Садиков О.Н. Комментарий к Гражданскому кодексу РФ части первой, второй (постатейный)
Подождите немного. Документ загружается.
4. Требования работников, вытекающие из трудовых отношений, и требования органов
социального страхования и обеспечения, объединенные в абз.4 п.2 ст.855 в одну очередь, в п.1
ст.64 разъединены и приоритет отдан требованиям трудящихся в соответствии с Конвенцией
МОТ о защите требований трудящихся в случае неплатежеспособности предпринимателя от 3
июля 1992 г. N 173. Требования работников отнесены ко второй очереди, а требования
соответствующих фондов - к четвертой.
5. Обеспеченные залогом требования удовлетворяются в третью очередь. Это значит, что при
ликвидации юридического лица кредиторы не могут обратить взыскание на заложенное
имущество до полного удовлетворения требований первой и второй очередей. Постановление
Пленумов ВС РФ и ВАС РФ N 6/8 в п.25 разъяснило этот вопрос следующим образом: "При
рассмотрении дел о несостоятельности (банкротстве) юридических лиц следует исходить из
того, что имущество должника, признанного судом несостоятельным (банкротом), которое
являлось предметом залога, подлежит включению в общую конкурсную массу имущества, а
требования кредитора-залогодержателя удовлетворяются за счет всего имущества должника,
оставшегося после удовлетворения требований кредиторов двух первых очередей, в том числе
не являющегося предметом залога".
6. В силу п.3 ст.65 ГК и при ликвидации юридического лица вследствие признания (объявления)
его несостоятельным (банкротом) очередность удовлетворения предъявленных к нему
претензий определяется ст.64, а не Законом о банкротстве. Подтверждая это правило,
Постановление Пленумов ВС РФ и ВАС РФ N 6/8 в п.25 в то же время указывает, что расходы,
связанные с продолжением функционирования юридического лица и работой ликвидационной
комиссии (ликвидатора), конкурсным производством, выплатой вознаграждения арбитражному
и конкурсному управляющим, судебные издержки должны покрываться за счет имущества
ликвидируемого юридического лица вне очереди в соответствии с п.1 ст.30 Закона о
банкротстве.
7. Производя платежи в установленной п.1 очередности, ликвидационная комиссия
(ликвидатор) должна руководствоваться требованием п.4 ст.63: платежи первых четырех
очередей производятся с момента утверждения промежуточного ликвидационного баланса, а
платежи пятой очереди - лишь по истечении месяца с этого дня.
8. При ликвидации юридического лица, обязанного к повременным выплатам, его обязательство
должно погашаться путем капитализации повременных платежей вне зависимости от основания
возникновения обязательства. Однако очередность взыскания определяется основанием
возникновения обязательства согласно общим правилам п.1 ст.64.
Комментарий к статье 65 ГК РФ
1. Существование института несостоятельности (банкротства) обусловлено несколькими
причинами. Необходимо оградить экономический оборот и его участников от последствий
неэффективной работы тех из них, кто проявил неспособность надлежащим образом исполнять
принятые на себя обязательства, если эта неспособность приобретает стойкий характер. С одной
стороны, возникает необходимость устранения из оборота такого его участника. С другой
стороны, желательно попытаться сохранить его как производителя товаров, работ или услуг и
работодателя. При этом в обоих случаях, поскольку юридические лица отвечают всем своим
имуществом, следует предотвратить обращение всего или большей части этого имущества на
удовлетворение требований одного или нескольких наиболее расторопных кредиторов и
лишение остальных кредиторов возможности получить хотя бы частичное удовлетворение.
Наряду с этим нужно защитить интересы самого несостоятельного должника, и решение
вопроса о его сохранении или ликвидации подчинить установленным законом процедурам.
Объявление предприятия банкротом - институт, завершающий систему мер, организующих и
обеспечивающих конкурентную борьбу субъектов рыночного хозяйства, ведущих
хозяйственную деятельность на свой риск и под свою ответственность, т.е. на началах
предпринимательства. Вынужденное прекращение ведущего такую деятельность субъекта и
есть реализация, с одной стороны, максимально возможного риска, а с другой - наивысшей
степени его ответственности, поскольку он рискует и отвечает самим своим существованием.
Поэтому согласно п.1 ст.65 и п.4 ст.61 институт несостоятельности (банкротства) и применяется
к перечисленным в них организациям, ведущим предпринимательскую деятельность. В связи с
последующим изданием Закона о некоммерческих организациях указанный перечень следовало
бы дополнить двумя новыми, предусмотренными этим Законом организационно-правовыми
формами, предназначенными, по всей видимости, для некоммерческих организаций, активно
участвующих в предпринимательской деятельности - некоммерческим партнерством и
автономной некоммерческой организацией.
2. Хотя Закон о банкротстве говорит о несостоятельности (банкротстве) предприятий, его
действие распространяется на все юридические лица, к которым этот институт должен
применяться в силу правил ГК. В случае расхождения правил этого Закона с нормами ГК
действуют нормы ГК.
3. Вопрос о несостоятельности (банкротстве) как правило рассматривается арбитражным судом.
О внесудебном банкротстве см. п.5 коммент. к данной статье.
