Садиков О.Н. Комментарий к Гражданскому кодексу РФ части первой, второй (постатейный)
Подождите немного. Документ загружается.
4. По общему правилу, размер складочного капитала при выбытии из товарищества какого-либо
участника не изменяется, а лишь увеличиваются доли оставшихся участников. Увеличиваются
же они таким образом, чтобы соотношение между ними осталось прежним. Например, если в
полном товариществе было три участника, доли которых составляли соответственно 20, 30 и
50% складочного капитала, то в случае выбытия первого из участников доли остальных двух
должны составить 37,5% и 62,5%.
Комментарий к статье 79 ГК РФ
Передача доли означает ее отчуждение в любой форме, будь то купля-продажа, мена или
дарение. Передача доли возможна только с согласия всех остальных участников товарищества.
Если доля передается целиком, то к новому ее обладателю переходят все права и обязанности
участника полного товарищества по учредительному договору. При этом в соответствии со
ст.75 новый участник становится ответственным по всем обязательствам полного товарищества
независимо от времени их возникновения, а выбывший участник отвечает по обязательствам,
возникшим до его выбытия, в течение срока, указанного в абз.2 п.2 упомянутой статьи.
Комментарий к статье 80 ГК РФ
Обращение взыскания на долю участника в складочном капитале полного товарищества
возможно лишь при недостаточности иного имущества этого участника и только путем выдела
соответствующей части имущества товарищества. При этом либо должник выбывает из
товарищества, либо оно ликвидируется. Таким образом, непосредственное обращение
взыскания на долю в складочном капитале полного товарищества исключено. Кредитор не
может ни приобрести права участника, ни обратить долю в продажу.
Комментарий к статье 81 ГК РФ
Ликвидация полного товарищества имеет место по основаниям, указанным в ст.61, а также в
случаях, предусмотренных п.1 ст.76. Кроме того, полное товарищество ликвидируется, если в
нем остается единственный участник. Однако такому участнику дается льготный
шестимесячный срок, в течение которого он может урегулировать ситуацию, передав, например,
часть своей доли другому лицу либо преобразовав полное товарищество в общество с
ограниченной ответственностью, с дополнительной ответственностью или акционерное
общество.
3. Товарищество на вере
Статья 82. Основные положения о товариществе на вере
Статья 83. Учредительный договор товарищества на вере
Статья 84. Управление в товариществе на вере и ведение его дел
Статья 85. Права и обязанности вкладчика товарищества на вере
Статья 86. Ликвидация товарищества на вере
Комментарий к статье 82 ГК РФ
1. Товарищество на вере (или коммандитное товарищество) относится, наряду с полным
товариществом, к старейшим организационно-правовым формам предпринимательской
деятельности. В его составе - две группы участников, правовое положение которых различно:
полные товарищи и вкладчики (коммандитисты). Полные товарищи управляют всеми делами
товарищества, но и несут неограниченную ответственность по его обязательствам. Вкладчики
же практически не участвуют в управлении, однако и риск их ограничен размерами их вкладов в
капитал товарищества. Товарищество на вере возникло как видоизмененная форма полного
товарищества, позволяющая товарищам привлекать средства со стороны на менее рискованных
условиях, чем по договору займа. Для вкладчиков же она оказалась привлекательна
возможностью получать доходы от предпринимательской деятельности, лично в ней не
участвуя и не рискуя всем своим имуществом.
2. Законодательство о товариществах на вере до введения в действие части первой ГК
исчерпывалось ст.10 Закона РСФСР "О предприятиях и предпринимательской деятельности" и
п.3 ст.19 Основ ГЗ. Обе нормы содержали по существу лишь общее определение товарищества
на вере, которое в законе именовалось смешанным товариществом, а в Основах ГЗ -
коммандитным товариществом. ГК остановился на двух вариантах названия данной
организационно-правовой формы - исконно русском (товарищество на вере) и международном
(коммандитное товарищество). Оба варианта в равной степени могут использоваться на
практике, однако они не должны сочетаться в одном фирменном наименовании. На это
указывает абз.1 п.4 коммент. статьи, где варианты названия товарищества приведены как
альтернативные.
3. Коммент. статья содержит две отсылки к нормам ГК о полном товариществе (пп.2 и 5).
Согласно п.2 правила о полном товариществе применяются к положению участвующих в
товариществе на вере полных товарищей и к их ответственности по обязательствам
товарищества. Таким образом, в отношении полных товарищей действуют ст.71 - 80 ГК. П.5
содержит общую отсылку к правилам о полном товариществе, не противоречащим
специальным нормам о товариществе на вере. Эта отсылка может действовать применительно к
нормам, регулирующим: а) правовое положение самого товарищества; б) правовое положение
вкладчиков и их отношения друг с другом; в) отношения вкладчиков с товариществом и
полными товарищами.
