Стешенко Л.А., Шамба Т.М. Адвокатура в Российской Федерации

Подождите немного. Документ загружается.

136

Адвокатура в Российской Федерации

Коллегия адвокатов является представителем своих членов

по расчетам с доверителями и третьими лицами и иным вопро-

сам, предусмотренным учредительными документами.

Соглашения об оказании правовой помощи заключаются

между адвокатом и доверителем и регистрируются в документа-

ции коллегии адвокатов. Ордера на ведение дела, как это про-

исходило и до принятия Закона об адвокатуре, в фиксирован-

ном количестве выдаются различным адвокатским образовани-

ям, в обязанность которых входит отчет по их использованию.

Хотя п. 16 ст. 22 Закона об адвокатуре устанавливает, что

все положения этой статьи ни в коей мере не ограничивают не-

зависимость адвоката и его личную профессиональную ответст-

венность перед доверителем, однако статус адвоката — члена

коллегии позволяет говорить об обратном.

На наш взгляд, членство в коллегии содержит следующие

негативные моменты:

а) обязанность по содержанию коллегии ничем не коррес-

пондируется с ее стороны (если отчисления на содержание кол-

легии идут на уплату арендных, коммунальных и иных расхо-

дов, приобретение оргтехники и т. п., но тогда следует устано-

вить взаимный характер отчислений, например обязанность

коллегии по оплате больничных листов адвокатам);

б) адвокат не получает гонорар напрямую от доверителя, но

несет перед ним имущественную ответственность; при этом

часть гонорара идет на уплату взносов на содержание адвокат-

ской палаты и адвокатского образования, но оба эти субъекта

никакой ответственности не несут.

Закон об адвокатуре установил правовое положение адво-

катского бюро. До его принятия наименование «адвокатское

бюро» использовалось некоторыми юридическими консульта-

циями, состоящими в традиционных и альтернативных колле-

гиях. Адвокатское бюро, как и коллегия, может создаваться

двумя и более адвокатами, т. е. это также коллективная форма

осуществления адвокатской деятельности. Учреждение и дея-

тельность адвокатского бюро сходны с созданием коллегии ад-

вокатов за изъятиями, специально установленными ст. 22 Зако-

на об адвокатуре. Отличия этих организационно-правовых

форм состоят в следующем:

а) учредительным документом бюро является партнерский

договор, а не устав и учредительный договор, т. е. здесь преду-

смотрено полное равенство всех партнеров;

яваз-^у-*—«-- __ 137

б) установлено, что в рамках бюро юридическая помощь

оказывается от имени всех партнеров;

) бюро не является юридическим лицом и не приобретает

статус налогового агента.

Партнерский договор заключается в простой письменной

форме, его предметом является объединение усилий партнеров

о оказанию юридической помощи доверителям. Партнеры

должны состоять в реестре одного субъекта Федерации. Парт-

нерский договор является документом, который содержит кон-

фиденциальную информацию, и не предоставляется для госу-

дарственной регистрации адвокатского бюро.

Обязательными условиями партнерского договора являются:

а) срок его действия;

б) порядок принятия партнерами решений;

в) порядок избрания и компетенция управляющего партнера.

К иным существенным условиям партнерского договора мо-

гут быть отнесены распределение обязанностей между партне-

рами (в том числе профильная специализация), порядок веде-

ния общих дел адвокатского бюро и др.

Ведение общих дел адвокатского бюро подразумевает взаи-

моотношения четырех типов:

1) с адвокатской палатой субъекта Федерации;

2) с судебными и правоохранительными органами по вопро-

сам оказания юридической помощи;

3) с государственными органами по вопросам аренды поме-

щения бюро, уплаты коммунальных и иных расходов (при этом

стороной договора аренды должен выступать управляющий

партнер или все они вместе);

4) с доверителями по конкретным делам.

Полномочия по ведению общих дел осуществляются управ-

ляющим партнером или всеми партнерами, и это должно быть

отражено в договоре. Закон предусматривает сложную процеду-'

РУ выдачи партнерами друг другу доверенностей, на основании

которых могут заключаться соглашения с клиентами. Соглаше-

ние должно быть заключено от имени всех партнеров, при этом

доверителю разъясняют ограничения полномочий того партне-

ра, который подписывает соглашение от имени адвокатского

бюро. Правом подписи соглашений обладает управляющий

партнер или любой из них, если это указано в его доверенно-

сти. На наш взгляд, эта процедура должна быть проще, а право

подписания — возлагаться на управляющего партнера.

138

Адвокатура в Российской Федерации

Предусмотрены три основания для расторжения партнер-

ского договора, причем все они не являются безусловными, так

как могут быть откорректированы в его содержании:

1) истечение срока действия договора (в его текст может

быть включено правило о пролонгации);

2) прекращение или приостановление статуса адвоката в от-

ношении одного из партнеров (в текст договора может быть

внесен пункт о том, что в этом случае договор продолжает дей-

ствовать в отношении остальных партнеров);

3) расторжение по требованию одной из сторон (в договоре

можно предусмотреть сохранение договора между остальными

партнерами).

Если партнерский договор прекращает свое действие, то

партнеры несут солидарную ответственность по неисполнен-

ным общим обязательствам перед доверителями и третьими ли-

цами. Поскольку юридические услуги оказываются от имени

всех партнеров, то перед доверителями все обязательства бюро

являются общими. Управляющему партнеру функции представ-

ления интересов бюро передаются соглашением сторон на ос-

новании доверенности, что также не предусматривает ответст-

венности перед третьими лицами только этого партнера.