Основанием для обращения в суд является, согласно Закону о банкротстве, неспособность
юридического лица уплатить свои долги, включая налоговые и иные платежи государству и
местным органам, вследствие превышения обязательств должника над его активом или
неудовлетворительной структуры его баланса. Внешним признаком такой неспособности
является приостановление должником текущих платежей - неоплата требований в течение трех
месяцев с момента наступления срока. При наличии указанных признаков в суд вправе
обратиться любой из кредиторов или прокурор. Это может сделать и сам должник, причем и при
отсутствии указанных признаков - в предвидении грозящей ему опасности.
Постановление Правительства РФ от 20 мая 1994 г. N 498 "О некоторых мерах по реализации
законодательства о несостоятельности (банкротстве) предприятий" в качестве приложения N 1
утвердило Систему критериев для определения неудовлетворительной структуры баланса
неплатежеспособных предприятий. Эта система содержит три коэффициента: 1) коэффициент
текущей ликвидности, 2) коэффициент обеспеченности собственными средствами и 3)
коэффициент восстановления (утраты) платежеспособности, а также способы определения этих
коэффициентов и, соответственно, решения вопроса о структуре баланса. Коэффициент текущей
ликвидности характеризует общую обеспеченность юридического лица оборотными средствами
для ведения хозяйственной деятельности и своевременного погашения срочных обязательств, в
частности краткосрочных кредитов и другой подобной задолженности. Коэффициент
обеспеченности собственными средствами, необходимыми для финансовой устойчивости
данной организации, учитывает и фактическую стоимость основных средств и прочих активов.
Коэффициент восстановления или утраты платежеспособности характеризует наличие у
организации реальной возможности восстановить свою платежеспособность в течение
определенного периода либо отсутствие такой возможности. См. также Методические
положения по оценке финансового состояния предприятий и установления
неудовлетворительной структуры баланса, утв. Федеральным управлением по делам о
несостоятельности (банкротстве) 12 августа 1994 г. - ЭЖ, 1994, N 44.
По результатам рассмотрения представленных материалов арбитражный суд в соответствии со
ст.10 Закона о банкротстве либо принимает решение о признании юридического лица-должника
несостоятельным (банкротом) и открытии конкурсного производства, либо в случае
выявившейся платежеспособности должника отклоняет соответствующее требование истцов
(заявителей) и отказывает в иске, либо - если угроза банкротства может быть устранена
проведением так называемых реорганизационных процедур и поступили соответствующие
ходатайства об их проведении - выносит определение о приостановлении производства по делу
и назначении одной из двух предусмотренных Законом о банкротстве реорганизационных
процедур: внешнего управления имуществом должника или санации. Соединения двух этих
процедур закон не предусматривает (хотя в некоторых случаях это могло бы оказаться
целесообразным).*
4. Для внешнего управления суд по согласованию с должником и кредиторами назначает
арбитражного управляющего, который руководит организацией, распоряжается ее имуществом,
разрабатывает утверждаемый собранием кредиторов план внешнего управления и осуществляет
его под контролем кредиторов и суда и т.д. Арбитражным управляющим не может быть
должностное лицо данного юридического лица. На период внешнего управления вводится
мораторий по всем требованиям, адресованным должнику.
Санация, согласно Закону о банкротстве, состоит в восстановлении платежеспособности
должника путем оказания ему финансовой помощи. Закон устанавливает условия и порядок
отбора ее участников. Правительство установило порядок и условия оказания помощи таким
предприятиям путем предоставления им государственных дотаций, субсидий, льготных
кредитов и другими мерами (см. Положение о порядке предоставления государственной
поддержки неплатежеспособным предприятиям и использования средств федерального
бюджета, отраслевых и межотраслевых внебюджетных фондов в целях реорганизации или
ликвидации неплатежеспособных предприятий - приложение 2 к упомянутому выше
постановлению Правительства РФ от 20 мая 1994 г. N 498). Санация не может быть назначена,
если в отношении данного лица ранее возбуждалось дело о несостоятельности и с момента его
окончания прошло менее 36 месяцев. Для выбора лиц, желающих участвовать в санации, может
быть объявлен конкурс. Участники санации заключают соглашение о ее проведении и
продолжительности и своей ответственности перед кредиторами должника. В течение первых
12 месяцев должно быть удовлетворено не менее 40% обшей суммы требований кредиторов в
установленной ст.64 ГК очередности.
Срок каждой из реорганизационных процедур не должен превышать 18 месяцев. По достижении
цели они прекращаются решением суда, и вопрос о банкротстве отпадает. В случае
выявившейся неэффективности, недостижения цели в установленный срок суд выносит решение
о признании должника несостоятельным (банкротом) и открытии конкурсного производства.
Решение арбитражного суда о признании должника банкротом и открытии конкурсного
производства подлежит опубликованию в Вестнике ВАС РФ. Открытие конкурсного
производства влечет запрещение отчуждения имущества должника вне распродажи конкурсной
массы и формирования суммы, предназначенной для удовлетворения требований кредиторов в
порядке конкурса и установленной ст.64 ГК очередности погашения долгов. Вне конкурса
производятся лишь текущие расходы ликвидируемого юридического лица - расходы по
конкурсному производству, выплата вознаграждения арбитражному или конкурсному
управляющему, судебные издержки (п.1 ст.30 Закона о банкротстве и п.25 совместного
Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ N 6/8). Назначенный судом конкурсный
управляющий созывает собрание кредиторов и действует под его контролем и контролем суда.