Комментарий к статье 83 ГК РФ
1. Учредительный договор товарищества на вере подписывается всеми полными товарищами,
вкладчики в учредительном договоре не участвуют. Следовательно, они не состоят в
обязательственных отношениях с полными товарищами, а связаны такими отношениями только
с самим товариществом. Изменение состава вкладчиков не влечет изменения учредительного
договора и не подлежит государственной регистрации.
2. Требования к содержанию учредительного договора товарищества на вере аналогичны
требованиям, предъявляемым к учредительному договору полного товарищества. Однако в
учредительном договоре товарищества на вере не указывается размер вклада каждого
коммандитиста, а лишь определяется совокупный размер их вкладов.
3. Хотя коммандитисты и не являются сторонами учредительного договора, их формальное
согласие с его условиями необходимо для учреждения товарищества на вере, поскольку такое
товарищество не может быть создано без их участия (см. п.1 ст.82). Коммандитисты должны в
явной форме выразить свою волю на вступление в товарищество и принять на себя
обязательства по внесению вкладов. Часть складочного капитала, приходящаяся, согласно
учредительному договору, на совокупную долю коммандитистов, должна быть полностью
размещена по их вкладам. При отсутствии документов, подтверждающих выполнение этих
требований, государственная регистрация товарищества на вере производиться не должна, т.к.
регистрирующий орган, не имея доказательств наличия вкладчиков и их согласия с
учредительным договором, не сможет достоверно установить вид регистрируемой организации.
Формальное согласие коммандитиста с учредительным договором необходимо еще и потому,
что этот договор, стороной которого он не является, влечет для него ряд важных правовых
последствий. Договор устанавливает порядок получения коммандитистом части прибыли
товарищества, а также получения им своего вклада в случае выхода из товарищества,
предусматривает иные его права (п.2 ст.85), может ограничивать право коммандитиста на
участие в распределении ликвидационного остатка (абз.2 п.2 ст.86), предусматривать
неравноправные условия распределения прибыли (п.1 ст.74, субсидиарно применяемый к
товариществу на вере). Такие последствия не могут возникать для лица, которое
предварительно их не приняло.
Согласие коммандитиста с условиями учредительного договора необязательно должно
представлять собой специальный акт волеизъявления. Если коммандитист заявил о вступлении
в товарищество и принял на себя обязательство по внесению вклада, это уже свидетельствует о
его согласии с учредительным договором при наличии доказательств того, что ему была
предоставлена возможность ознакомиться с текстом договора, который был подписан полными
товарищами. На практике во избежание спорных ситуаций целесообразно проводить своего
рода учредительное собрание товарищества на вере, на котором полные товарищи подписывают
учредительный договор, а коммандитисты, ознакомившись с его содержанием, подают
заявления о вступлении в товарищество и принимают на себя обязательства по внесению
вкладов.
Поскольку коммандитисты вступают в товарищество на определенных условиях, закрепленных
в учредительном договоре, его положения, затрагивающие права коммандитистов, не могут
быть впоследствии изменены без их согласия. С момента регистрации товарищества
совокупность таких условий представляет собой соглашение между товариществом и каждым
из коммандитистов, которое не может быть автоматически изменено регистрацией изменений к
учредительному договору, принятых полными товарищами.
Комментарий к статье 84 ГК РФ
1. Управление деятельностью товарищества на вере и ведение его дел являются
исключительной прерогативой полных товарищей и подчинены правилам о полном
товариществе. Эти правила установлены ст.71 и 72 ГК. Исходя из их содержания, можно
заключить, что под управлением деятельностью товарищества понимается в широком смысле
участие товарища в принятии решений по поводу предпринимательской деятельности
товарищества (определение общих и приоритетных направлений деятельности,
целесообразность заключения конкретных сделок с деловыми партнерами, распределение
прибыли, кадровые вопросы и т.д.), в то время как ведение дел означает представительство
товарищества в гражданском обороте, т.е. совершение от его имени юридически значимых
действий. Товарищ, обладающие правом на ведение дел, имеет общее полномочие совершать
такие действия без доверенности. В соответствии с этим п.2 коммент. статьи допускает для
вкладчиков возможность выступать от имени товарищества при наличии доверенности,
поскольку это не означает наделения их правом ведения дел.
Однако из смысла данной нормы вытекает, что даже если полномочия коммандитиста будут
определены в такой доверенности достаточно широко либо не вполне конкретно, он должен
действовать исключительно в соответствии с указаниями полных товарищей, уполномоченных
вести дела товарищества, ни принимая никаких самостоятельных решений. В противном случае
его положение коммандитиста может быть поставлено под сомнение, т.к. в определении
товарищества на вере (п.1 ст.82) указано, что коммандитисты не принимают участия в
осуществлении товариществом предпринимательской деятельности.
2. Положение о том, что вкладчики не вправе оспаривать действия полных товарищей по
управлению и ведению дел товарищества, означает, что они не могут вмешиваться в процесс
принятия коммерческих и организационных решений и в отношения товарищества с третьими
лицами. Однако если по вине полных товарищей, обладающих правом вести дела, товарищество
терпит убытки, коммандитисты, как и любые учредители (участники) юридического лица,
вправе предъявить к ним требование о возмещении этих убытков на основании п.3 ст.53 ГК.
