы защитника, но обязан занести от-

веденные вопросы в протокол.

Статья также предусматривает, что защитник не вправе

разглашать данные предварительного расследования, ставшие

ему известными в связи с осуществлением защиты, если он

был об этом заранее предупрежден в порядке, установленном

ст. 161 УПК. За разглашение данных предварительного рас-

следования защитник несет ответственность в соответствии со

ст. 310 УК.

Порядок реализации этих прав в законе в ряде случаев не

детализируется, в связи с этим на практике возникает ряд во-

просов, требующих пояснения.

Так, например, неясно, что значит «присутствовать при

предъявлении обвинения».

На практике при предъявлении обвинения адвокаты явля-

ются лишь своеобразными понятыми. Следователем пресека-

ется любая активность с его стороны, хотя он может и должен

просить следователя уточнить неясные положения в постанов-

лении о предъявлении обвинения или в протоколе задержа-

160

Адвокатура в Российской Федерации

ния, заявить ходатайство о повторном предъявлении обвине-

ния.

Защитник вправе разъяснять своему подзащитному сущ-

ность обвинения и предоставленные ему права, а также зада-

вать вопросы в ходе следственного действия.

Наиболее часто возникают трудности, связанные с наруше-

нием права на защиту, а также с условиями подачи ходатайств.

Кроме того, нарушением права на защиту является некачест-

венное обвинительное заключение, в котором вместо изложе-

ния содержания доказательств указываются лишь их источни-

ки. И таким образом, обвиняемый лишается возможности вы-

двинуть соответствующие возражения. Многие адвокаты

указывают на фактическое их ограничение во времени при оз-

накомлении со всеми материалами уголовного дела, хотя нару-

шение законодательства может произойти при производстве

любого следственного действия. Чтобы снизить возможность

ошибки, связанной с ограничением права на защиту, было бы

целесообразно адвокату предоставить возможность при разъяс-

нении обвиняемому его прав в ходе предварительного рассле-

дования вручить ему соответствующую памятку с изложением

этих прав, так как обвиняемый не может в любое время вновь

ознакомиться с их перечнем. Кроме того, по его просьбе ему

должны быть предоставлены для ознакомления Уголовный и

Уголовно-процессуальный кодексы.

1.3. Процессуальная регламентация вопросов,

связанных с осуществлением дознания

и предварительного следствия с участием защитника

Участники уголовного процесса на стадии предварительного

расследования наделены различным объемом прав, которые оп-

ределяются законом в зависимости от процессуального положе-

ния, занимаемого каждым из них в уголовном деле, и характера

отстаиваемого ими законного интереса. С учетом этого рас-

смотрим данные права применительно к участникам уголовно-

го процесса, имеющим право на защиту.

Подозреваемым является лицо, задержанное по подозрению

в совершении преступления, либо к которому применена мера

пресечения до предъявления обвинения, либо в отношении ко-

торого возбуждено уголовное дело по основаниям и в порядке,

установленным гл. 20 УПК (ч. 1 ст. 46 УПК).

Глава 6. Участие адвоката в уголовном процессе 161

Лицо может быть задержано по подозрению в совершении

преступления, за которое может быть назначено наказание в

виде лишения свободы:

1) когда оно застигнуто при совершении преступления или

непосредственно после его совершения;

2) когда потерпевшие или очевидцы прямо укажут на данное

лицо как на совершившее преступление;

3) когда на подозреваемом или его одежде, при нем или в

его жилище будут обнаружены явные следы преступления;

4) при наличии иных данных, дающих основание подозре-

вать лицо в совершении преступления, если это лицо пыталось

скрыться, либо не имеет постоянного места жительства, либо

не установлена его личность, либо если прокурором, а также

следователем или дознавателем с согласия прокурора в суд на-

правлено ходатайство об избрании в отношении указанного ли-

ца меры пресечения в виде заключения под стражу (ст. 91

УПК).

В тех случаях, когда следователь располагает совокупностью

данных, достаточных для подозрения лица в совершении пре-

ступления, но еще недостаточных для предъявления обвине-

ния, закон в порядке исключения разрешает в отношении тако-

го подозреваемого применять любую меру пресечения (ст. 100

УПК).

Важной гарантией защиты прав личности при задержании и

признании лица подозреваемым является составление протоко-

ла, в котором должны быть отражены данные, позволяющие

определить основания и мотивы задержания. По общему пра-

вилу к подозреваемому не может быть избрана мера пресечения

на срок более 10 суток. В этот срок ему или предъявляется об-

винение, или мера пресечения немедленно отменяется.