Он вправе требовать признания недействительными действий должника, совершенных им до
объявления его банкротом и ущемляющих интересы кредиторов (ст.28 Закона о банкротстве).
5. Ст.51 Закона о банкротстве предусматривает проведение конкурсного производства и при
добровольном объявлении должником о своем банкротстве, причем не только при
обнаружившейся недостаточности его имущества для полного удовлетворения кредиторов; она
предусматривает также порядок назначения и полномочия конкурсного управляющего при
добровольном внесудебном банкротстве (см. также коммент. к ст.61 и 63).
На всех стадиях процесса о несостоятельности (банкротстве) допускается заключение мировых
соглашений между должником и его кредиторами, если эти соглашения не нарушают
законодательство и интересы других кредиторов данного должника.
6. Законом о банкротстве (ст.28) предусмотрены особенности реорганизационных процедур в
отношении предприятий, в имуществе которых имеется вклад государства или местных органов
власти, а также получающих дотации из бюджетов.
Особенности несостоятельности (банкротства) государственных унитарных предприятий и
предприятий (юридических лиц), в капитале которых доля государства составляет более 25%,
предусмотрены указанным приложением 2 и приложением 3 "Положение о порядке принятия
решения о добровольной ликвидации предприятия-должника" к уже упомянутому
постановлению Правительства РФ от 20 мая 1994 г. N 498, а также Указом Президента РФ от 2
июня 1994 г. N 1114 "О продаже государственных предприятий-должников" и утвержденным
им Положением о продаже предприятий-должников. См. также Положение о федеральном
управлении по делам о несостоятельности (банкротстве) при Государственном комитете РФ по
управлению государственным имуществом, утв. постановлением Совета Министров -
Правительства РФ от 20 сентября 1993 г. N 926 (СА РФ, 1993, N 39, ст.3615).
7. Согласно ст.11 Закона о банкротстве дело о несостоятельности банка и иного кредитного
учреждения может быть возбуждено только после отзыва Центральным банком его лицензии.
ЦБР письмом от 22 мая 1996 г. (Вестник ВАС РФ, 1996, N 8, с. 106) установил порядок
обращения Банка России с иском о ликвидации банков и иных кредитных учреждений (см.
также п.5 коммент. к ст.61).
8. Перечень законодательных и иных правовых актов, подзаконных актов органов
исполнительной власти и материалов судебно-арбитражной практики, касающихся вопроса
несостоятельности (банкротства), с указанием места их опубликования см. в журнале "Право и
экономика", 1997, N 5-6. Большинство этих актов опубликовано в книге "Банкротство
предприятий. Сборник нормативных документов. Агентство Бизнес-информ". М., 1996.
_ 2. Хозяйственные товарищества и общества
1. Общие положения
Статья 66. Основные положения о хозяйственных товариществах и
обществах
Статья 67. Права и обязанности хозяйственного товарищества или
общества
Статья 68. Преобразование хозяйственных товариществ и обществ
Комментарий к статье 66 ГК РФ
1. Хозяйственные товарищества и общества - основные действующие лица современного
коммерческого оборота. Они позволяют объединять капиталы и личную деятельность
участников ради достижения общей хозяйственной цели. Кроме того, хозяйственные общества
дают возможность ограничить предпринимательский риск участников, чем в значительной
степени и объясняется их привлекательность.
2. Хозяйственные товарищества и общества обладают двумя основными квалифицирующими
признаками. Во-первых, они являются коммерческими организациями, т.е. юридическими
лицами, преследующими в качестве основной цели своей деятельности извлечение прибыли,
которая может распределяться между участниками (см. ст.50 и коммент. к ней). Во-вторых, они
имеют уставный или складочный капитал, разделенный на доли участников. Доля в уставном
(складочном) капитале не сообщает участнику никаких вещных прав на имущество
товарищества (общества), которое принадлежит последнему на праве собственности как
юридическому лицу (см. п.2 ст.48 и коммент. к нему, а также п.17 Постановления Пленумов ВС
РФ и ВАС РФ N 6/8, п.18 Обзора практики разрешения споров, связанных с защитой права
собственности и других вещных прав (Приложение к информационному письму ВАС РФ от 28
апреля 1997 г. N 13 - Вестник ВАС РФ, 1997, N 7 с.91). В ней лишь выражены
обязательственные права участника по отношению к товариществу (обществу), т.е. право на
получение определенной части прибыли и ликвидационного остатка либо стоимости
определенной части имущества товарищества (общества) при выбытии из его состава, а также
права участника по управлению товариществом (обществом).