Комментарий к статье 85 ГК РФ
Статья предусматривает минимальный объем прав вкладчика в товариществе на вере. Его
основные права носят сугубо имущественный характер: право на часть прибыли товарищества,
причитающуюся на долю вкладчика в уставном капитале; право по окончании каждого
финансового года выйти из товарищества, получив свой вклад, а также право передать свою
долю (ее часть) другому вкладчику или третьему лицу. При передаче доли другие вкладчики
пользуются преимущественным перед третьими лицами правом покупки (см. ст.93 и коммент. к
ней). Важно отметить, что вкладчик не может передать свою долю полному товарищу, т.к. при
этом мог бы нарушиться баланс интересов между полными товарищами. Вместе с тем нет
оснований запрещать такую передачу с согласия всех остальных полных товарищей.
Помимо указанных чисто имущественных прав вкладчик обладает также правом на
информацию, состоящим в возможности ознакомления с годовыми отчетами и балансами
товарищества. Это право имеет ценность лишь постольку, поскольку оно служит реализации
имущественных интересов вкладчика.
Единственная обязанность вкладчика - внести вклад в складочный капитал товарищества.
Поскольку норма п.1 коммент. статьи сформулирована императивно, учредительный договор не
может предусматривать для него никаких других обязанностей.
Комментарий к статье 86 ГК РФ
1. Товарищество на вере ликвидируется по общим для всех юридических лиц и по специальным
основаниям, предусмотренным для полного товарищества (см. ст.81 и коммент. к ней). Однако в
отличие от полного товарищества, товарищество на вере сохраняется, даже если в нем остается
один полный товарищ.
Единственное специальное основание ликвидации товарищества на вере - выбытие всех
вкладчиков. Это основание связано с тем, что при выбытии всех вкладчиков субъектный состав
товарищества перестает соответствовать его форме. Если полные товарищи желают продолжить
деятельность, они должны принять решение о преобразовании лишившегося вкладчиков
товарищества на вере в полное товарищество.
2. В случае ликвидации товарищества на вере вкладчики имеют преимущество перед полными
товарищами, что можно расценивать как своего рода компенсацию за их подчиненное
положение в период деятельности товарищества. Из ликвидационного остатка прежде всего
коммандитистам возмещаются их вклады, а после этого они наравне с полными товарищами
принимают участие в распределении оставшегося имущества. Следует, однако, подчеркнуть,
что коммандитисты как участники товарищества не могут получить никаких ликвидационных
выплат до удовлетворения требований кредиторов товарищества.
4. Общество с ограниченной ответственностью
Статья 87. Основные положения об обществе с ограниченной
ответственностью
Статья 88. Участники общества с ограниченной ответственностью
Статья 89. Учредительные документы общества с ограниченной
ответственностью
Статья 90. Уставной капитал общества с ограниченной ответственностью
Статья 91. Управление в обществе с ограниченной ответственностью
Статья 92. Реорганизация и ликвидация общества с ограниченной
ответственностью
Статья 93. Переход доли в уставном капитале общества с ограниченной
ответственностью к другому лицу
Статья 94. Выход участника общества с ограниченной ответственностью
из общества
Комментарий к статье 87 ГК РФ
1. ГК содержит лишь основные положения об ООО. В соответствии с п.3 коммент. статьи
детальное регулирование их правового положения должно содержаться в специальном
федеральном законе. Впредь до введения в действие такого закона при решении вопросов, не
урегулированных ГК и иными нормативными правовыми актами РФ, следует
руководствоваться Положением об акционерных обществах и обществах с ограниченной
ответственностью, утв. постановлением Совета Министров СССР от 19 июня 1990 г. N 590 (СП
СССР, 1990, N 15, ст.82), действие которого на территории России, вопреки распространенному
заблуждению, не было надлежащим образом приостановлено.
2. Общество с ограниченной ответственностью - это коммерческая организация, имеющая
разделенный на доли участников уставный капитал и самостоятельно отвечающая по своим
обязательствам. Участники общества по его обязательствам ответственности не несут, за
исключением особых случаев, предусмотренных п.3 ст.56 и п.2 ст.105 ГК (см. коммент. к ним).
Кроме того, п.1 коммент. статьи предусматривает, что участники, внесшие свои вклады не
полностью, несут солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах
стоимости неоплаченной части вклада каждого. Данное положение означает, что кредитор
общества вправе предъявить требование к любому участнику, не полностью оплатившему свой
вклад, как к солидарному должнику, но лишь на сумму, не превышающую неоплаченную часть
его вклада. Таким образом, в данном случае ГК предусмотрена ограниченная солидарная
ответственность. Следует также обратить внимание и на то, что солидарное обязательство
возникает лишь между участниками, не полностью оплатившими свои вклады. По отношению
же к обязательству общества их ответственность будет субсидиарной (см. ст.399 и коммент. к
ней).