В соответствии с ч. 4 ст. 46 УПК подозреваемый вправе:

1) знать, в чем он подозревается, и получить копию поста-

новления о возбуждении против него уголовного дела, либо ко-

пию протокола задержания, либо копию постановления о при-

менении к нему меры пресечения;

2) давать объяснения и показания по поводу имеющегося в

отношении его подозрения либо отказаться от дачи объяснений

и показаний. При согласии подозреваемого дать показания он

должен быть предупрежден о том, что его показания могут быть

использованы в качестве доказательств по уголовному делу, в

162

Адвокатура в Российской Федеращ

том числе и при его последующем отказе от этих показаний, за

исключением случая, предусмотренного п. 1 ч. 2 ст. 75 УПК;

3) пользоваться помощью защитника с момента, предусмот-

ренного п. 2 и 3 ч. 3 ст. 49 УПК, и иметь свидание с ним наеди-

не и конфиденциально до первого допроса подозреваемого;

4) представлять доказательства;

5) заявлять ходатайства и отводы;

6) давать показания и объяснения на родном языке или язы-

ке, которым он владеет;

7) пользоваться помощью переводчика бесплатно;

8) знакомиться с протоколами следственных действий, про-

изведенных с его участием, и подавать на них замечания;

9) участвовать с разрешения следователя или дознавателя в

следственных действиях, производимых по его ходатайству, хо-

датайству его защитника либо законного представителя;

10) приносить жалобы на действия (бездействие) и решения

суда, прокурора, следователя и дознавателя;

11) защищаться иными средствами и способами, не запре-

щенными УПК.

Важно, что с момента задержания лица или применения к

нему меры пресечения в виде заключения под стражу до предъ-

явления обвинения к нему предусмотрен допуск защитника,

который вправе иметь с подозреваемым свидания наедине без

ограничения их количеств и продолжительности, участвовать в

допросе, а также иных следственных действиях, производимых

с участием подозреваемого, знакомиться с соответствующими

протоколами следственных действий.

В соответствии со ст. 50 УПК защитник приглашается по-

дозреваемым, обвиняемым, его законным представителем, а

также другими лицами по поручению или с согласия подозре-

ваемого, обвиняемого. Подозреваемый, обвиняемый вправе

пригласить несколько защитников. По просьбе подозреваемо-

го, обвиняемого участие защитника обеспечивается дознавате-

лем, следователем, прокурором или судом. В случае неявки

приглашенного защитника в течение пяти суток со дня заявле-

ния ходатайства о приглашении защитника дознаватель, следо-

ватель, прокурор или суд вправе предложить подозреваемому,

обвиняемому пригласить другого защитника, а в случае его от-

каза принять меры по назначению защитника. Если участвую-

щий в уголовном деле защитник в течение пяти суток не может

принять участие в производстве конкретного процессуального

Глава 6. Участие адвоката в уголовном процессе

163

действия, а подозреваемый, обвиняемый не приглашает другого

защитника и не ходатайствует о его назначении, то дознава-

тель, следователь вправе произвести данное процессуальное

действие без участия защитника, за исключением случаев, пре-

дусмотренных п. 2—7 ч. 1 ст. 51 УПК.

Если в течение 24 часов с момента задержания подозревае-

мого или заключения подозреваемого, обвиняемого под стражу

явка защитника, приглашенного им, невозможна, то дознава-

тель, следователь или прокурор принимает меры по назначе-

нию защитника. При отказе подозреваемого, обвиняемого от

назначенного защитника следственные действия с участием по-

дозреваемого, обвиняемого могут быть произведены без уча-

стия защитника, за исключением случаев, предусмотренных

п. 2-7 ч. 1 ст. 51 УПК.

В случае, если адвокат участвует в производстве предвари-

тельного расследования или в судебном разбирательстве по на-

значению дознавателя, следователя, прокурора или суда, расхо-

ды на оплату его труда компенсируются за счет средств феде-

рального бюджета.

Согласно ч. 1 ст. 47 УПК обвиняемым признается лицо, в

отношении которого: 1) вынесено постановление о привлече-

нии его в качестве обвиняемого или 2) вынесен обвинительный

акт. Обвиняемый, по уголовному делу которого назначено су-

дебное разбирательство, именуется подсудимым, в отношении

которого вынесен обвинительный приговор, именуется осуж-

денным, а в отношении которого вынесен оправдательный

приговор, является оправданным. Обвиняемый вправе защи-

щать свои права и законные интересы и иметь достаточное вре-

мя и возможность для подготовки к защите.