Поскольку уставный (складочный) капитал имеет большое значение для защиты интересов
кредиторов товарищества (общества), его регулированию в ГК и издаваемых в соответствии с
ним специальных законах посвящен целый ряд положений. Для хозяйственных обществ, по
обязательствам которых их участники (по общему правилу) не несут личной ответственности,
устанавливается минимальный размер уставного капитала и вводятся подробные правила,
касающиеся его оплаты, увеличения и уменьшения. Кроме того, для всех товариществ и
обществ предусмотрены нормы, регулирующие соотношение уставного (складочного) капитала
с чистыми активами товарищества (общества) (см. п.2 ст.74, п.4 ст.90, п.4 ст.99 и коммент. к
ним).
3. В соответствии с пп.2 и 3 коммент. статьи хозяйственные товарищества и общества могут
создаваться в строго определенных формах - полного товарищества, товарищества на вере
(коммандитного товарищества), акционерного общества, общества с ограниченной или с
дополнительной ответственностью. Все эти организационно-правовые формы были известны
российскому законодательству и ранее, однако охватывались они единым родовым понятием
"торговое товарищество", что соответствовало традиции романо-германской правовой системы.
ГК вслед за Основами ГЗ разделил их на две группы - хозяйственные товарищества и
хозяйственные общества, хотя и не снабдил самостоятельными определениями. Очевидно, что в
основе такого деления лежит получившая ныне широкое распространение доктрина о том, что
товарищество есть объединение лиц, а общество представляет собой объединение капиталов.
Исходя из этого обнаруживаются следующие основные различия правового положения
товариществ и обществ, проведенные в ГК с разной степенью последовательности: 1)
товарищество, несмотря на обладание собственной правосубъектностью, рассматривается как
договорное объединение. Оно действует на основании учредительного договора, а не устава, как
большинство других юридических лиц; 2) поскольку товарищество есть объединение лиц,
предполагающих совместно осуществлять предпринимательскую деятельность, его
участниками могут быть только индивидуальные предприниматели и коммерческие
организации, тогда как для участия в обществах подобное ограничение не предусмотрено; 3)
участники товарищества при всех обстоятельствах несут неограниченную солидарную
ответственность по его обязательствам. На участников общества такая ответственность может
быть возложена лишь по ограниченному кругу оснований, прямо предусмотренных ГК (см.
ст.56, 95, 105 и коммент. к ним); 4) лицо может участвовать в качестве полного товарища только
в одном товариществе; 5) товарищество не может быть создано одним лицом, а для общества
такая возможность допускается; 6) непременным условием создания и деятельности общества
является его надлежащая капитализация. Поэтому закон достаточно строго регулирует вопросы
формирования уставного капитала общества, изменения его размера, а также поддержания
активов общества на уровне не меньшем уставного капитала; 7) у товариществ отсутствует
система органов, характерная для обществ. Дела товарищества ведут сами участники, в то время
как в обществе эти функции могут осуществляться наемными лицами; 8) фирменное
наименование товарищества обязательно должно включать имя (наименование) хотя бы одного
из участников. У общества же оно может быть произвольным; 9) участие в обществе передается
более свободно, чем в товариществе; 10) изменения состава участников общества никак не
сказываются на его существовании, тогда как выбытие полного товарища, по общему правилу,
влечет прекращение товарищества; 11) в правовом регулировании обществ достаточно высок
удельный вес императивных норм. Товарищества же регулируются в основном диспозитивными
нормами.
4. Имущество хозяйственного товарищества или общества первоначально формируется за счет
вкладов учредителей. В качестве вклада могут выступать лишь такие вещи и имущественные
права, которые поддаются денежной оценке. В связи с этим в Постановлении Пленумов ВС РФ
и ВАС РФ N 6/8 разъяснено, что вкладом в имущество хозяйственного товарищества или
общества не может быть объект интеллектуальной собственности (патент, объект авторского
права, включая программу для ЭВМ, и т.п.) или "ноу-хау". Однако в качестве вклада может
быть признано право пользования таким объектом, передаваемое обществу или товариществу в
соответствии с лицензионным договором, который должен быть зарегистрирован в порядке,
предусмотренном законодательством. Это разъяснение представляется спорным или, во всяком
случае, непоследовательным. Непонятно, каким образом может иметь денежную оценку право
пользования объектом, который сам денежной оценки не имеет. Кроме того, вывод о том, что
любой объект интеллектуальной собственности не подлежит денежной оценке, представляется
ошибочным с точки зрения экономических реалий. Коммерческой практикой давно доказано,
что по крайней мере такие объекты исключительных прав, как удостоверенное патентом
изобретение, товарный знак, знак обслуживания, программа для ЭВМ, селекционное
достижение, промышленный образец, полезная модель, имеют безусловную экономическую
ценность и, следовательно, вполне поддаются денежной оценке.
Напротив, не способны по своей природе иметь денежную оценку и поэтому не могут быть
вкладом в имущество хозяйственного общества или товарищества нематериальные блага (см.
ст.150 и коммент. к ней), а также профессиональные навыки, знания, умения и другие личные
качества.
Комментарий к статье 67 ГК РФ
Статьей предусмотрен общий для всех видов хозяйственных товариществ и обществ перечень
прав и обязанностей участников. Применительно к отдельным видам товариществ и обществ ГК
и специальными законами предусматриваются и другие права участников (например, право
свободного выхода из состава ООО - см. ст.94 и коммент. к ней). Права участников могут быть
также расширены учредительными документами товарищества или общества. Напротив,
ограничить права участников, указанные в коммент. статье, учредительные документы не могут,
т.к. положения статьи имеют императивный характер. Учредительными документами
устанавливается лишь порядок осуществления этих прав. Что же касается дополнительных
обязанностей, то они могут быть предусмотрены только учредительными документами
товарищества или общества, но никак не другими положениями ГК или специальных законов.
Это, конечно, не означает, что у участника товарищества (общества) не может возникнуть иных
обязанностей, имеющих частный характер. Например, осуществление преимущественного
права покупки доли (акции), которым обладают участники ООО и ЗАО, предполагает
обязанность лица, продающего свою долю (акцию), предложить ее в первую очередь остальным
участникам.
Комментарий к статье 68 ГК РФ
1. Статья содержит общее правило о возможности преобразования хозяйственного
товарищества (общества). Наиболее широкий выбор вариантов имеется у хозяйственного
товарищества, которое может преобразоваться в хозяйственное товарищество другого вида (т.е.
полное товарищество в товарищество на вере и наоборот), а также в хозяйственное общество
или производственный кооператив. Однако для защиты интересов кредиторов товарищества,
преобразованного в общество или производственный кооператив, в статье предусмотрено
правило, по которому бывшие полные товарищи в течение двух лет с момента преобразования
остаются неограниченно и солидарно ответственными по обязательствам, перешедшим от
товарищества к обществу или кооперативу.
2. В п.1 коммент. статьи установлено, что решение о преобразовании хозяйственного
товарищества или общества принимается общим собранием его участников. При этом в
хозяйственных товариществах необходимо согласие всех полных товарищей, если
учредительным договором не предусмотрена возможность принятия такого решения
большинством голосов (см. п.1 ст.71 и п.5 ст.82 и коммент. к ним).
У хозяйственных обществ возможности преобразования не столь велики (см. ст.92 и 104 и
коммент. к ним).
3. Преобразование хозяйственного общества или товарищества осуществляется по общим
правилам, установленным ГК для юридических лиц (см. ст.57 - 60 и коммент. к ним).
2. Полное товарищество
Статья 69. Основные положения о полном товариществе
Статья 70. Учредительный договор полного товарищества
Статья 71. Управление в полном товариществе
Статья 72. Ведение дел полного товарищества
Статья 73. Обязанности участника полного товарищества
Статья 74. Распределение прибыли и убытков полного товарищества
Статья 75. Ответственность участников полного товарищества по его
обязательствам
Статья 76. Изменение состава участников полного товарищества
Статья 77. Выход участника из полного товарищества
Статья 78. Последствия выбытия участника из полного товарищества
Статья 79. Передача доли участника в складочном капитале полного
товарищества
Статья 80. Обращение взыскания на долю участника в складочном
капитале полного товарищества
Статья 81. Ликвидация полного товарищества
Комментарий к статье 69 ГК РФ
1. Полное товарищество - самая старая из всех организационно-правовых форм хозяйственных
товариществ и обществ. В этой форме наиболее ярко выражен личный элемент и, напротив,
отсутствует ограничение ответственности участников по обязательствам товарищества.
Поэтому использование формы полного товарищества сопряжено для его участников с
повышенным риском. Однако именно с этим недостатком тесно связаны достоинства полного
товарищества, которые делают его весьма привлекательной формой предпринимательства.
Поскольку требования кредиторов полного товарищества гарантированы не только складочным
капиталом, но и личным имуществом товарищей, оно, как правило, не испытывает особых
трудностей в получении кредита; вызывает доверие у коммерческих партнеров, т.к.
имущественный риск, принимаемый на себя его участниками, говорит о серьезности их
намерений и солидности предприятия. Немаловажно и то, что в отношении полных
товариществ законодательство содержит относительно немного императивных предписаний,
позволяя участникам урегулировать свои взаимоотношения наиболее приемлемым для них
образом. Организационная структура полного товарищества предельно проста и практически не
требует управленческих расходов. Наконец, к полным товариществам не предъявляется никаких
требований относительно публикации результатов деятельности и отчетных документов.
Новый ГК впервые после ГК РСФСР 1922 г. подробно урегулировал правовое положение
полных товариществ, которое до введения ГК в действие определялось единственной статьей в
Законе РСФСР от 25 декабря 1990 г. "О предприятиях и предпринимательской деятельности"
(Ведомости РСФСР, 1990, N 30, ст.418), причем она противоречила некоторым другим статьям
того же Закона и содержала внутренние разночтения. Полному товариществу были также
посвящены отдельные отрывочные положения Закона РСФСР от 7 декабря 1991 г. "О
регистрационном сборе с физических лиц, занимающихся предпринимательской деятельностью,
и порядке их регистрации" (Ведомости РФ, 1992, N 8, ст.360) и Положение о порядке
государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности.
2. Определение полного товарищества включает пять его существенных характеристик: 1) в
основе полного товарищества лежит договор между его участниками; 2) полное товарищество
создается для предпринимательской деятельности, т.е. является коммерческой организацией
(что прямо отражено в ст.66 ГК) и обладает, таким образом, общей правоспособностью в
соответствии со ст.49; 3) в деятельности полного товарищества предполагается личное участие
всех товарищей; 4) предпринимательская деятельность осуществляется от имени товарищества -
юридического лица; 5) участники товарищества несут по его обязательствам ответственность
принадлежащим им имуществом (характер и объем этой ответственности определяется ст.75).
3. Полное товарищество является юридическим лицом. Таким образом, восстановлена традиция
российского права, нарушенная Законом РСФСР "О предприятиях и предпринимательской
деятельности". Юридическая личность признавалась за полным товариществом в ГК РСФСР
1922 г. (ст.298) и Основах ГЗ.
Комментарий к статье 70 ГК РФ
1. Учредительный договор - учредительный документ полного товарищества. Помимо
собственно соглашения о создании полного товарищества, он предусматривает порядок
совместной деятельности сторон по созданию товарищества, условия передачи имущества и
участия в деятельности товарищества (п.2 ст.52). Эти четыре элемента являются обязательными
для любого учредительного договора.
2. ГК установлен ряд требований к содержанию учредительного договора. Он не только
регулирует взаимоотношения участников товарищества, но и является важным источником
информации о товариществе для третьих лиц, будучи открытым для ознакомления документом.
В соответствии с п.1 постановления Правительства РСФСР от 5 декабря 1991 г. N 35 "О перечне
сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну" (СП РСФСР, 1992, N 1-2, ст.7)
положения учредительного договора не могут составлять коммерческую тайну. Кроме
обязательных сведений, предусмотренных п.2 коммент. статьи, учредительный договор должен
также содержать сведения, указанные в абз.1 и 2 п.2 ст.52.
3. Учредительный договор должен быть заключен в письменной форме - простой или
нотариальной по выбору сторон. При этом из способов, указанных в п.2 ст.434, допускается
только составление одного документа, что вытекает как из существа учредительного договора,
так и из ст.34 Закона РСФСР "О предприятиях и предпринимательской деятельности", которая
сохранила силу и после введения в действие нового ГК (см. ч.6 ст.2 Вводного закона).
Требование регистрирующего органа о нотариальном удостоверении учредительного договора
(в том числе заключенного между гражданами) является неправомерным, т.к., согласно ст.163 и
434 ГК, при отсутствии соглашения сторон о нотариальной форме договора такое его
удостоверение обязательно лишь в случаях, указанных в законе. Подобное указание
применительно к учредительному договору в законе отсутствует.
4. По общему правилу ГК учредительный договор может быть заключен как с указанием срока,
так и без такового. Срок может определяться не только периодом времени, но и указанием на
событие, которое должно неизбежно наступить (ч.2 ст.190). Возможно заключение договора и
под отменительным условием (п.2 ст.157); в его качестве обычно выступает достижение цели,
ради которой создается товарищество. В последнем случае, договор считается заключенным без
указания срока, поскольку достижение цели не является событием.
5. Прекращение учредительного договора по тому или иному основанию не влечет
автоматического прекращения полного товарищества. Такой вывод следует, в частности, из
положений ч.1 ст.81. Прекращение учредительного договора лишь создает предпосылки для
прекращения полного товарищества путем его ликвидации по основаниям, указанным в ст.61 и
81 ГК, и в порядке, установленном соответствующими статьями ГК. Равным образом и
прекращение полного товарищества не обязательно прекращает учредительный договор. В
частности, возможна ситуация, когда учредительным договором предусмотрено, что
товарищество ликвидируется по достижении определенной цели (например, после завершения
строительства объекта или его ввода в эксплуатацию), а совместная деятельность его
участников будет продолжена на началах простого товарищества. Тем самым учредительный
договор может трансформироваться в договор простого товарищества.
Комментарий к статье 71 ГК РФ
1. Решения, касающиеся деятельности полного товарищества, принимаются его участниками
единогласно, если учредительным договором не предусмотрены случаи, когда решения
принимаются большинством голосов. Предполагается, что каждый участник имеет один голос.
Однако учредительный договор может установить и иной порядок определения количества
голосов каждого участника. В частности, количество голосов может ставиться в зависимость от
доли участника в складочном капитале товарищества, определяться непосредственно в
учредительном договоре или устанавливаться отдельным соглашением. Вместе с тем участник
полного товарищества не может быть вовсе лишен голоса (см. абз.2 п.1 ст.67 и п.2 ст.71 ГК).
2. Безусловное право участника на информацию, предусмотренное п.3 коммент. статьи,
распространяется на учетно-отчетные документы, а также коммерческую документацию
(договоры, деловую переписку и т.п.).
Комментарий к статье 72 ГК РФ
1. Представительство полного товарищества в отношениях с третьими лицами может
осуществляться следующими способами: 1) ведение дел каждым из участников (когда каждый
товарищ вправе совершать сделки от имени товарищества, не испрашивая на то
предварительного согласия остальных товарищей); 2) совместное ведение дел всеми
участниками (когда для совершения каждой сделки требуется предварительное согласие всех
товарищей); 3) ведение дел одним или несколькими товарищами (когда каждый товарищ,
уполномоченный учредительным договором на ведение дел, вправе совершать сделки от имени
товарищества без предварительного согласия остальных товарищей); 4) совместное ведение дел
несколькими товарищами (когда для совершения каждой сделки требуется предварительное
согласие тех товарищей, которые уполномочены на ведение дел учредительным договором).
Во всех перечисленных случаях полномочие товарища на совершение сделок следует из
учредительного договора и основано непосредственно на указании закона. Поэтому
доверенность в этих случаях не требуется. Если же сделка совершается участником, не
уполномоченным на ведение дел, ему должна быть выдана доверенность. При третьем способе
доверенность выдается любым из товарищей, уполномоченных вести дела, а при втором и
четвертом способах - совместно всеми товарищами, на которых возложено ведение дел.
Товарищи, выдающие такую доверенность, действуют не от себя лично, а от имени
товарищества как его законные представители.
Если в учредительном договоре не содержится каких-либо ограничений полномочий участников
по ведению дел, каждый из них вправе самостоятельно совершать сделки от имени
товарищества.
2. Третьи лица (в первую очередь контрагенты товарищества) не должны страдать от
ограничений полномочий, существующих внутри товарищества. Поэтому абз.4 п.1 коммент.
статьи предусматривает, что в отношениях с третьими лицами товарищество не может
ссылаться на ограничения полномочий его участников, если не докажет, что третье лицо
действовало недобросовестно, т.е. в момент совершения сделки знало или заведомо должно
было знать об отсутствии у участника товарищества права действовать от его имени. До тех
пор, пока товарищество не докажет недобросовестность контрагента, оно остается обязанным
по сделке, заключенной его участником без надлежащих полномочий.
3. П.2 коммент. статьи предполагает изменение учредительного договора в судебном порядке.
Поэтому при его применении следует руководствоваться соответствующими положениями
ст.450, 452 и 453 ГК.
Договор считается измененным с момента вступления в законную силу судебного решения.
Однако для третьих лиц изменение договора приобретает силу с момента государственной
регистрации этого изменения (п.3 ст.52). Из этого следует, что товарищество обязано по
сделкам, которые заключены участником, лишенным права вести дела, до регистрации
изменения договора, если не докажет, что третье лицо в момент совершения сделки знало или
заведомо должно было знать об отсутствии полномочий у участника товарищества.
Комментарий к статье 73 ГК РФ
1. Обязанности участника полного товарищества можно разделить на два вида: обязанности,
обусловленные персональным характером полного товарищества, и обязанности, общие для
участников всех хозяйственных товариществ и обществ. К первым относятся обязанности
участвовать в деятельности полного товарищества и воздерживаться от конкуренции с
товариществом. Вторые включают обязанности полностью и своевременно внести вклад,
предусмотренный учредительным договором, и воздерживаться от разглашения
конфиденциальной информации о деятельности товарищества.
Из общей нормы об обязанностях участников хозяйственных обществ и товариществ (ст.67)
следует, что учредительным договором могут быть предусмотрены и другие. Не упомянутые в
законе обязанности участника полного товарищества.
2. Нарушение товарищем своих обязанностей влечет последствия, предусмотренные ГК. В
частности, оно может послужить основанием для исключения нарушителя из товарищества.
Однако товарищи не могут изменить учредительным договором или иным соглашением
порядок исключения участника, установленный п.2 ст.76. Этот порядок включает три важных
условия: 1) исключение может иметь место только в судебном порядке; 2) исключение
товарища возможно лишь при грубом нарушении (оценка степени нарушения возлагается на
суд); 3) требование об исключении может быть заявлено только по единогласному решению
остальных участников.
Комментарий к статье 74 ГК РФ
1. Распределение прибыли и убытков полного товарищества между его участниками отдано на
их усмотрение. Однако участник товарищества не может быть полностью устранен от
получения прибыли или полностью освобожден от бремени убытков. ГК установлена
презумпция распределения как прибыли, так и убытков сообразно долям участников в
складочном капитале.
2. Доли участников в складочном капитале полного товарищества определяются учредительным
договором (п.2 ст.70). Они могут, но необязательно должны соответствовать стоимости вкладов
товарищей.
3. Если товарищество понесло убытки, в результате которых его чистые активы стали меньше
размера складочного капитала, то прибыль не может распределяться между участниками до тех
пор, пока стоимость чистых активов не превысит размер складочного капитала. Эта норма,
призванная поддерживать реальное наполнение складочного капитала, введена в интересах
кредиторов товарищества. Хотя обязательства товарищества и гарантированы личным
имуществом его участников, интересы кредиторов наилучшим образом защищены, когда само
товарищество обладает достаточным имуществом. В мировой практике нормы такого рода
обычны для законодательства о хозяйственных обществах, использование же их применительно
к хозяйственным товариществам является особенностью нового ГК.
Комментарий к статье 75 ГК РФ
1. Солидарная ответственность всех участников товарищества по его обязательствам - одна из
главных отличительных черт полного товарищества. Именно этой особенности полное
товарищество и обязано своим названием. Солидарная ответственность означает, что кредитор
вправе предъявить требование как ко всем товарищам совместно, так и к любому из них в
отдельности, и притом как полностью, так и в части долга. Вопросы солидарной
ответственности урегулированы в ст.322 - 325 ГК.
2. Солидарная ответственность товарищей является субсидиарной, т.е. до предъявления
требования к участникам товарищества кредитор должен предъявить требование к самому
товариществу (см. коммент. к ст.399).
3. Ответственность участника распространяется на все обязательства, возникшие у
товарищества с момента его учреждения, даже если участник вступил в него позже. Вступая в
полное товарищество, новый участник принимает товарищество в целом, в том числе со всеми
его обязательствами.
4. Выбывший участник в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности
товарищества за год, в котором он выбыл из товарищества, отвечает наравне с оставшимися
участниками по обязательствам товарищества, возникшим до момента его выбытия. Кредитор,
вступая в отношения с товариществом, рассчитывает, что его состав сохранится, и
соответственно оценивает будущие возможности взыскания. Поэтому немедленное
освобождение выбывшего участника от ответственности по обязательствам товарищества
привело бы к серьезному ущемлению прав кредиторов.
5. Нормы об ответственности участников по обязательствам полного товарищества являются
императивными. Они не могут быть отменены или изменены соглашением товарищей.
Комментарий к статье 76 ГК РФ
1. Участие в полном товариществе прекращается в следующих случаях: а) выход участника из
товарищества (ст.77); б) смерть участника; в) признание участника безвестно отсутствующим,
недееспособным или ограниченно дееспособным; г) признание участника несостоятельным
(банкротом) или открытие в отношении него реорганизационных процедур по решению суда (в
связи с его неплатежеспособностью); д) прекращение участвующего в товариществе
юридического лица вследствие его ликвидации или реорганизации; е) требование личного
кредитора участника о выделе части имущества товарищества, соответствующей доле этого
участника в складочном капитале товарищества, с целью обращения взыскания на это
имущество (ст.80); ж) передача участником своей доли в складочном капитале другому
участнику товарищества или третьему лицу (ст.79); з) исключение участника из товарищества.
По общему правилу, во всех перечисленных случаях, кроме двух последних, товарищество
прекращается, что отражает его персональный характер. Однако прекращается оно не
автоматически, а посредством ликвидации в установленном порядке и исключения его из
государственного реестра.
Товарищество может продолжить деятельность в новом составе участников, если это
предусмотрено учредительным договором или отдельным соглашением остающихся
участников. В таких случаях в учредительный договор должны быть внесены необходимые
изменения.
2. Исключение участника из полного товарищества возможно лишь при наличии серьезных к
тому оснований. К ним ГК относит, в частности, грубое нарушение участником своих
обязанностей и неспособность его разумно вести дела. Допустимы и другие основания, которые
суд сочтет достаточными. Норма об исключении участника содержит оценочные категории,
дающие суду возможность при рассмотрении конкретного дела опираться не столько на
формальные предписания закона, сколько на принципы разумности и справедливости. Такой
подход представляется оправданным, т.к. помогает защите прав исключаемого участника.
Комментарий к статье 77 ГК РФ
1. Право выхода - неотъемлемое право участника полного товарищества. Однако реализуется
оно по-разному в товариществах, учрежденных на срок, и без указания срока.
Участник товарищества, учрежденного без указания срока, вправе выйти из него, не объявляя
причин. Он должен лишь подать уведомление с соблюдением установленного для этого срока.
Выход из товарищества, учрежденного на срок, допускается только по уважительной причине,
однако требование об уведомлении в этом случае отсутствует. Примером уважительной
причины может быть стойкое ухудшение здоровья, не дающее товарищу возможности
надлежащим образом участвовать в деятельности товарищества.
2. Выход из товарищества, учрежденного для определенной цели, подчиняется правилам,
относящимся к товариществу, учрежденному без указания срока. Согласно ст.190 ГК срок
может определяться либо периодом времени, либо указанием на событие, которое должно
неизбежно наступить. Достижение определенной цели не может быть отнесено к такого рода
событиям, следовательно, "целевые" товарищества учреждаются без указания срока.
Комментарий к статье 78 ГК РФ
1. Когда при выбытии участника из полного товарищества его деятельность продолжается,
выбывшему участнику (либо его наследнику, правопреемнику) должна быть выплачена в
деньгах или в натуре стоимость его доли в складочном капитале товарищества, если иной
порядок расчетов не предусмотрен учредительным договором. Это правило действует и в
случае исключения участника в соответствии с п.2 ст.76.
2. Стоимость доли не равна стоимости вклада, внесенного участником в складочный капитал.
Она представляет собой процент от общей стоимости активов товарищества, равный проценту
от складочного капитала, приходящемуся на долю участника.
3. Для наследников и юридических лиц - правопреемников выбывшего участника получение
стоимости доли - не единственный способ урегулировать взаимоотношения с товариществом.
Они могут занять в товариществе место выбывшего, вступив в него с согласия всех других
участников. Принцип большинства, даже если он предусмотрен в учредительном договоре, при
решении этого вопроса применяться не может в силу фидуциарного характера отношений в
полном товариществе. Применительно к юридическому лицу-правопреемнику выбывшего из
товарищества юридического лица в учредительном договоре может быть предусмотрено, что
оно не вправе вступить в товарищество даже с согласия других участников.