3. В отличие от Положения об акционерных обществах и обществах с ограниченной
ответственностью ГК допускает возможность создания ООО и одним лицом. В этом случае
правовое положение общества имеет ряд особенностей, проявляющихся в первую очередь в
вопросах управления им. Кроме того, общество с единственным участником имеет не два
учредительных документа, а только один - устав (см. ст.89 и коммент. к ней).
Комментарий к статье 88 ГК РФ
1. Поскольку ООО является организацией с закрытым составом участников, в которой, подобно
товариществам, важное значение имеет личный элемент, его численный состав не может быть
безграничным. Поэтому ГК предусматривает, что число участников ООО не должно превышать
предела, который будет установлен законом об ООО. В действующем законодательстве этого
предела нет, однако, можно полагать, что он не будет превышать 50, т.е. предельной
численности участников ЗАО, установленной Законом об акционерных обществах.
2. В п.2 коммент. статьи предусмотрено, что ООО не может иметь в качестве единственного
участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица (ст.88). Цель этой нормы в
том, чтобы по возможности не допустить разного рода злоупотреблений, в частности
использования ООО с единственным участником для обхода императивных правил ст.56 и 105
ГК об ответственности учредителей (участников) общества при его банкротстве и об
ответственности основного общества по долгам дочернего.
Комментарий к статье 89 ГК РФ
Особенностью ООО по сравнению с другими организационно-правовыми формами
юридических лиц является наличие одновременно двух учредительных документов -
учредительного договора и устава. Вероятно, в этом отражается двойственная природа ООО,
которое хотя и отнесено теперь законодателем к категории хозяйственных обществ, по
некоторым важным своим признакам приближается к товариществам. Не случайно в Законе
РСФСР "О предприятиях и предпринимательской деятельности" ООО рассматривалось как
товарищество.
Независимо от соображений, которыми руководствовался законодатель, вводя довольно
необычную систему двух учредительных документов ООО, эту систему нельзя признать
удачной. Она порождает проблемы, которые пока не получили на практике
удовлетворительного решения. Во-первых, неясно, какой из двух учредительных документов
ООО имеет приоритет в случаях, когда между ними обнаруживаются расхождения.
Представляется, что решение этого вопроса следует поставить в зависимость от того, между
какими сторонами возникает спор. В отношениях между участниками общества, а также между
участниками и обществом первичен учредительный договор, и поэтому он должен иметь
преимущество. Напротив, в отношениях с третьими лицами, действовавшими, полагаясь на
устав, преимуществом должен пользоваться устав.
Вторая проблема, связанная с системой двух учредительных документов, возникает
применительно к ООО, учрежденным одним лицом, при уступке учредителем части своей доли
другому лицу. В этом случае несмотря на то, что в обществе становится два участника, не
следовало бы требовать от них подписания учредительного договора. Такой вывод следует из
п.1 коммент. статьи, где четко установлено, что учредительным документом общества,
учрежденного одним лицом, является устав.
Комментарий к статье 90 ГК РФ
1. Уставный капитал ООО образуется за счет вкладов участников. Оплата вкладов не может
производиться ни путем зачета (п.2 коммент. статьи), ни путем займа, предоставляемого
участнику из активов общества (этот вывод следует из содержания пп.2 и 3). В противном
случае гарантийная функция уставного капитала, закрепленная в п.1, утратила бы всякий смысл,
т.к. уставный капитал легко мог бы превратиться в фиктивную величину.
Необходимость защиты интересов кредиторов диктует также определение минимального
размера уставного капитала. До введения в действие закона об ООО, в соответствии с п.3
Положения о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской
деятельности, минимальный размер уставного капитала ООО составляет 100, а если оно
создается с участием иностранных инвестиций - 1000 минимальных размеров оплаты труда на
дату представления документов для государственной регистрации общества.
2. П.3 коммент. статьи устанавливает, что на момент регистрации общества его уставный
капитал должен быть оплачен участниками не менее чем наполовину. Учитывая, что в
соответствии с п.1 упомянутого Положения в пакет документов, представляемых для
государственной регистрации, должны входить документы об оплате уставного капитала, она
производится не на момент государственной регистрации, а на дату представления документов
для такой регистрации.
Неоплаченная часть уставного капитала должна быть внесена участниками общества в течение
первого года его деятельности. ГК устанавливает достаточно строгие последствия неисполнения
этой обязанности: ООО должно либо уменьшить уставной капитал (что, учитывая сложность
этой процедуры, может быть крайне затруднительно), либо прекратить свою деятельность путем
ликвидации. В случае, если общество в разумные сроки, необходимые для созыва и проведения
внеочередного общего собрания, не приступает ни к одной из этих процедур, можно
предположить, что оно подлежит ликвидации в судебном порядке.