Для признания лица обвиняемым необходимы уголовно-

правовые и уголовно-процессуальные основания. Первое озна-

чает наличие состава конкретного преступления в действиях

определенного лица, второе — доказанность обстоятельств, об-

разующих этот состав.

Предъявление обвинения не равнозначно установлению ви-

новности лица, так как в силу презумпции невиновности обви-

няемый в совершении преступления считается невиновным,

пока его виновность не будет доказана в предусмотренном за-

коном порядке и установлена вступившим в законную силу

приговором суда.

164

Адвокатура в Российской Федерации

Но вместе с тем, когда следователь выносит мотивированное

постановление о привлечении лица в качестве обвиняемого и

тем самым признает его обвиняемым, он должен быть убежден

в достаточности доказательств, которые дают основания для

предъявления обвинения в совершении преступления. Это важ-

но, так как лицо, признанное обвиняемым, претерпевает при-

менение к нему целого ряда процессуальных мер, являющихся

по своему характеру мерами принуждения. Они существенно

ограничивают его конституционные права и свободы вследст-

вие: избрания ему одной из мер пресечения, лишающей его

свободы или возможности передвигаться; ограничения его пра-

ва на труд при отстранении его от должности; необходимости

подвергаться освидетельствованию, изъятию образцов, судеб-

но-медицинским исследованиям в связи с производством экс-

пертиз; вторжения в частную жизнь и т. д. Применение мер

принуждения строго регламентируется уголовно-процессуаль-

ным законом, устанавливающим пределы ограничения консти-

туционных прав граждан.

В соответствии с ч. 4 ст. 47 УПК обвиняемый вправе:

1) знать, в чем он обвиняется;

2) получить копию постановления о привлечении его в ка-

честве обвиняемого, копию постановления о применении к не-

му меры пресечения, копию обвинительного заключения или

обвинительного акта;

3) возражать против обвинения, давать показания по предъ-

явленному ему обвинению либо отказаться от дачи показаний.

При согласии обвиняемого дать показания он должен быть

предупрежден о том, что его показания' могут быть использова-

ны в качестве доказательств по уголовному делу, в том числе и

при его последующем отказе от этих показаний, за исключени-

ем случая, предусмотренного п. 1 ч. 2 ст. 75 УПК;

4) представлять доказательства;

5) заявлять ходатайства и отводы;

6) давать показания и объясняться на родном языке или

языке, которым он владеет;

7) пользоваться помощью переводчика бесплатно;

8) пользоваться помощью защитника, в том числе бесплат-

но, в случаях, предусмотренных УПК;

9) иметь свидания с защитником наедине и конфиденциаль-

но, в том числе до первого допроса обвиняемого, без ограниче-

ния их числа и продолжительности;

г ава 6. Участие адвоката в уголовном процессе

165

Ю) участвовать с разрешения следователя в следственных

действиях, производимых по его ходатайству или ходатайству

еГ

о защитника либо законного представителя, знакомиться с

протоколами этих действий и подавать на них замечания;

11) знакомиться с постановлением о назначении судебной

экспертизы, ставить вопросы эксперту и знакомиться с заклю-

чением эксперта;

12) знакомиться по окончании предварительного расследо-

вания со всеми материалами уголовного дела и выписывать из

уголовного дела любые сведения и в любом объеме;

13) снимать за свой счет копии с материалов уголовного де-

ла, в том числе с помощью технических средств;

14) приносить жалобы на действия (бездействие) и решения

дознавателя, следователя, прокурора и суда и принимать уча-

стие в их рассмотрении судом;

15) возражать против прекращения уголовного дела по осно-

ваниям, предусмотренным ч. 2 ст. 27 УПК;

16) участвовать в судебном разбирательстве уголовного дела

в судах первой, второй и надзорной инстанций, а также в рас-

смотрении судом вопроса об избрании в отношении его меры

пресечения и в иных случаях, предусмотренных п. 1—3 и 10 ч. 2

ст. 29 УПК;

17) знакомиться с протоколом судебного заседания и пода-

вать на него замечания;

18) обжаловать приговор, определение, постановление суда

и получать копии обжалуемых решений;

19) получать копии принесенных по уголовному делу жалоб

и представлений и подавать возражения на эти жалобы и пред-

ставления;

20) участвовать в рассмотрении вопросов, связанных с ис-

полнением приговора;

21) защищаться иными средствами и способами, не запре-

щенными УПК.