Закон об адвокатуре предусматривает, что адвокат, вышед-

ший из партнерского договора, отвечает по общим обязательст-

вам, возникшим в период его работы в бюро. Отсюда следует,

что ответственность партнеров в любом случае является соли-

дарной. Поскольку отдельного имущества бюро не формирует-

ся, можно сделать вывод, что адвокаты, работающие в составе

бюро, отвечают перед доверителями и третьими лицами всем

своим имуществом.

Кроме того, как и во всех иных организационно-правовых

формах, здесь имеется и личная профессиональная ответствен-

ность перед доверителем, самой строгой мерой которой являет-

ся прекращение статуса адвоката за допущенные нарушения.

Законом об адвокатуре ответственность адвоката перед дове-

рителем полностью персонифицирована и строится на имуще-

ственных и профессиональных санкциях.

Адвокатское бюро может быть преобразовано только в кол-

легию адвокатов, причем Закон об адвокатуре предусматривает

его принудительную реорганизацию либо ликвидацию в том

случае, если партнерский договор не перезаключен в течение

месяца со дня прекращения старого.

ai-"* - -

Недостатки организационно-правовой формы адвокатского

бюро сводятся к следующему:

а) отсутствие статуса юридического лица, в связи с чем воз-

никает необходимость оформления банковских реквизитов на

отдельных партнеров или управляющего партнера;

б) излишний коллективизм в осуществлении деятельности

(заключение соглашений от имени всех партнеров, общность

обязательств и ответственности);

Б) ВОЗМОЖНОСТЬ принудительной реорганизации.

На наш взгляд, в Законе об адвокатуре следует предусмот-

реть, чтобы основной организационно-правовой формой были

именно адвокатские бюро. При этом им следует предоставить

статус юридического лица, отвечающего по обязательствам сво-

им имуществом, а не имуществом учредителей. Коллегии адво-

катов можно было бы определить как объединения отдельных

адвокатских бюро, созданные для лучшей организации деятель-

ности по осуществлению юридической помощи.

Равное право на существование имели бы как отдельные ад-

вокатские бюро, так и их объединения. Создание коллегий мог-

ло бы происходить на условиях взаимных обязательств перед

структурными подразделениями (бюро не лишались бы при

этом статуса юридического лица). Коллегии могли бы объеди-

нять самостоятельные фирмы, работающие в разных субъектах

Федерации, но эти фирмы не являлись бы филиалами.

Юридическая консультация учреждается адвокатской палатой

субъекта Федерации по представлению соответствующего орга-

на государственной власти в том случае, когда на территории

судебного района, расположенного в пределах этого субъек-

та Российской Федерации, приходится менее двух адвокатов на

одного федерального судью.

Из этого следует, что существование юридических консуль-

таций возможно только в достаточно удаленных регионах Рос-

сии, где низок спрос на получение юридической помощи и ад-

вокатская деятельность неизбежно будет сводиться к работе на

условиях фиксированной оплаты труда (в основном — по уго-

ловным делам в случаях, предусмотренных ст. 51 УПК).

Юридическая консультация по представлению органа ис-

полнительной власти соответствующего субъекта Российской

Федерации образуется адвокатской палатой в форме учрежде-

ния, т. е. некоммерческой организации, созданной собственни-

ком для осуществления управленческих, социально-культурных

Адвокатура в Российской Федерации

или иных функций некоммерческого характера и финансируе-

мой полностью или частично этим собственником. Имущество

учреждения закрепляется за учреждением на праве оперативно-

го управления. Собственник имущества, закрепленного за учре-

ждением, вправе изъять излишнее, неиспользуемое либо ис-

пользуемое не по назначению имущество и распорядиться им

по своему усмотрению.

Учреждение отвечает по своим обязательствам находящими-

ся в его распоряжении денежными средствами. При их недос-

таточности субсидиарную ответственность по обязательствам

учреждения несет его собственник. Статья 298 ГК запрещает

учреждению отчуждать или иным способом распоряжаться за-

крепленным за ним имуществом и имуществом, приобретен-

ным за счет средств, выделенных ему по смете. Если в соответ-

ствии с учредительными документами учреждению предостав-

лено право осуществлять приносящую доходы деятельность, то

доходы, полученные от такой деятельности, и приобретенное за

счет этих доходов имущество поступают в самостоятельное рас-

поряжение учреждения и учитываются на отдельном балансе.

Таким образом, юридические консультации находятся в от-

ношениях жесткой подчиненности с адвокатской палатой субъ-

екта Федерации, которая обладает всем комплексом прав по их

созданию и ликвидации. При этом адвокаты — сотрудники

юридической консультации — направляются для работы адво-

катской палатой.

Закон об адвокатуре устанавливает порядок и условия за-

ключения соглашения об оказании юридической помощи, являю-

щегося основным документом, на основании которого строятся

отношения между адвокатом и доверителем.