3. Важная норма содержится в п.4 коммент. статьи. Она является ключевой для обеспечения
гарантийной функции уставного капитала, т.к. устанавливает его зависимость от чистых
активов, которыми располагает ООО. Таким образом, посредством регулирования уставного
капитала фактически устанавливается минимальный размер чистых активов. Если по итогам
деятельности за очередной финансовый год (за исключением первого года деятельности
общества) его чистые активы становятся меньше уставного капитала, то общество обязано его
сократить. Если же чистые активы стали меньше минимального размера уставного капитала,
общество должно быть ликвидировано.
4. ГК не содержит подробных норм о порядке уменьшения и увеличения уставного капитала. О
его увеличении в п.6 коммент. статьи сказано, что увеличение уставного капитала не
допускается до полной его оплаты всеми участниками. Применительно к уменьшению
уставного капитала в п.5 имеется лишь норма, направленная на защиту интересов кредиторов.
Важно отметить, что кредиторы вправе потребовать не только досрочного прекращения или
исполнения обязательств, но и возмещения понесенных в связи с досрочным прекращением или
исполнением обязательств убытков, включая упущенную выгоду. Это практически исключает
вероятность произвольного, не связанного с серьезными основаниями уменьшения обществом
своего уставного капитала. Согласно п.72 Положения об акционерных обществах и обществах с
ограниченной ответственностью решение ООО об уменьшении его уставного капитала вступает
в силу через 3 месяца после внесения изменений в данные государственной регистрации.
Комментарий к статье 91 ГК РФ
1. Статья предусматривает два варианта организационной структуры ООО: двухзвенную,
включающую общее собрание участников и единоличный исполнительный орган (директор,
управляющий и т.п.), и трехзвенную, в которую входит также коллегиальный исполнительный
орган (дирекция, правление и т.п.).
2. Высшим органом ООО является общее собрание его участников. В п.3 коммент. статьи
перечислены вопросы, относящиеся к исключительной компетенции общего собрания, которые
не могут быть переданы на решение исполнительного органа общества. Этот перечень может
быть расширен законом об ООО. Представляется, что этим законом и учредительными
документами общества к компетенции общего собрания могут быть дополнительно отнесены и
такие вопросы, которые общее собрание вправе делегировать исполнительному органу
общества. Эти вопросы составят обыкновенную, т.е. не исключительную, компетенцию общего
собрания. О правомерности этого вывода говорит сам факт употребления в ГК термина
"исключительная компетенция общего собрания". Ведь если бы оно не могло иметь никакой
иной компетенции, кроме исключительной, не было и необходимости вводить этот термин.
Законодатель ограничился бы только определением компетенции общего собрания как таковой
с указанием на недопустимость делегирования полномочий общего собрания исполнительному
органу.
В ГК не урегулированы вопросы созыва и проведения общего собрания участников ООО. В
этой ситуации следует руководствоваться не противоречащими законодательству Российской
Федерации нормами Положения об акционерных обществах и обществах с ограниченной
ответственностью.
3. Коллегиальный исполнительный орган ООО избирается общим собранием из числа
участников общества, что вытекает из второго предложения абз.2 п.1 коммент. статьи.
Буквально это означает, что членом коллегиального исполнительного органа может быть не
только физическое, но и юридическое лицо. Такое положение вещей нетипично для российского
законодательства и практики, однако юридически в нем нет ничего противоестественного.
Юридическое лицо точно также способно участвовать в работе исполнительного органа ООО,
как и иметь другие гражданские права и обязанности. В таких случаях целесообразно, чтобы
юридическое лицо, избранное в коллегиальный исполнительный орган, назначало на весь срок
полномочий постоянного представителя.
Единоличный исполнительный орган, в отличие от коллегиального, необязательно должен
избираться из числа участников общества.
4. В п.4 коммент. статьи предусмотрено, что любой участник ООО независимо от величины
своей доли вправе потребовать проведения независимой аудиторской проверки годовой
финансовой отчетности общества. Эта норма безусловно повышает степень защищенности
участников, однако порождает и ряд проблем. Прежде всего возникает вопрос о том, кто должен
нести расходы по проведению таких проверок. В отсутствии ясных указаний в законе или
учредительных документах общества было бы целесообразно возлагать бремя этих расходов на
участника, потребовавшего проверки. Не решен также и вопрос о том, сколько аудиторских
проверок отчетности за один и тот же финансовый год может быть проведено, т.е. могут ли все
50 участников общества по очереди требовать таких проверок, либо их количество должно быть
ограничено разумными пределами.
Комментарий к статье 92 ГК РФ
См. схему "Порядок ликвидации ООО"
1. Решения о реорганизации и ликвидации ООО в добровольном порядке принимаются общим
собранием участников. Поскольку п.1 коммент. статьи для принятия таких решений установлен
принцип единогласия всех участников, собрание может проводиться только при условии
наличия полного кворума.