Статья предусматривает, что участие в уголовном деле за-

щитника или законного представителя обвиняемого не служит

основанием для ограничения какого-либо права самого обви-

няемого. При первом допросе обвиняемого прокурор, следова-

тель, дознаватель разъясняет ему права, предусмотренные этой

статьей. При последующих допросах обвиняемому повторно

разъясняются его права, предусмотренные п. 3, 4, 7 и 8 ч. 4

Данной статьи, если допрос проводится без участия защитника.

166

Адвокатура в Российской Федерации

Право на защиту, позволяющее обвиняемому как лично, так

и с помощью адвоката доказывать свою невиновность либо

приводить смягчающие вину обстоятельства, — один из важ-

нейших конституционных принципов уголовного процесса.

Судебная практика исходит из признания фактом наруше-

ния права на защиту невыполнение просьбы обвиняемого о

предоставлении ему защитника. Серьезным нарушением права

на защиту обвиняемого является предъявление ему обвинения

перед самым окончанием предварительного следствия, когда до

этого момента он числился свидетелем. В таких случаях обви-

няемые лишаются возможности заявить, например, ходатайство

о производстве экспертизы, допросе указанных ими свидетелей

или приобщении вещественных доказательств.

После предъявления обвинения необходимо допросить об-

виняемого, что является не только средством получения дока-

зательств, нужных следователю, но и действенным средством

защиты обвиняемого, приводящего доводы своей невиновности

либо указывающего на смягчающие обстоятельства.

1.4. Процессуальные взаимоотношения дознавателя,

следователя и адвоката (защитника) при проведении

дознания и предварительного следствия

Задача обеспечения защитника не ограничивается формаль-

ной стороной. Следователь должен создать защитнику реаль-

ные условия для работы по уголовному делу, в частности: за-

благовременно уведомить защитника, где и когда он сможет

приступить к защите, а если указанное время по уважительным

причинам для защитника неприемлемо, то согласовать с ним

другое время; предоставить защитнику рабочее место, выделить

помещение для свидания защитника и подзащитного наедине.

Осуществить субъективное право на защиту и обеспечить

возможность осуществления права — совсем не одно и то же.

Правом на защиту обладает подозреваемый (обвиняемый). Ус-

ловия же для осуществления защиты, а равно для реализации

своих субъективных прав другими участниками процесса долж-

ны в соответствующих стадиях обеспечить органы, ответствен-

ные за производство по уголовному делу. Если защитник сооб-

щает о своем желании принять участие в конкретном следст-

венном действии, но ввиду занятости в другом процессе не в

состоянии явиться в указанный срок, он может заявить хода-

Глава 6. Участие адвоката в уголовном процессе

167

тайство о перенесении времени проведения данного следствен-

ного действия, разумеется, в разумных пределах.

В ст. 53 УПК указывается, что с момента допуска к участию

в уголовном деле защитник вправе собирать и представлять до-

казательства, необходимые для оказания юридической помощи,

в порядке, установленном ч. 3 ст. 86 УПК, т. е. путем: получе-

ния предметов, документов и иных сведений; опроса лиц с их

согласия; истребования справок, характеристик, иных докумен-

тов от органов государственной власти, органов местного само-

управления, общественных объединений и организаций, кото-

рые обязаны предоставлять запрашиваемые документы или их

копии.

Подозреваемый, обвиняемый, его защитник, потерпевший,

его законный представитель и представитель, частный обвини-

тель, эксперт, а также гражданский истец, гражданский ответ-

чик, их представители вправе заявить ходатайство о производ-

стве процессуальных действий или принятии процессуальных

решений для установления обстоятельств, имеющих значение

для уголовного дела, обеспечения прав и законных интересов

лица, заявившего ходатайство, или представляемого им лица

соответственно. Ходатайство заявляется дознавателю, следова-

телю, прокурору либо в суд. Правом заявлять ходатайство в хо-

де судебного разбирательства обладает также государственный

обвинитель.

Ходатайство может быть заявлено в любой момент произ-

водства по уголовному делу. Письменное ходатайство приобща-

ется к уголовному делу, устное — заносится в протокол следст-

венного действия или судебного заседания. Отклонение хода-

тайства не лишает заявителя права вновь заявить ходатайство

(ст. 120

УПК).

Ходатайство подлежит рассмотрению и разрешению непо-

средственно после его заявления. В случаях, когда немедленное

принятие решения по ходатайству, заявленному в ходе предва-

рительного расследования, невозможно, оно должно быть раз-

решено не позднее трех суток со дня его заявления (ст. 121

УПК).