Соглашение представляет собой гражданско-правовой дого-

вор на оказание юридической помощи. В соответствии с п. 1

ст. 420 ГК договором признается соглашение двух или несколь-

ких лиц об установлении, изменении или прекращении граж-

данских прав и обязанностей. Сторонами соглашения об оказа-

нии юридической помощи являются адвокат (адвокаты — в

случае группового осуществления адвокатской деятельности

или же партнеры — при заключении соглашения адвокатским

бюро) и доверитель. Договор может быть заключен на оказание

юридической помощи как самому доверителю, так и указанным

им лицам, что наиболее распространено в уголовном судопро-

изводстве, когда адвоката, как правило, приглашают родствен-

Ггтава 5. Право граждан на юридическую помощь 141

ники обвиняемых. Соглашение заключается в простой пись-

менной форме.

Закон об адвокатуре предусматривает две правовые формы

соглашений между адвокатом и доверителем:

1) договор поручения (при осуществлении адвокатом функ-

ций представителя в конституционном, гражданском, админи-

стративном производстве, представителя и защитника по уго-

ловным делам и делам об административных правонарушениях,

представления интересов доверителя в государственных, муни-

ципальных органах и перед физическими лицами);

2) договор возмездного оказания услуг (при оказании иных

видов юридической помощи, таких как консультирование по

вопросам права, представление интересов доверителя в ино-

странных и международных правоохранительных и судебных

органах, представление в исполнительном производстве, при

исполнении уголовного наказания и в налоговых правоотноше-

ниях).

Положения о договорах поручения и договорах возмездно-

го оказания услуг содержатся в соответствующих главах ГК

(49 и 39).

Пункт 1 ст. 971 ГК определяет, что по договору поручения

одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за

счет другой стороны (доверителя) определенные юридические

действия. Права и обязанности по сделке, совершенной пове-

ренным, возникают непосредственно у доверителя.

Пункт 1 ст. 779 ГК устанавливает, что по договору возмезд-

ного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказ-

чика оказать услуги (совершить определенные действия или

осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется

оплатить эти услуги.

Адвокатская деятельность в большинстве случаев имеет воз-

мездный характер, но к ее природе, на наш взгляд, ближе дого-

вор поручения, а не возмездного оказания услуг. В подавляю-

щем большинстве случаев деятельность адвоката связана с

представлением интересов доверителя (т. е. действия на осно-

вании поручения), к возмездному оказанию услуг относится

только консультирование по вопросам права.

Общие правила о расторжении договоров установлены

ст. 450-452 ГК.

Договор может быть расторгнут:

— по соглашению сторон; i

142

Адвокатура в Российской Федерации

— по требованию одной из сторон по решению суда (в связи

с существенным нарушением договора другой стороной);

— при одностороннем отказе от исполнения договора полно-

стью или частично, когда это допускается условиями договора;

— в связи с существенным изменением обстоятельств (та-

ким, что если бы они существовали на момент заключения до-

говора, он не был бы заключен).

Все эти основания в равной степени применимы к соглаше-

ниям об оказании юридических услуг, хотя закон не предпола-

гает расторжения договора по инициативе адвоката и по судеб-

ному решению. Думается, что по инициативе адвоката согла-

шение должно расторгаться в случае, когда требования

доверителя приняли явно противозаконный характер (ст. 5 За-

кона об адвокатуре запрещает адвокату принимать такие пору-

чения). При ликвидации адвокатского образования соглашения

также должны расторгаться с возвратом доверителям части вы-

плаченных сумм. В случае приостановления или прекращения

статуса адвоката, на наш взгляд, по тем соглашениям, которые

находились у него в производстве, возможно либо расторже-

ние, либо замена другим сотрудником адвокатского образова-

ния (это должно определяться по соглашению с доверителем).

Соглашение об оказании юридической помощи может за-

ключаться независимо от постоянного места жительства или

места нахождения доверителя в каком-либо субъекте Федера-

ции.

Существенными условиями соглашения об оказании юриди-

ческой помощи являются: 1) предмет поручения (содержание

оказываемой помощи); 2) сведения об адвокате, принявшем

поручение (указание на его принадлежность к адвокатскому об-

разованию и адвокатской палате); 3) условия выплаты возна-

граждения доверителем по договору; 4) порядок компенсации

расходов адвоката перед третьими лицами при исполнении по-

ручения; 5) характер и размер ответственности адвоката за не-

исполнение поручения.

Последним пунктом устанавливается односторонняя ответ-

ственность адвоката по соглашению без какой-либо ответствен-

ности доверителя. Между тем доверитель должен нести ответст-

венность за непредставление адвокату необходимой информа-

ции по своему делу, просрочку оплаты юридических услуг.

В соглашение об оказании юридической помощи обязатель-

но должен включаться пункт о том, что за конечный результат

Глава 5. Право граждан на юридическую помощь

143

по делу ни адвокат, ни адвокатское образование ответственно-

сти не несут.

Закон об адвокатуре устанавливает правовое положение по-

мощника адвоката. Положение об адвокатуре РСФСР содержа-

ло нормы, посвященные институту стажеров, но в коллегии ад-

вокатов принимались на основании трудовых договоров лица,

не имеющие высшего юридического образования, в качестве

помощников адвокатов.

Единственным требованием к помощнику адвоката является

наличие у него высшего, незаконченного высшего или среднего

специального юридического образования. Запрещен прием в

помощники лиц, признанных недееспособными или ограни-

ченно дееспособными, а также имеющих неснятую или непога-

шенную судимость за совершение умышленного преступления.

Поскольку помощнику адвоката запрещается заниматься ад-

вокатской деятельностью, он может привлекаться адвокатом

для оказания услуг технического характера (подготовка необхо-

димых документов, машинописные работы, обязанности секре-

таря-референта и т. п.).

Помощник адвоката обязан соблюдать адвокатскую тайну,

из чего можно сделать вывод о том, что и он не может быть

допрошен в качестве свидетеля по обстоятельствам, ставшим

ему известными в результате исполнения служебных обязанно-

стей. Уголовно-процессуальный закон пока не устанавливает

такого правила, но логично было бы, наделяя лицо обязанно-

стью хранить адвокатскую тайну, установить и гарантии ее со-

блюдения.

Закон об адвокатуре регулирует правовое положение стаже-

ров адвоката. Институт стажеров адвоката был известен Поло-

жению об адвокатуре, в соответствии с которым лица, окончив-

шие высшие юридические учебные заведения, не имеющие ста-

жа работы по специальности юриста или имеющие такой стаж

менее двух лет, могли приниматься в коллегию адвокатов после

прохождения стажировки в коллегии сроком от шести месяцев

до одного года.

Требования Закона об адвокатуре к стажерам следующие:

а) наличие высшего юридического образования;

б) отсутствие неснятой или непогашенной судимости, а рав-

но решения суда о признании недееспособным или ограничен-

но дееспособным;

в) срок стажировки в интервале от одного года до двух лет.

144

Адвокатура в Российской Федерации

Стажировка проходит под патронажем адвоката, имеющего

стаж работы свыше пяти лет. В отличие от помощника, стажер

может выполнять поручения адвоката, имеющие правовой ха-

рактер, под его наблюдением. Самостоятельно стажер адвокат-

ской деятельностью не занимается, но, очевидно, может совме-

стно с адвокатом участвовать в несложных делах, консультиро-

вании по вопросам права.

Так же как и помощник, стажер обязан хранить адвокатскую

тайну. В отношении стажеров, как и в отношении адвокатов,

следует предусмотреть запрет их допроса в качестве свидетелей

по обстоятельствам, ставшим им известными в результате ис-

полнения служебных обязанностей.

Правила приема на работу и социального страхования ста-

жеров полностью повторяют нормы, касающиеся института по-

мощников адвоката. Так же как и помощник, стажер не должен

оплачивать взносы на содержание адвокатских структур.

Статьи 29—39 Закона об адвокатуре посвящены органам,

осуществляющим управление адвокатской деятельностью. За-

кон создал унифицированную систему органов управления ад-

вокатурой, действующую на двух уровнях:

— на федеральном уровне (Федеральная палата адвокатов

Российской Федерации, Всероссийский съезд адвокатов, Совет

Федеральной палаты адвокатов);

— на уровне каждого субъекта Федерации (адвокатские па-

латы субъектов Российской Федерации, собрания (конферен-

ции) адвокатов, совет адвокатской палаты, квалификационная

комиссия, ревизионная комиссия).

Увеличение числа органов управления не может оценивать-

ся положительно, поскольку это влечет за собой рост штатных

единиц аппарата и расходов на его содержание, что не всегда

оправданно и обоснованно.

В соответствии с п. 1 ст. 29 Закона об адвокатуре адвокат-

ская палата субъекта Российской Федерации — это негосударст-

венная некоммерческая организация, основанная на обязатель-

ном членстве всех адвокатов, внесенных в региональный реестр

субъекта Федерации.

Целями создания адвокатской палаты являются:

а) обеспечение оказания квалифицированной юридической

помощи;

б) обеспечение доступности юридической помощи для всех

граждан Российской Федерации;

5. Право граждан на юридическую помощь 145

) организация оказания юридической помощи бесплатно

в случаях, установленных законом);

г) представительство и защита интересов адвокатов в госу-

арственных и муниципальных органах, иных организациях;

д) контроль за профессиональной подготовкой лиц, приоб-

)етаюших статус адвоката;

е) контроль за соблюдением адвокатами кодекса профессио-

нальной этики.

Адвокатская палата создается учредительным собранием

или, в случае ее численности свыше 300 человек, конференци-

ей адвокатов и действует на основании общих положений, ус-

тановленных Законом об адвокатуре для организаций данного

вида. Государственная регистрация адвокатской палаты осуще-

ствляется по общим правилам, установленным для юридиче-

ских лиц. Основанием для регистрации является решение учре-

дительного собрания. Как юридическое лицо, адвокатская па-

лата имеет свои банковские реквизиты (расчетный, валютный и

другие счета), печать, штампы и бланки со своим наименова-

нием и обязательным указанием на субъект Федерации, где она

зарегистрирована. Наименование адвокатской палаты также

должно содержать указание на субъект Федерации и организа-

ционно-правовую форму (по смыслу закона — некоммерческое

партнерство или общественное объединение).

Уникальностью адвокатской палаты субъекта Федерации яв-

ляется то, что в каждом субъекте может быть создана только

одна палата. Создание межрегиональных палат не допускается,

равно как и создание филиалов или представительств палаты.

Непосредственных обязанностей адвокатской палаты Закон

не устанавливает. Думается, что деятельность палат должна вес-

тись по следующим направлениям:

1) взаимодействие с государственными органами (в частно-

сти, с органами юстиции, тем более что это связано с ведением

регионального реестра);

2) взаимодействие с судебными и правоохранительными ор-

ганами субъекта Федерации (в частности, по вопросам работы

адвоката на условиях оплаты труда за счет государства);

3) решение кадровых вопросов (прием и увольнение членов

палаты);

4) методическая работа (возможно ведение официального

издания палаты).

L46

Адвокатура в Российской Федерации

Адвокатским палатам запрещены два вида деятельности: ад-

вокатская от собственного имени и предпринимательская. Пер-

вый запрет связан с тем, что палата не входит в число органи-

зационно-правовых форм адвокатской деятельности, а является

звеном управления, а второй — с общим принципом о неком-

мерческом характере деятельности адвокатуры.

Закон об адвокатуре определяет компетенцию совета адво-

катской палаты, который является исполнительным органом

адвокатской палаты, создаваемым на коллегиальной основе.

Совет подотчетен собранию (конференции) адвокатов, которое

наделено полномочиями:

1) формировать состав совета численностью до 15 человек;

2) обновлять его состав (раз в два года не менее чем на одну

треть);

3) утверждать регламент совета, отчет о его деятельности

(в том числе отчет об исполнении сметы расходов на содержа-

ние адвокатской палаты).

Совет избирается собранием (конференцией) адвокатов тай-

ным голосованием в количестве не более 15 человек из состава

членов адвокатской палаты и подлежит обновлению (ротации)

один раз в два года на одну треть. При очередной ротации пре-

зидент адвокатской палаты вносит на рассмотрение совета кан-

дидатуры членов совета на выбытие, а также кандидатуры адво-

катов для замещения вакантных должностей членов совета ад-

вокатской палаты. После утверждения советом адвокатской

палаты представленные президентом кандидатуры вносятся на

рассмотрение собрания (конференции) адвокатов для утвер-

ждения. Если же собрание (конференция) адвокатов не утвер-

ждает представленные кандидатуры, то президент адвокатской

палаты вносит на утверждение собрания (конференции) адво-

катов новые кандидатуры только после их рассмотрения и ут-

верждения советом адвокатской палаты.

К организационно-распорядительным полномочиям совета

относятся:

а) избрание из своего состава президента адвокатской пала-

ты сроком на четыре года;

б) избрание по представлению президента адвокатской па-

латы одного или нескольких вице-президентов;

в) определение норм представительства на собрание (конфе-

ренцию) адвокатов;

'лава 5. Право граждан на юридическую помощь 147

) созыв и формирование повестки дня собрания (конфе-

ренции) адвокатов;

д) осуществление методической деятельности (издание обя-

зательных указаний о порядке организации работы в адвокат-

ских образованиях, о дежурствах адвокатов и др.);

е) организация информационного обеспечения адвокатов,

обмена опыта между ними, повышения их профессионального

уровня (проведение семинаров по актуальным вопросам права,

создание юридической библиотеки при адвокатской палате, за-

купка электронных правовых баз данных и т. п.).

К полномочиям совета относится организация системы ока-

зания юридической помощи на платной и бесплатной основе,

совет обеспечивает выполнение этой задачи на территории

субъекта Федерации следующим образом:

а) учреждает по представлению органа исполнительной вла-

сти субъекта Российской Федерации юридические консульта-

ции в судебных районах, направляет адвокатов для работы в

них, на основании сметы, утверждаемой собранием (конферен-

цией) адвокатов, выделяет средства на финансирование кон-

сультаций и их сотрудников;

б) определяет порядок оказания юридической помощи адво-

катами, участвующими в качестве защитников в уголовном су-

допроизводстве по назначению органов дознания, органов

предварительного следствия, прокурора или суда; доводит этот

порядок до сведения указанных органов, адвокатов и контроли-

рует его исполнение адвокатами (таким образом, обеспечение

права на защиту получает еще одну гарантию, поскольку этот

порядок обязателен для адвокатов, осуществляющих защиту по

уголовному делу без заключения соглашения с доверителем);

в) устанавливает порядок оказания юридической помощи в

иных случаях и контролирует его исполнение адвокатами;

г) определяет порядок выплаты вознаграждения за счет

средств адвокатской палаты адвокатам, оказывающим юриди-

ческую помощь гражданам Российской Федерации бесплатно.

Представительские полномочия совета связаны с его стату-

сом исполнительного органа адвокатской палаты, наделенного

всем комплексом прав по организации адвокатской деятельно-

сти в пределах субъекта Федерации. Среди представительских

полномочий совета можно выделить:

а) предсташгение интересов адвокатской палаты субъекта

Федерации в органах государственной власти, органах местного

148

Адвокатура в Российской Федерации

самоуправления, общественных объединениях и иных органи-

зациях;

б) защита социальных и профессиональных прав адвоката;

в) содействие обеспечению адвокатских образований слу-

жебными помещениями;

г) распоряжение имуществом адвокатской палаты на осно-

вании сметы, утверждаемой собранием (конференцией) адвока-

тов.

Особо следует выделить полномочия совета по рассмотре-

нию жалоб на действия (бездействие) адвокатов, которое осу-

ществляется с учетом заключения квалификационной комис-

сии. В этой сфере решение совета может повлечь прекращение

статуса адвоката, на которого подана жалоба.

Закон об адвокатуре регулирует полномочия квалификацион-

ной комиссии (ст. 33). Квалификационная комиссия строит

свою деятельность по двум направлениям:

1) прием квалификационных экзаменов у претендентов на

получение статуса адвоката;

2) рассмотрение жалоб на действия (бездействие) адвокатов.

Квалификационная комиссия не является непосредствен-

ным органом адвокатской палаты. В отличие от совета и реви-

зионной комиссии, она представляет собой своеобразный сим-

биоз, состоящий из представителей государственных и судеб-

ных органов, а также адвокатов. Квалификационная комиссия

в своей деятельности адвокатской палате не подотчетна.

Квалификационная комиссия формируется в составе 13 че-

ловек, из них от адвокатской палаты в нее входят семь адвока-

тов, включая президента адвокатской палаты субъекта Россий-

ской Федерации. Адвокат — член квалификационной комиссии

должен иметь стаж адвокатской деятельности не менее пяти

лет. В состав комиссии входят два представителя территориаль-

ного органа юстиции, два представителя органа законодатель-

ной власти субъекта Федерации (при этом в Законе ничего не

говорится о наличии у них юридического образования, зато

оговаривается, что они не должны быть государственными или

муниципальными служащими или депутатами), два представи-

теля судейского корпуса (один судья суда субъекта Федерации

и один судья арбитражного суда субъекта Федерации).

Председателем квалификационной комиссии является пре-

зидент адвокатской палаты по должности.

а 5 Право граждан на юридическую помощь 149

Создание коллегиального органа, наделенного правом прие-

ма в ряды адвокатуры и ведения дисциплинарного производст-

отношении адвокатов, — закономерное явление. Согласно

Положению об адвокатуре РСФСР эти функции возлагались на

президиумы коллегий адвокатов. Разумно было бы в новом за-

коне создать квалификационную комиссию, избираемую соб-

ранием (конференцией) адвокатов из числа адвокатов, внесен-

ных в региональный реестр. Институт квалификационных ко-

миссий на деле является средством жесткого контроля и

подавления независимости адвокатуры.

Во-первых, почти половина присутствующих в рядах комис-

сии лиц — работники государственных органов, особенно

представители судейского корпуса и органов юстиции. Это не

исключает полную корпоративную солидарность государствен-

ных чиновников в отношении рассматриваемых вопросов.

Во-вторых, провозглашая принцип независимости адвокату-

ры, законодатель ставит адвокатскую деятельность под полный

контроль со стороны территориальных органов юстиции. Мало

того, что они наделены правом обращаться в суд с заявлением

о прекращении статуса адвоката (ст. 17 Закона об адвокатуре),

их представители имеют отношение к вопросам приема и рас-

смотрения жалоб на действия адвокатов. Представляется, что

государственный контроль за деятельностью адвокатов должен

быть ограничен ведением реестра адвокатов, а все проблемы,

возникающие у доверителей и иных лиц с адвокатами, должны

решаться либо через орган палаты, в обязанность которого вхо-

дит дисциплинарное производство (а им и должна была стать

квалификационная комиссия), либо через установленный зако-

ном порядок защиты своих прав (обращение в суд и органы

прокуратуры).

Комиссия считается сформированной и может приступить к

работе при наличии 2/3 списочного состава. Ее заседания про-

водятся по мере необходимости, но не реже четырех раз в год.

В компетенцию комиссии входит прием новых членов в ря-

ды адвокатской палаты. Присвоение статуса адвоката осуществ-

ляется по результатам сдачи претендентом квалификационного

экзамена, состоящего из письменной (тестирование) и устной

(ответы на вопросы) частей. Положение о порядке приема эк-

замена и перечень вопросов к нему утверждается советом адво-

катской палаты. Необходимость проверки знаний претенден-

том действующего законодательства, его профессиональной

150

Адвокатура в Российской Федерации

пригодности к адвокатской деятельности очевидна. Установле-

ние правил о конкурсном отборе лиц, претендующих на при-

своение статуса адвоката, способствует повышению как прести-

жа профессии, так и уровня соискателей, что в конечном счете

сказывается на повышении качества оказываемой юридической

помощи. Привлечение к проведению экзамена судей, сотруд-

ников органа юстиции, представителей органа законодательной

власти не является необходимостью, поскольку в адвокатских

рядах работают опытные профессионалы, которые в состоянии

самостоятельно осуществлять отбор претендентов на получение

статуса адвоката.

Решение о присвоении статуса адвоката принимается на ос-

нове голосования именными бюллетенями простым большин-

ством голосов. Форма бюллетеня утверждается советом адво-

катской палаты. На заседании комиссии ведется протокол, в

который заносятся решения в отношении соискателей. К нему

прилагаются результаты тестирования и бюллетени для голосо-

вания. Все эти документы хранятся по правилам строгой отчет-

ности в течение трех лет. Решение комиссии объявляется пре-

тенденту немедленно и обжалованию не подлежит, что создает

возможности для предвзятого отношения при приеме экзамена.

Закон об адвокатуре устанавливает следующий порядок рас-

смотрения квалификационной комиссией жалоб на действия

(бездействие) адвокатов:

1) исследование доводов жалобы;

2) заслушивание жалобщика и адвоката, на действия кото-

рого подана жалоба (эти лица имеют право на представление

своих интересов адвокатом);

3) дача заключения о нарушении адвокатом кодекса профес-

сиональной этики, неисполнении, надлежащем или ненадлежа-

щем исполнении им обязанностей адвоката.

Заключение дается по результатам голосования, проводимо-

го на основании именных бюллетеней, принимается простым

большинством голосов. Протокол заседания комиссии подпи-

сывается всеми ее членами, принимавшими участие в рассмот-

рении жалобы, независимо от их позиции. При рассмотрении

жалобы не предусмотрено немедленное объявление заключения

сторонам. Решение о прекращении статуса адвоката принима-

ется на основе этого заключения советом адвокатской палаты и

может быть обжаловано в суд.

5 Право граждан на юридическую помощь

151

Процедура рассмотрения жалоб связана с толкованием по-

ложений Закона об адвокатуре и норм кодекса профессиональ-

ной этики адвоката о его обязанностях. Эти вопросы должны

рассматриваться профессиональными юристами, в сферу рабо-

ты которых они входят, т. е. практикующими адвокатами. На-

пример, квалификационные коллегии судей, рассматривающие

также и вопросы несоответствия судей занимаемой должности,

формируются только из числа судей.

Квалификационная комиссия не подотчетна адвокатской

палате, является самостоятельным институтом, обладающим

огромными полномочиями и оказывающим влияние на сущест-

вование адвокатской палаты, поскольку может через свою ком-

петенцию по вопросам приема и рассмотрения жалоб регулиро-

вать ее численность. Законом не предусмотрен ни срок дейст-

вия полномочий квалификационной комиссии, ни варианты

обновления ее состава, ни освобождение от исполнения обя-

занностей ее членов. Существование в системе адвокатуры та-

кого органа создает, на наш взгляд, угрозу ее независимости.

Закон об адвокатуре устанавливает правовой статус феде-

ральных органов адвокатского самоуправления.

Общероссийским органом самоуправления адвокатурой яв-

ляется Федеральная палата адвокатов Российской Федерации,

т. е. общероссийская негосударственная некоммерческая орга-

низация, объединяющая адвокатские палаты субъектов Россий-

ской Федерации на основе обязательного членства (п. 1 ст. 35

Закона об адвокатуре).

Ее основные черты следующие:

1) негосударственный и некоммерческий характер;

2) общероссийский масштаб деятельности;

3) обязательное членство адвокатских палат субъектов Феде-

рации.

Федеральная палата адвокатов Российской Федерации соз-

дана в целях: а) представительства и защиты интересов адвока-

тов в органах государственной власти и местного самоуправле-

ния; б) координации деятельности адвокатских палат; в) обес-

печения высокого уровня оказания юридической помощи.

Федеральная палата адвокатов является организацией, упол-

номоченной на представление интересов адвокатов и адвокат-

ских палат субъектов Российской Федерации в отношениях с

Федеральными органами государственной власти при решении

вопросов, затрагивающих интересы адвокатского сообщества, в

152

Адвокатура в Российской Федерации

том числе вопросов, связанных с выделением средств феде-

рального бюджета на оплату труда адвокатов, участвующих в

уголовном судопроизводстве в качестве защитников по назна-

чению органов дознания, органов предварительного следствия,

прокурора или суда.

Федеральная палата адвокатов Российской Федерации обра-

зуется Всероссийским съездом адвокатов и действует на осно-

вании принятого им Устава.

Никакие другие органы не могут создаваться для исполне-

ния полномочий адвокатской палаты, решения палаты обяза-

тельны для всех адвокатских палат субъектов Федерации, адво-

катских образований и адвокатов.

Высшим органом Федеральной палаты адвокатов является

Всероссийский съезд адвокатов. Периодичность созыва Съез-

да — один раз в два года или чаще. Полномочия Всероссийско-

го съезда адвокатов следующие.

1. Принятие документов нормативного характера, обязатель-

ных для исполнения всеми адвокатами на территории России,

например Кодекса профессиональной этики адвоката.

2. Формирование федеральных органов управления адвока-

турой — Совета Федеральной палаты адвокатов (а также дос-

рочное прекращение его деятельности), ревизионной комиссии

(ее статус законом не регулируется, вследствие чего предполо-

жим, что он аналогичен статусу ревизионных комиссий адво-

катских палат субъектов Федерации), учреждение Федеральной

палаты адвокатов и утверждение штатного расписания ее аппа-

рата.

3. Принятие внутренних документов, на основании которых

строится деятельность федеральных органов управления адво-

катурой, — Устава Федеральной палаты адвокатов, регламентов

съезда и совета.

4. Утверждение смет и отчетов федеральных органов управ-

ления адвокатурой — сметы расходов на содержание Федераль-

ной палаты, отчета ревизионной комиссии о финансово-хозяй-

ственной деятельности Федеральной палаты, отчета Совета Фе-

деральной палаты об исполнении сметы расходов на

содержание палаты и других его отчетов.

5. Определение размера отчислений адвокатскими палатами

субъектов Федерации на общие нужды Федеральной палаты ад-

вокатов (с учетом численности адвокатских палат).

а 5 Право граждан на юридическую помощь 153

В компетенцию Всероссийского съезда адвокатов входит

также определение места нахождения совета Федеральной па-

латы адвокатов.

Адвокатские палаты субъектов Федерации имеют равные

права и равное представительство на Съезде. Каждая адвокат-

ская палата, независимо от количества ее представителей, при

принятии решений имеет один голос.

Закон об адвокатуре устанавливает правовой режим деятель-

ности Совета Федеральной палаты адвокатов. Он представляет

собой коллегиальный исполнительный орган Федеральной па-

латы адвокатов, который функционирует на постоянной основе

и обладает рядом управленческих, организационных и распоря-

дительных полномочий. Его правовой статус во многом анало-

гичен статусу совета адвокатской палаты субъекта Федерации.

Совет Федеральной палаты адвокатов избирается Всерос-

сийским съездом адвокатов тайным голосованием в количестве

не более 30 человек и подлежит обновлению (ротации) один

раз в два года на одну треть.

При очередной ротации президент Федеральной палаты ад-

вокатов вносит на рассмотрение Совета Федеральной палаты

адвокатов кандидатуры членов Совета на выбытие, а также

кандидатуры адвокатов для замещения вакантных должностей

членов Совета Федеральной палаты адвокатов. После утвержде-

ния Советом Федеральной палаты адвокатов представленные

президентом кандидатуры вносятся на рассмотрение Съезда

для утверждения.

Из членов Совета Федеральной палаты адвокатов избирает-

ся ее президент и по представлению президента — один или

несколько вице-президентов Федеральной палаты адвокатов.

Компетенция главных должностных лиц Федеральной палаты

адвокатов определяется Советом. Президент избирается на че-

тыре года, вице-президенты — на два. При этом одно и то же

лицо не может занимать должность президента Федеральной

палаты адвокатов более двух сроков подряд.

- S826

Участие адвоката в уголовном процессе

155

Глава 6. Участие адвоката в уголовном процессе

§ 1. Адвокат на стадии

предварительного расследования

Со времен Французской революции право обвиняемого на

помощь адвоката привлекало внимание многих мыслителей.

«Право это опирается на основные начала разума человеческо-

го, — говорил Максимилиан Робеспьер, — в сущности, оно

есть неотъемлемое и естественное право. Откажите мне или то-

му, кого я изберу, в защите моего имущества, моей чести, жиз-

ни и свободы, и разом ниспровергнете вы священный закон ес-

тественной справедливости, со всеми правилами общественно-

го порядка».

Лицо нуждается в помощи адвоката на каждом этапе уголов-

ного преследования. Без нее он не знает, как показать свою не-

виновность или меньшую виновность; справедливость и равен-

ство граждан перед законом и судом, нормальный ход и исход

процесса оказываются под угрозой.

1.1. Правовые основы института защиты прав

и интересов граждан

Право на защиту — это гарантируемая Конституцией РФ

возможность получения квалифицированной юридической по-

мощи.

На стадии предварительного расследования помощь адвока-

та является обоснованной необходимостью, так как дает подоз-

реваемому и обвиняемому большие возможности для защиты

его прав и интересов.

Защитник следит за правильным соблюдением всех процес-

суальных правил. Также допуск защитника на предварительное

расследование позволяет уже с момента задержания влиять на

ход расследования в интересах подзащитного.

Допуск защитника на предварительное следствие в связи с

изменениями в УПК с 1992 г. был разрешен с момента предъ-

явления обвинения или объявления протокола задержания. Это

стало прогрессивным шагом в уголовном судопроизводстве.

Глава^_____

раньше, до внесения изменений в УПК РСФСР, подозревае-

мый сам обеспечивал себе защиту. Но он был в роли человека,

ину которого пытаются доказать, и хотя его вина еще не была

показана, у органов предварительного следствия могло быть

предвзятое к нему отношение, т. е. могли быть собраны доказа-

тельства, уличающие подозреваемого в совершении преступле-

ния, а также применены недозволенные методы допроса, очной

ставки и др.

Такая постановка вопроса была социально опасна, так как

могла повлечь за собой, что нередко и имело место на практи-

ке грубое нарушение конституционных прав и свобод граждан.

В демократическом обществе гарантированная законом право-

вая защита своих прав так же важна, как и все другие демокра-

тические принципы.

Соблюдение прав человека и гражданина находится в пря-

мой связи с состоянием законности в обществе и государстве.

В настоящее время в нашей стране в условиях резкого роста со-

циальной дифференциации, снижения жизненного уровня

большинства населения и роста преступности проблема гаран-

тии прав граждан и социальной защищенности каждого челове-

ка со стороны общества и государства является одной из самых

актуальных.

В соответствии с международными нормами основные права

и свободы граждан, в том числе и оказавшихся в сфере уголов-

но-процессуальной деятельности, зафиксированы в Конститу-

ции РФ.

Участие адвоката в уголовном процессе обусловлено пра-

вом подозреваемого, обвиняемого, подсудимого иметь защит-

ника, которое является одним из конституционных принципов

и необходимым залогом справедливого разрешения уголовного

дела.

При обеспечении бесплатной юридической помощи оплата

труда адвокатов по защите лиц, освобожденных полностью или

частично органом дознания, дознавателем, следователем, про-

курором или судом, в производстве которых находится уголов-

ное дело, от несения расходов на оплату юридической помощи,

также при участии их в производстве дознания, предваритель-

ного следствия или в суде по назначению производится в уста-

новленном законом порядке из средств федерального бюджета.

Права, которыми наделяется защитник для выполнения своих

обязанностей, входят в качестве составной части в содержание