2. В п.2 статьи установлены ограничения для преобразования ООО в иную организационно-
правовую форму. ООО может быть преобразовано только в акционерное общество или в
производственный кооператив. Оно не может стать обществом с дополнительной
ответственностью, поскольку последнее, при всем своем родстве с ООО, занимает
самостоятельное место в построенной ГК системе организационно-правовых форм
коммерческих организаций (в отличие, например, от ЗАО) и, следовательно, в отсутствии
специального на то указания не может быть создано путем преобразования из ООО (см.
коммент. к ст.95).
Комментарий к статье 93 ГК РФ
1. Статья устанавливает правила перехода долей в уставном капитале ООО. Доля может
переходить как по воле ее обладателя (в этом случае говорят об уступке доли), так и в
результате обстоятельств, от него не зависящих (смерть участника, ликвидация или
реорганизация участвующего в обществе юридического лица).
2. Под уступкой доли понимается ее волевое отчуждение обладателем другому лицу (продажа,
мена, дарение). В понятие уступки не входят иные возможные способы распоряжения долей как
имущественной ценностью (залог, установление доверительного управления). Доля уступается
в порядке общегражданской цессии (см. гл.24 ГК и коммент. к ней). Предметом уступки может
быть вся доля или только ее часть.
3. Участник ООО вправе свободно уступить свою долю другому участнику общества. Для
осуществления этого права согласие других участников не требуется, а само право не может
быть ограничено учредительными документами общества. Однако уставом общества (но не
учредительным договором) может быть запрещена уступка доли третьему лицу. В отсутствии
такого запрета, исходя из буквального толкования положений коммент. статьи, участник вправе
свободно уступить свою долю или ее часть третьему лицу по договорам дарения или мены. Если
же он желает ее продать, другие участники общества пользуются преимущественным правом
покупки доли пропорционально размерам своих долей, хотя уставом общества или соглашением
его участников может быть установлен иной порядок осуществления этого права.
Практика показала, что реализация преимущественного права покупки представляет собой
достаточно сложную процедуру. Поэтому для соблюдения интересов всех вовлеченных в нее
лиц (включая и участника, желающего уступить свою долю) закон должен давать хотя бы
некоторые ориентиры. В качестве возможного варианта решения этой проблемы можно
использовать ст.26 Рекомендательного законодательного акта "Об обществах с ограниченной
ответственностью" (далее "Модельный закон об ООО"), утв. Межпарламентской Ассамблеей
(МПА) СНГ 2 ноября 1996 г. (см. Информационный бюллетень МПА, N 12).
В случае если устав общества запрещает отчуждение доли третьим лицам, а другие участники
от ее покупки отказываются, доля должна быть выкуплена самим обществом по действительной
стоимости с последующим соблюдением правил п.5 коммент. статьи.
4. Когда доля переходит не в порядке уступки, а по наследству или в случаях правопреемства
юридических лиц, учредительными документами может быть предусмотрена необходимость
получения согласия остальных участников на переход доли. При буквальном толковании
редакции п.6 коммент. статьи можно заключить, что согласие должно даваться всеми
участниками единогласно. Если же участники отказывают в даче согласия на переход доли, она
выкупается обществом по правилам пп.3 и 5.
Комментарий к статье 94 ГК РФ
1. Статья предусматривает безусловное право участника на выход из ООО. При этом доля его
выкупается обществом, и наступают последствия, предусмотренные п.5 ст.93. Выходящему же
участнику должна быть выплачена стоимость части активов общества, соответствующей
выкупаемой доле. Нетрудно заметить, что такое ничем не ограниченное право произвольного
выхода может привести к ликвидации или даже банкротству общества и ущемлению прав его
кредиторов (см. п.5 ст.93 и пп.4 и 5 ст.90 и коммент. к ним). Это положение ГК создает
благодатную почву для злоупотреблений и негативно влияет на стабильность гражданского
оборота. Опасность его усугубляется еще и тем, что это - императивная норма. В п.27
совместного Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ N 6/8 указано, что условия
учредительных документов ООО, лишающие участника права свободного выхода либо
ограничивающие это право, должны рассматриваться как ничтожные.
2. ГК не содержит положений об основаниях и порядке исключения участника из ООО. Однако
учитывая, что такая возможность предусмотрена Положением об акционерных обществах и
обществах с ограниченной ответственностью, следует обратить внимание на п.28 совместного
Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ N 6/8. В нем разъясняется, что участник из ООО
может быть исключен лишь в случаях, предусмотренных законом или учредительными
документами общества, а также при существенном нарушении соответствующим участником
общества условий учредительного договора (согласно ст.450 ГК). Давая это разъяснение, суды
опирались на тот факт, что исключение участника фактически является изменением условий
соответствующего учредительного договора (расторжением его в отношении данного
участника).
5. Общество с дополнительной ответственностью
Комментарий к статье 95 ГК РФ
Общество с дополнительной ответственностью фактически не является новой организационно-
правовой формой юридического лица по российскому законодательству. Определение его,
содержащееся в п.1 коммент. статьи, вполне соответствует определению товарищества с
ограниченной ответственностью, приведенному в ст.318 и 319 ГК РСФСР 1922 г.