Об удовлетворении ходатайства либо о полном или частич-

ном отказе в его удовлетворении дознаватель, следователь, про-

курор, судья выносят постановление, а суд — определение, ко-

торое доводится до сведения лица, заявившего ходатайство. Ре-

Адвокатура в Российской Федерации

шение по ходатайству может быть обжаловано в порядке,

установленном гл. 16 УПК.

Характеристика требований закона об обязательном участии

защитника в уголовном судопроизводстве. Важнейшей гарантией

осуществления права на защиту являются положения уголовно-

процессуального закона об обязательном участии защитника.

В ст. 51 УПК предусматривается обязательное участие защит-

ника в уголовном судопроизводстве, если обвиняемый:

1) не отказался от защитника в порядке, установленном

ст. 52 УПК;

2) является несовершеннолетним;

3) в силу физических или психических недостатков не мо-

жет самостоятельно осуществлять свое право на защиту;

4) не владеет языком, на котором ведется производство по

уголовному делу;

5) обвиняется в совершении преступления, за которое может

быть назначено наказание в виде лишения свободы на срок

свыше 15 лет, пожизненное лишение свободы или смертная

казнь;

6) уголовное дело подлежит рассмотрению судом с участием

присяжных заседателей;

6) обвиняемый заявил ходатайство о рассмотрении уголов-

ного дела в порядке, установленном гл. 40 УПК, т. е. в уско-

ренном порядке, при согласии обвиняемого с предъявленным

ему обвинением.

Главой 51 УПК регламентировано производство о примене-

нии принудительных мер медицинского характера, предусмат-

ривающее по уголовным делам в отношении лиц, совершивших

общественно опасные деяния в состоянии невменяемости, а

также лиц, заболевших психическим расстройством после со-

вершения преступления, обязательное участие защитника с мо-

мента вынесения постановления о назначении в отношении

• лица судебно-психиатрической экспертизы, если защитник ра-

•I нее не участвовал в данном уголовном деле (ч. 1 ст. 433, ст. 438

J УПК).

Особенности судопроизводства по уголовным делам в от-

ношении несовершеннолетних и участие в них адвоката опре-

деляются гл. 50 УПК. Специфика участия защитника по уго-

ловным делам в отношении лиц, не владеющих языком, на

котором ведется судопроизводство, связана лишь с фигурой

переводчика.

, участиеадвокатавуголовно^гфш^

глава о-*_2__

ава 6. Участие адъи^а1«« j.—

Участие защитника по уголовным делам в отношении лиц,

обвиняемых в совершении преступлений, за которые в качестве

меры наказания может быть назначено наказание в виде лише-

ния свободы на срок свыше 15 лет, пожизненное лишение сво-

боды или смертная казнь, обязательно.

Подробнее остановимся на обязательном участии защитника

по делам лиц, которые в силу своих физических или психиче-

ских недостатков либо психического расстройства не могут са-

ми осуществлять свое право на защиту.

Общим для этих случаев является то, что речь идет о лицах с

физическими или психическими расстройствами, в силу которых

их способность к реализации своего права на защиту существенно

нарушена или отсутствует вообще. Данное обстоятельство позво-

ляет рассматривать эти два случая обязательного участия защит-

ника как однородные. Если в процессе предварительного рас-

следования следователь имеет дело с лицом, относительно со-

стояния здоровья которого у него возникают сомнения, это

требует проверки процессуальным путем. Основанием обяза-

тельного участия защитника на предварительном следствии в

порядке п. 3 ч. 1 ст. 51 УПК является наличие у лица физиче-

ского или психического недостатка, удостоверенного докумен-

том, приобщенным к уголовному делу, либо протоколом осви-

детельствования, проведенного с участием врача-специалиста,

или на основании заключения эксперта. Представляется, что,

даже если физический недостаток и степень его выраженности

очевидны для следователя, наличие его должно быть опреде-

ленным образом удостоверено и отражено в материалах уголов-

ного дела. Участие защитника на предварительном следствии

обязательно и в случае наличия у лиц психических расстройств,

в силу которых они не могут осуществлять свое право на защи-

ту, и в случае их невменяемости, лишающей возможности отда-

вать себе отчет в своих действиях или руководить ими.

Получение следователем информации, свидетельствующей о

наличии у обвиняемого психических недостатков, не исклю-

чающих вменяемости, но препятствующих ему самому осуще-

ствлять свое право на защиту, а также признание лица невме-

няемым является основанием для решения вопроса об обяза-

тельном участии защитника в уголовном деле.

Факт невозможности участия лица в следственном действии

ввиду наличия у него психического расстройства следователь

12-8826

170

Адвокатура в Российской

jir

.,ш»иии -Федерации

должен фиксировать в протоколе соответствующего следствен-

ного действия.

Анализ уголовно-процессуального закона позволяет сделать

вывод о том, что протокол может быть составлен следователем

не только после получения заключения судебно-психиатриче-

ской экспертизы о признании лица невменяемым, но и до ее

проведения. Можно предположить, что у обвиняемого возмож-

но кратковременное расстройство психической деятельности,

прекратившееся еще до проведения экспертизы, которое может

исключать на какой-то период возможность его участия в след-

ственных действиях, что также требует составления протокола.

Конституция РФ (ст. 48) закрепляет положение о том, что

«каждому гарантируется право на получение квалифицирован-

ной юридической помощи. В случаях, предусмотренных зако-

ном, юридическая помощь оказывается бесплатно». Особенно

важное значение приобретает обеспечение этого положения в

уголовном процессе, в частности по уголовным делам в отно-

шении лиц, имеющих физические или психические недостатки,

либо совершивших общественно опасное деяние в состоянии

невменяемости, либо заболевших душевным расстройством по-

сле совершения преступления, так как речь идет о гражданах,

которые не могут сами осуществлять свое право на защиту и,

как правило, являются малоимущими или находятся за чертой

бедности. Хотя таких уголовных дел в целом относительно не-

много, недостатки расследования проявляются в них особенно

остро в силу вынужденной пассивности обвиняемых и лиц, со-

вершивших деяние в состоянии невменяемости. Именно по

этой причине большую роль в реализации ими своего права на

защиту должны играть квалифицированные адвокаты. По рас-

сматриваемым уголовным делам, когда участие защитника на

предварительном следствии обязательно в силу закона, следо-

ватель обязан обеспечить обвиняемому и лицу, совершившему

общественно опасное деяние в состоянии невменяемости, воз-

можность защищаться установленными законом средствами.

В 1992 г. были внесены изменения в ст. 51 УПК РСФСР,

которые ввели дополнительные гарантии права на защиту. Эта

статья предусматривала возможность для подозреваемого и об-

виняемого переговорить с защитником до первого допроса в

этом качестве сразу после вступления защитника в уголовное

дело. Это положение воспроизведено и в ст. 47 УПК РФ. Осо-

бое значение данное право имеет для рассматриваемых катего-

Глава 6. Участие адвоката в уголовном процессе

171

рий лиц в силу их меньшей психологической защищенности в

условиях стрессовой ситуации. Поэтому одной из задач защит-

ника по таким уголовным делам является необходимость разъ-

яснить подозреваемому или обвиняемому, что неверно избран-

ная позиция ухудшает его положение. Следователь должен быть

заинтересован в предоставлении возможности приглашенному

защитнику такого лица установить психологический контакт с

подзащитным. Обеспечение такого свидания повлечет в опре-

деленной степени установление контакта между следователем и

имеющим психические недостатки лицом, которое на протяже-

нии расследования зачастую либо проявляет агрессивность, ли-

бо, наоборот, излишне подавлено, замкнуто.

Существенным моментом деятельности защитника по уго-

ловным делам в отношении этих категорий лиц является его оз-

накомление с материалами дела. Необходимо предоставить за-

щитнику возможность ознакомиться с протоколом задержания,

либо с постановлением о применении в отношении подозревае-

мого в качестве меры пресечения заключение под стражу, либо с

постановлением о привлечении в качестве обвиняемого и иными

документами. Своевременное обеспечение этого права позволит

защитнику выработать линию защиты. В свою очередь, следова-

тель сможет выявить наиболее полно все стороны предмета дока-

зывания на более раннем этапе досудебного производства.

Установление круга следственных действий, проводимых с

участием защитника по уголовным делам в отношении невме-

няемых и лиц, заболевших психическим расстройством после

совершения преступления, имеет особое значение для защиты

их интересов. Например, если следователь ко времени вступле-

ния в уголовное дело защитника по таким делам принял реше-

ние о невозможности производства следственных действий с

участием лица в силу его психического состояния, он обязан

ознакомить защитника с соответствующим протоколом. Найдя

протокол необоснованным, защитник вправе обжаловать его

прокурору и одновременно заявить ходатайство об участии ли-

Ца в следственном действии. А при наличии медицинского за-

ключения о том, что подследственный страдает психическим

расстройством, в результате чего он не мог отдавать себе отчета

в своих действиях и руководить ими, следователь должен обес-

печить право защитника самому участвовать в тех следственных

Действиях, в которых приняло бы участие лицо, если бы оно

было психически здорово.

12* -

172

Адвокатура в Российской Федератти»

1.5. Особенности тактики следственных действий

при участии в них адвоката (защитника)

Участие защитника в следственном действии может быть

очень полезно не только самому подозреваемому, обвиняемо-

му, но и следователю, получающему возможность, в частности

обратить внимание на обстоятельства, мимо которых он про-

шел или которые счел ничего не значащими. Участие защитни-

ка в следственном действии снижает возможность подозревае-

мого, обвиняемого ссылаться в суде на якобы имевшие место

ущемления законных интересов, несоблюдение или нарушение

его прав.

Усилия защитника должны быть направлены в зависимости

от обстоятельств уголовного дела:

а) на полное или частичное опровержение факта противоправ-

ного деяния, в совершении которого обвиняется его подзащитный;

б) утверждение, что данное деяние совершено не обвиняемым;

в) несогласие с уголовно-правовой квалификацией деяния;

г) несогласие с избранной мерой пресечения;

д) возражения против наличия или размеров ущерба, якобы

причиненного подзащитным;

е) выявление смягчающих обстоятельств.

Защитник должен найти факты, свидетельствующие о неви-

новности своего подзащитного либо смягчающие его вину. Обыч-

но следователь установлению этих фактов уделяет меньше вни-

мания, так что защитник в этом плане очень полезен. Конечно,

защитник может вполне добросовестно заблуждаться, неверно

оценивая материалы уголовного дела. В подобных случаях задача

следователя — ознакомить защитника, конечно в допустимых

пределах, с имеющимися в его распоряжении доказательствами,

убедить в правильности своих действий, своей версии. Одна из

важных сторон уголовного дела на предварительном следствии

теснейшим образом связана с проблемой недопустимости раз-

глашения защитником данных предварительного расследования.

Это необходимо как для эффективного раскрытия преступления,

так и для исключения огласки непроверенных сведений, что мо-

жет нанести существенный вред интересам граждан, оказавших-

ся в орбите досудебного производства.

Обеспечение соблюдения прав и интересов подозреваемого, об-

виняемого при допросе и очной ставке. Допрос подозреваемого,

обвиняемого является одним из наиболее информативных

6 Участие адвоката в уголовном процессе

173

следственных действий. Участие в нем защитника предоставля-

ет следователю дополнительные возможности в расширении

доказательственной базы. На выбор оптимальной тактики про-

ведения допроса оказывает влияние полнота изучения лично-

сти подозреваемого, обвиняемого; анализ динамики развития

личности; приобщение к делу содержательных характеристик,

материалов об обстоятельствах, способствовавших нравствен-

ной деформации личности. Защитник способен облегчить ис-

следование обстоятельств преступления.

Нарушения законности, допускающиеся при ведении пред-

варительного следствия, могут быть своевременно предотвра-

щены. Заявление обвиняемых о применении угроз, насилия в

ходе предварительного следствия можно опровергнуть или под-

твердить при участии защитника в допросах, очных ставках и

других следственных действиях. Смысл участия защитника в

допросе, очной ставке состоит в том, чтобы обеспечить их пол-

ноту и всесторонность с точки зрения защиты прав и законных

интересов подозреваемого или обвиняемого, способствовать

выявлению фактов, которые оправдывают лицо или смягчают

его ответственность.

Защитник участвует в допросе как активный и самостоя-

тельный субъект доказывания. Он реализует предоставленные

ему законом права, способствует предотвращению обвинитель-

ного уклона. Все это — положительные моменты, которые

должны объективно заинтересовать следователя в поиске путей

по своевременному привлечению защитника к проведению до-

проса. Именно к такому поведению обязывают следователя и

требования закона об обеспечении подозреваемому, обвиняе-

мому возможности осуществлять свою защиту любыми средст-

вами и способами, не противоречащими закону.

Тактика допроса с участием защитника включает не только

приемы, используемые следователем непосредственно в ходе

данного следственного действия, но и меры, которые он пред-

принимает для его подготовки. При этом надо иметь в виду,

что подготовка к допросу не является чисто технической рабо-

той. Направленная на обеспечение взаимодействия нескольких

Участников процесса в ходе допроса, эта деятельность, несо-

мненно, имеет большое психологическое содержание.

Из тактических соображений, учитывая недоверие подозре-

ваемого, обвиняемого к следователю, разъяснение этих момен-

тов лучше предоставить защитнику.

174

Адвокатура в Российской Феде

ра1ГОч

Показания подозреваемого, обвиняемого состоят из двух час-

тей: свободного рассказа и постановки вопросов с фиксацией

ответов на них. Для следователя тактически правильно не пре-

рывать свободный рассказ, а все уточняющие вопросы задать

после него, что позволит избежать неконтролируемого следова-

телем воздействия защитника на подозреваемого, обвиняемого.

Допрос с участием защитника во многом зависит от кон-

кретной ситуации, в которой он производится. Если защитник

участвующий в допросе, имел ранее свидания со своим подза-

щитным, то закономерно предположить, что они во время сви-

дания уточнили позицию, которой следует придерживаться

подзащитному. Поэтому адвокат будет стремиться задавать ему

такие вопросы, ответы на которые он сможет с большей степе-

нью вероятности прогнозировать и которые будут «вписывать-

ся» в выработанную линию поведения подзащитного.

Защитник, участвующий в производстве следственного дей-

ствия, вправе давать в присутствии следователя краткие кон-

сультации, задавать с разрешения следователя вопросы допра-

шиваемым лицам, делать письменные замечания по поводу

правильности и полноты записей в протоколе этого следствен-

ного действия, изложив их как в самом протоколе допроса, так

и в виде отдельного документа. При этом основаниями для за-

мечаний могут быть как правильность или полнота записей,

так и иные обстоятельства, связанные с допросом.

Очная ставка представляет собой разновидность допроса,

поэтому и в практике проведения этих следственных действий

есть много общих черт. В частности, при проведении очных

ставок, целью которых является разоблачение ложных показа-

ний, так же как и при проведении допроса, могут применяться

одинаковые тактические приемы. Однако в силу участия в оч-

ной ставке большего числа лиц, чем при допросе, она имеет

некоторые особенности. Главной из них является изначально

противоречивый характер материалов уголовного дела, послу-

живший основанием для проведения этого следственного дей-

ствия. В ст. 192 УПК говорится, что очная ставка проводится

между двумя ранее допрошенными лицами, в показаниях кото-

рых имеются существенные противоречия.

Соблюдение законности при участии защитника в иных следст-

венных действиях. Защитник чаще всего появляется на предва-

рительном следствии с момента предъявления обвинения.

Vuacme адвоката в уголовном процессе

175

Закон обязывает следователя разъяснить обвиняемому сущ-

ость предъявленного обвинения, но это не исключает право

шитника сделать то же самое, более детально остановившись

за

ТОЛЬ

ко на сущности обвинения, но и на его последствиях.

Защитник может это сделать, потребовав проведения свидания

наедине, еще до того, как обвиняемый подпишет постановле-

ние о предъявлении ему обвинения и будет допрошен по этому

поводу, т. е. в ходе объявления постановления о предъявлении

обвинения и последующего допроса.

В соответствии со ст. 171 УПК постановление о привлече-

нии лица в качестве обвиняемого следователь выносит при на-

личии достаточных доказательств, указывающих на совершение

им преступления. С появлением в уголовном деле обвиняемого

предварительное следствие приобретает более конкретный и

целеустремленный характер, а у обвиняемого имеется возмож-

ность использовать все не противоречащие закону средства и

способы защиты.

После предъявления обвинения следователь должен немед-

ленно допросить обвиняемого, что является не только средст-

вом получения доказательств, нужных следователю, но и дейст-

венным средством защиты обвиняемого, приводящего доводы

своей невиновности либо указывающего на смягчающие об-

стоятельства. Обвиняемого нельзя понуждать к даче показаний,

поскольку это — его право, а не обязанность, и это должно

быть ему разъяснено.

Домогательство показаний обвиняемого путем насилия, уг-

роз и иных незаконных методов является нетерпимым наруше-

нием конституционных прав граждан и влечет ответственность,

предусмотренную ст. 302 УК. В качестве предупреждения по-

добного рода действий по отношению к обвиняемому первосте-

пенное значение имеет участие защитника, его профессиональ-

ная юридическая помощь, заключающаяся в разъяснении сущ-

ности прав подозреваемого (обвиняемого) и в использовании

процессуальных средств по их реализации, а также предупреж-

дении и устранении нарушения законодательства при задержа-

нии, аресте и привлечении лиц к в качестве обвиняемых в ходе

предварительного следствия. В соответствии со ст. 75 УПК до-

казательства, полученные с нарушением закона, признаются не

имеющими юридической силы и не могут быть положены в ос-

нову обвинения, а также использоваться для доказывания об-

стоятельств, перечисленных в ст. 73 УПК.