По ГК РФ ОДО отличается от ООО лишь тем, что участники первого солидарно отвечают по
обязательствам общества в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов,
определяемом учредительными документами. Их ответственность, будучи солидарной, носит
ограниченный и субсидиарный характер, так же как и ответственность участников ООО, не
полностью внесших свои вклады (см. ст.87 и коммент. к ней). В остальном к ОДО применяются
правила об ООО. Тем не менее, место, отведенное ОДО в структуре _2 гл.4 ГК., позволяет
сделать вывод о том, что оно рассматривается как самостоятельная, отличная от ООО
организационно-правовая форма коммерческой организации. Иначе решен этот вопрос в
Модельном законе об ООО, ст.2 которого прямо квалифицирует ОДО как разновидность ООО.
6. Акционерное общество
Статья 96. Основные положения об акционерном обществе
Статья 97. Открытые и закрытые акционерные общества
Статья 98. Образование акционерного общества
Статья 99. Уставный капитал акционерного общества
Статья 100. Увеличение уставного капитала акционерного общества
Статья 101. Уменьшение уставного капитала акционерного общества
Статья 102. Ограничения на выпуск ценных бумаг и выплату дивидендов
акционерного общества
Статья 103. Управление в акционерном обществе
Статья 104. Реорганизация и ликвидация акционерного общества
Комментарий к статье 96 ГК РФ
1. Положения п.1 ст.96 получили развитие в Законе об акционерных обществах (ст.1), где дается
более полное определение этих обществ с учетом п.1 ст.66 ГК, посвященного хозяйственным
обществам в целом, и п.2 ст.48 ГК, определяющего экономические и правовые принципы
отношений юридического лица и его учредителей (участников). В правовой характеристике
общества необходимо выделить следующее:
а) акционерное общество - коммерческая организация, т.е. такая, основной целью деятельности
которой является извлечение прибыли (п.2 ст.50 ГК). Оно может осуществлять любые виды
деятельности, не запрещенные законом (п.1 ст.49). Изъятия из общей правоспособности
устанавливаются законодательством лишь для отдельных категорий акционерных обществ
(например, действующих в банковской, страховой, инвестиционной сферах);
б) уставный капитал акционерного общества разделен на определенное число равных долей,
каждой из которых соответствует акция - ценная бумага (см. ст.142, 143 ГК), наделяющая
любого ее владельца (акционера) равными правами;
в) отношения между акционером и обществом носят обязательственный характер. Это означает,
что лицо, вкладывающее свои средства в капитал общества, приобретает обязательственные
права по отношению к обществу - право на получение части доходов (дивидендов), участие в
управлении обществом и ряд других. Денежные средства и иные имущественные ценности,
передаваемые акционером в счет оплаты акций, становятся собственностью общества, и
акционер не вправе требовать их возврата; не может он, соответственно, вернуть обществу
приобретенные акции в целях выхода из него. Акции можно лишь продать, подарить, завещать,
т.е. уступить новому акционеру в установленном законом порядке. Подчеркивая
обязательственный характер отношений акционера и общества, ГК и Закон устраняют тем
самым ошибочную трактовку их, которая давалась в Законе РСФСР от 25 декабря 1990 г. "О
предприятиях и предпринимательской деятельности" (п.3 ст.11) и Положении об акционерных
обществах (п.43), где говорилось, что имущество акционерного общества закрытого типа (оно
необоснованно отождествлялось с товариществом с ограниченной ответственностью)
принадлежит его участникам на праве общей долевой собственности. Имущество общества
принадлежит только ему (п.1 ст.66 ГК).
2. Участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам, а
общество не отвечает по долгам своих участников. В этих положениях Закона отражен принцип
самостоятельной ответственности каждого субъекта гражданско-правовых отношений.
Исключения допускаются лишь в случаях, предусмотренных законодательством. Согласно ч.2
п.1 коммент. статьи акционеры, не полностью оплатившие акции, несут солидарную
ответственность по обязательствам общества в пределах неоплаченной части принадлежащих
им акций. Данная норма основана на обязанности акционеров в полном размере оплачивать
приобретаемые акции в течение установленного срока; она одновременно защищает интересы
кредиторов общества, гарантией которых является его уставной капитал, формируемый за счет
оплаты акций (см. ст.99 ГК).
Вопрос об имущественном риске акционеров - в пределах стоимости принадлежащих им акций -
возникает обычно при ликвидации общества, в том числе в связи с его банкротством, и
недостаточности средств для погашения долгов перед всеми кредиторами. Ст.64 ГК
установлена очередность платежей в таких случаях, и акционеры рискуют, что их очередь на
получение какой-либо компенсации за имеющиеся акции может не подойти.
3. Фирменное наименование общества должно отвечать требованиям, указанным в ст.54 ГК, а
также специальным требованиям, содержащимся в п.2 ст.96 ГК и ст.4 Закона об акционерных
обществах. Необходимо, чтобы в нем содержались указания на организационно-правовую
форму данного юридического лица (акционерное общество), его тип (открытое, закрытое), а
также название, индивидуализирующее общество, например: Открытое акционерное общество
"Прогресс". Общество может иметь полное и сокращенное наименования на русском и
иностранном языках либо языках народов России. Фирменное наименование регистрируется
путем включения общества под ним в государственный реестр юридических лиц.
Зарегистрированное фирменное наименование относится к исключительным правам общества и
защищается в установленном законом порядке (см. п.4 ст.54 ГК).
4. Правовое положение акционерного общества, права и обязанности акционеров, гарантии и
способы их защиты и многие другие вопросы создания и деятельности акционерных обществ
регулируются изданным в соответствии с ГК Законом об акционерных обществах.
Действие Закона распространяется на все акционерные общества, созданные или создаваемые
на территории Российской Федерации, кроме случаев, когда иное установлено данным Законом
или другими федеральными законами. В самом Законе названы три группы обществ,
особенности правового регулирования которых могут предусматриваться специальными
нормативными актами. Это акционерные общества, действующие в банковской, страховой и
инвестиционной сферах, а также общества, созданные на базе колхозов, совхозов и других
сельскохозяйственных предприятий, реорганизованных в соответствии с Указом Президента РФ
от 27 декабря 1991 г. N 323 "О неотложных мерах по осуществлению земельной реформы в
РСФСР" (Ведомости РФ, 1992, N 1, ст.53). Особенности создания и правового регулирования
названных обществ определяются специальными федеральными законами. Особое
регулирование предусмотрено и для обществ, созданных в результате приватизации
государственных и муниципальных предприятий, причем не только на законодательном уровне,
но и с использованием других правовых актов. К ним относятся Закон о приватизации, указы
Президента РФ, включая Указ от 1 июля 1992 г. N 721 "Об организационных мерах по
преобразованию государственных предприятий, добровольных объединений государственных
предприятий в акционерные общества" (Ведомости РФ, 1992, N 28, ст.1657); постановления
Правительства РФ, а также нормативные акты других федеральных органов, изданные в
соответствии с их компетенцией.
Регулирование многих вопросов создания акционерных обществ отнесено к Государственной
программе приватизации государственного имущества Российской Федерации (ст.4 Закона о
приватизации). До принятия новой программы сохраняют силу положения указа Президента РФ
от 24 декабря 1993 г. N 2284 "О государственной программе приватизации государственных и
муниципальных предприятий в Российской Федерации" (СА РФ, 1994, N 1, ст.2) и указа от 22
июля 1994 г. N 1535 "Об основных положениях государственной программы приватизации
государственных и муниципальных предприятий в Российской Федерации после 1 июля 1994
года" (СЗ РФ, 1994, N 13, ст.1478). Они действуют в части, не противоречащей Закону о
приватизации.
Поскольку Закон об акционерных обществах предусматривает возможность специального
регулирования лишь особенностей создания и правового положения названных выше
акционерных обществ, во всем остальном они должны руководствоваться общими нормами
этого Закона с момента введения его в действие, в том числе определяющими права и способы
защиты прав акционеров и др.
Закон об акционерных обществах ограничивает период действия специальных норм,
определяющих особенности правового положения акционерных обществ, созданных в процессе
приватизации государственных и муниципальных предприятий. Они применяются с момента
принятия решения о приватизации до момента отчуждения государством или муниципальным
образованием 75% принадлежащих им акций, но не позднее окончания срока,
предусмотренного планом приватизации данного предприятия (п.5 ст.1 Закона). Сроком
окончания приватизации следует считать последнюю из дат, предусматривающих завершение
продажи акций (см. п.10 Указа Президента РФ N 1210).
Разъяснения по применению Закона об акционерных обществах даны в совместном
Постановлении Пленумов ВС РФ и ВАС РФ N 4/8.
Комментарий к статье 97 ГК РФ
1. В соответствии с законодательством акционерные общества могут быть двух типов: открытые
и закрытые. Основные разграничительные признаки связаны с порядком и условиями
размещения выпускаемых ими акций и правами акционеров по их отчуждению и приобретению.
Есть и другие особенности.
Открытое акционерное общество характеризуется следующим: а) оно вправе проводить
открытую подписку на выпускаемые им акции и свободную их продажу, т.е. размещать свои
акции среди неограниченного круга лиц (таким образом, число учредителей и акционеров не
ограничено); б) акционеры открытого общества могут свободно отчуждать принадлежащие им
акции без согласования с другими акционерами данного общества и без ограничений в выборе
покупателей; в) минимальный размер уставного капитала открытого общества должен
составлять не менее тысячекратной суммы минимального размера оплаты труда,
установленного федеральным законом на дату регистрации общества (ст.26 Закона об
акционерных обществах); г) открытое общество обязано ежегодно публиковать для всеобщего
сведения годовой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков.