Прошляков А.Д., Балакшин В.С., Козубенко Ю.В. Уголовный процесс: учебник

Подождите немного. Документ загружается.

418

Часть вторая. Досудебное производство: возбуждение уголовного дела

419

Глава 3. Прокурорский надзор за процессуальной деятельностью органов дознания

2. Основания проведения следственных действий,

требующих получения судебного разрешения

Поводом к рассмотрению в суде вопроса о возможности производства

следственного действия, ограничивающего конституционные права,

свободы человека и гражданина, является соответствующее ходатай-

ство следователя, поданное в суд с согласия руководителя следствен-

ного органа (п. 3 ч. 2 ст. 38, п. 4 ч. 1 ст. 39, ч. 1 ст. 165 УПК РФ), или

дознавателя, поданное в суд с согласия прокурора (п. 5 ч. 2 ст. 37, п. 1

ч. 3 ст. 41 УПК РФ).

В постановлении о возбуждении ходатайства излагаются моти-

вы и основания, в силу которых возникла необходимость производ-

ства того или иного следственного действия, существенно ограничи-

вающего конституционные права и свободы граждан (см. основания

проведения конкретных следственных действий в ст. 176, 182–185

УПК РФ). Основания проведения следственных действий, ограни-

чивающих конституционные права граждан, делятся на правовые и

фактические.

Правовые основания: осмотр, обыск и (или) выемка в жилище,

а также служебных помещениях, используемых для осуществления

адвокатской деятельности, выемка заложенной или сданной на хра-

нение в ломбард вещи, предметов и документов, содержащих госу-

дарственную или иную охраняемую федеральным законом тайну, а

также предметов и документов, содержащих информацию о вкладах

и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях; наложе-

ние ареста на почтово-телеграфные отправления, контроль и запись

переговоров возможны только в рамках осуществления следовате-

лем и дознавателем предварительного расследования по конкрет-

ному уголовному делу на основании соответствующего разрешения

суда.

Фактические основания производства следственных действий,

ограничивающих конституционные права граждан, — это фактиче-

ские данные, диктующие необходимость существенного ограниче-

ния конституционных прав граждан в интересах судопроизводства

и совершения указанных действий в целях установления истины по

делу.

При необходимости проведения следственного действия, огра-

ничивающего конституционные права граждан, следователь и до-

знаватель возбуждают перед судом соответствующее ходатайство.

Исходя из полномочий суда, не связанных с осуществлением

правосудия, т.е. с рассмотрением дела по существу, полномочия суда

по судебному контролю сводятся к основным двум группам:

Первая группа — судебный контроль, осуществляемый судом

в досудебном производстве. К нему относятся:

1) принятие решений об ограничении свободы обвиняемого

при избрании меры пресечения в виде заключения под стра-

жу или домашнего ареста и избрании иной меры процес-

суального принуждения в виде временного отстранения по-

дозреваемого или обвиняемого от должности (см. п. 3 § 3 и

§ 4 гл. IX разд. первого настоящего учебника);

2) принятие решения о помещении подозреваемого, об-

виняемого, не находящегося под стражей, в медицин-

ский или психиатрический стационар для производ-

ства соответственно судебно-медицинской или судебно-

психиатрической экспертизы (см. § 5 гл. IV разд. второго

настоящего учебника);

3) принятие решений об ограничении конституционных прав

личности при производстве ряда следственных действий

(осмотр, обыск, выемка в жилище и др.) (рассматривается

в данном параграфе настоящего учебника);

4) рассмотрение жалоб на действия (бездействие) и решения

прокурора, следователя, органа дознания и дознавателя в по-

рядке, установленном ст. 125 УПК РФ (см. § 3 гл. IV разд.

восьмого настоящего учебника);

5) дача заключения о наличии или отсутствии в действиях от-

дельных категорий лиц признаков преступления, а также

принятие решения о даче согласия в возбуждении уголовно-

го дела в отношении судьи или привлечении его в качестве

обвиняемого (см. § 2 гл. II разд. шестого настоящего учеб-

ника).

Вторая группа — судебный контроль, осуществляемый в стадии

исполнения приговора, суть которого заключается в обращении при-

говора к исполнению, приведении его в исполнение, непосредствен-

ном исполнении некоторых из своих решений, а также в рассмотре-

нии некоторых вопросов, возникающих в стадии исполнения приго-

вора (см. ч. 4 разд. четвертого настоящего учебника)

420

Часть вторая. Досудебное производство: возбуждение уголовного дела

421

Глава 3. Прокурорский надзор за процессуальной деятельностью органов дознания

Ходатайство о получении разрешения на производство след-

ственных действий подлежит рассмотрению в закрытом судебном за-

седании. В начале заседания судья объявляет, какое ходатайство под-

лежит рассмотрению. Затем прокурор либо лицо, возбудившее хода-

тайство, обосновывает его. По ходу проведения судебного заседания

секретарем судебного заседания ведется протокол, в котором полно

и объективно должен быть отражен ход рассмотрения ходатайства,

включая вопросы, которые задавались судом участникам процесса.

Выслушав участников процесса, судья удаляется в совещательную

комнату, где выносит постановление, которое подлежит оглашению

в судебном заседании.

К ходатайству о необходимости проведения следственных дей-

ствий, ограничивающих конституционные права граждан, в обяза-

тельном порядке прилагаются копии:

1) постановления о возбуждении уголовного дела (при необхо-

димости — постановления о принятии его к производству,

постановления о производстве предварительного следствия

следственной группой);

2) процессуальных документов, обосновывающих необходи-

мость их проведения. В их число могут входить: протоколы

допросов потерпевших, свидетелей, опознаний, очных ста-

вок, заключения экспертиз и другие документы, перечислен-

ные в ст. 74 УПК РФ.

Материалы, представляемые органами предварительного рас-

следования в качестве материально-правового обоснования к удо-

влетворению ходатайства на производство следственного действия,

в обязательном порядке подлежат проверке судьей по правилам,

предусмотренным ст. 75 УПК РФ.

Рассмотрев указанное ходатайство, судья выносит постанов-

ление о разрешении производства следственного действия или об

отказе в его производстве с указанием мотивов отказа (ч. 4 ст. 165

УПК РФ). Постановление должно полностью отвечать требованиям,

предъявляемым к подобного рода документам.

Постановления, выносимые в рамках осуществления судебного

контроля за проведением следственных действий, ограничивающих

конституционные права граждан, могут быть обжалованы в выше-

стоящий суд в течение 10 дней с момента их вынесения или с того

момента, когда заинтересованным лицам стало известно об их вы-

несении.

В постановлении о возбуждении ходатайства излагаются мотивы и

основания, в силу которых возникла необходимость существенного

ограничения конституционных прав граждан.

По общему правилу место производства предварительного рас-

следования предопределяет и место рассмотрения ходатайства о про-

ведении следственного действия, ограничивающего конституцион-

ные права граждан. Исключением из данного правила являются слу-

чаи, когда по обстоятельствам дела данные следственные действия

проводятся далеко от места проведения предварительного расследо-

вания. В таких случаях действующий закон предписывает следовате-

лю, дознавателю обратиться в суд с ходатайством о разрешении про-

ведения следственного действия по месту его проведения.

Если выдача судом разрешения на производство следственно-

го действия сопряжена с необходимостью обсуждения вопросов,

содержащих государственную тайну, то по правилам п. 3 ч. 3 ст. 31

УПК РФ ходатайство рассматривается судом субъекта РФ.

Судья, рассматривающий ходатайство о выдаче разрешения на

проведение следственного действия, обязан лично убедиться, что

в производстве органов предварительного расследования имеется

уголовное дело, по которому необходимо проведение следственного

действия, ограничивающего конституционные права граждан.

Судья осуществляет проверку необходимости проведения след-

ственного действия, для чего при необходимости анализирует имею-

щиеся в деле документы.

Постановление о возбуждении ходатайства о получении разре-

шения на проведение следственных действий подлежит рассмотре-

нию в течение 24 часов с момента поступления материалов в суд (ч. 2

ст. 165 УПК РФ).

3. Порядок получения судебного разрешения

на производство следственного действия

Рассмотрение ходатайства о получении разрешения на проведение

следственного действия производится судьей районного суда еди-

нолично. По личной инициативе в судебном заседании вправе при-

нять участие прокурор, следователь или дознаватель (ч. 3 ст. 165

УПК РФ). Если последние своевременно изъявили такое жела-

ние, то судья, рассматривающий материал, не вправе отказать им

в этом.

422

Часть вторая. Досудебное производство: возбуждение уголовного дела

423

Глава 3. Прокурорский надзор за процессуальной деятельностью органов дознания

Савенков А.Н.2. Прокурорский надзор в Российской Федерации: учеб-

ник. 3-е изд. М., 2010.

Ендольцева А. В., Химичева О. В.3. Прокурорский надзор: учеб. посо-

бие. М., 2010.

Кожевников О.А.4. Участие прокурора в досудебных стадиях уголовного

судопроизводства. Екатеринбург, 2007.

Рябкова О.В.5. Судебный контроль на стадиях возбуждения уголовно-

го дела и предварительного расследования: дис. … канд. юрид. наук.

Екатеринбург, 2003.

В соответствии с ч. 5 ст. 165 УПК РФ в исключительных случаях,

когда производство осмотра жилища, обыска и выемки в жилище,

личного обыска, а также выемки заложенной или сданной на хране-

ние в ломбард вещи, наложение ареста на имущество, указанное в ч. 1

ст. 104.1 УК РФ, не терпит отлагательства, указанные следственные

действия могут быть произведены на основании постановления сле-

дователя или дознавателя без получения судебного решения. В этом

случае следователь (дознаватель) в течение 24 часов с момента нача-

ла производства следственного действия уведомляет судью и проку-

рора о производстве следственного действия. К уведомлению прила-

гаются копии постановления о производстве следственного действия

и протокола следственного действия для проверки законности реше-

ния о его производстве.

Получив указанное уведомление, судья в срок, предусмотренный

ч. 2 ст. 165 УПК РФ (24 часа), проверяет законность произведенно-

го следственного действия и выносит постановление о его законно-

сти или незаконности. В случае если судья признает произведенное

следственное действие незаконным, все доказательства, полученные

в ходе такого следственного действия, признаются недопустимыми

в соответствии со ст. 75 УПК РФ.

При рассмотрении уведомления о проведении следственного

действия без разрешения суда, когда такое разрешение обязательно,

в судебном заседании по желанию сторон помимо прокурора, следо-

вателя и дознавателя могут принять участие лица, конституционные

права и процессуальные интересы которых данным следственным

действием были нарушены, а также их защитники и представители.

В их число могут входить: подозреваемый, обвиняемый, иные лица.

Постановление судьи о производстве следственного действия, а

равно постановление судьи об отказе в производстве следственного

действия может быть обжаловано в вышестоящий суд в кассацион-

ном и надзорном порядке по общим правилам.

Литература для углубленного изучения

Судебное производство в уголовном процессе Российской Федера-1.

ции. Практическое пособие по применению уголовно-процессуального

кодекса / под общ. ред. А.И. Карпова. М., 2008.

424

Часть вторая. Досудебное производство: возбуждение уголовного дела

425

Глава 4. Следственные действия

во многих случаях результаты осмотра и освидетельствования дают

основание для возбуждения уголовного дела.

Следственные действия производятся при наличии фактиче-

ских оснований, под которыми понимаются фактические данные, дик-

тующие необходимость совершения конкретных действий в интере-

сах установления истины по уголовному делу. Решение о производстве

того или иного следственного действия следователь принимает са-

мостоятельно, за исключением случаев, когда законом предусмот-

рено получение разрешения суда. Если производством следствен-

ного действия могут быть существенно затронуты конституционные

права и свободы заинтересованных лиц (например, при обыске в жи-

лых и служебных помещениях, используемых для осуществления ад-

вокатской деятельности

; в банках, иных кредитных организациях и

ломбардах), отсутствие разрешения суда на его производство озна-

чает отсутствие правового (процессуального) основания и влечет за

собой признание недопустимыми полученных в ходе следственного

действия доказательств.

Следовательно, для производства некоторых следственных дей-

ствий необходимо наличие не только фактических, но и правовых

оснований. В частности, согласно закону, о производстве некоторых

следственных действий (например, освидетельствования) следова-

тель обязан вынести постановление. Для производства других след-

ственных действий (допроса, очной ставки и др.) вынесения поста-

новления не требуется.

Наряду со следственными действиями как основным способом

собирания и проверки доказательств следователь вправе совершать

и иные действия. Согласно закону требования, поручения и запросы

следователя, предъявленные в пределах его полномочий, обязатель-

ны для исполнения всеми учреждениями, предприятиями, организа-

циями, должностными лицами и гражданами (ч. 4 ст. 21 УПК РФ).

При наличии к тому оснований следователь с согласия руководителя

следственного органа вправе требовать от руководителей предприя-

тий, учреждений, организаций проведения документальных прове-

рок или ревизий. Следователь вправе также получать доказательства,

См. ч. 3 ст. 8 Федерального закона от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской

деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» // СЗ РФ. 2002. № 23.

Ст. 2102.

Глава 4

Следственные действия

§ 1. Понятие и виды следственных действий

Желая постичь истину, надо подвер-

гнуть сомнению все, что только возможно.

Рене Декарт

1. Понятие и основания производства следственных действий

Для успешного раскрытия и расследования преступлений следова-

тель уполномочен производить различные по своему характеру и

целям процессуальные действия, т.е. действия, предусмотренные

УПК РФ. В зависимости от цели их совершения подразделяются на

две группы: действия, направленные на обнаружение, процессуаль-

ное закрепление и проверку фактических данных, имеющих значе-

ние доказательств (осмотр, допрос, очная ставка, освидетельствова-

ние и др.), и действия, связанные с принятием решений (о возбужде-

нии уголовного дела, о привлечении в качестве обвиняемого и т.д.).

Первую группу процессуальных действий в юридической лите-

ратуре принято называть следственными действиями. В отличие от

процессуальных действий, следственные действия по общему прави-

лу могут быть произведены лишь после возбуждения уголовного дела.

Исключение УПК РФ делает лишь для осмотра места происшествия,

осмотра трупа и освидетельствования, которые могут быть произве-

дены и до возбуждения уголовного дела (ч. 2 ст. 176, ч. 4 ст. 178, ч. 1

ст. 179 УПК РФ). Это исключение фактически стало нормой, так как

426

Часть вторая. Досудебное производство: возбуждение уголовного дела

427

Глава 4. Следственные действия

вия подразделяются на относительно обособленные группы. Такое

разделение следственных действий обусловлено, прежде всего, мето-

дами познания фактических данных, имеющих значение для уголов-

ного дела, а также непосредственной целью отдельных следственных

действий

Все следственные действия в УПК РФ объединены в четыре груп-

пы, предусмотренные различными главами УПК РФ:

1) осмотр, освидетельствование, следственный эксперимент

(гл. 24 УПК РФ);

2) обыск, выемка, наложение ареста на почтово-телеграфные от-

правления; контроль и запись переговоров (гл. 25 УПК РФ);

3) допрос, очная ставка, предъявление для опознания, проверка

показаний на месте (гл. 26 УПК РФ);

4) назначение и производство судебной экспертизы (гл. 27

УПК РФ).

§ 2. Осмотр, освидетельствование, следственный эксперимент

1. Понятие и значение осмотра

Осмотр — это осуществляемое следователем совместно с други-

ми участниками этого следственного действия обследование различных

объектов в целях обнаружения следов преступления, уяснения обстанов-

ки происшествия и установления других обстоятельств, имеющих зна-

чение для дела.

Осмотр — самостоятельное следственное действие, охватываю-

щее различные виды осмотра: места происшествия, местности, жи-

лища, иного помещения, предметов и документов. Вместе с тем

осмотр может производиться не только в качестве самостоятельного

следственного действия, но и как составная часть других следствен-

ных действий, таких как выемка, обыск, проверка показаний на ме-

сте, наложение ареста на почтово-телеграфные отправления. Осмотр

как составная часть других следственных действий обеспечивает реа-

лизацию целей того или иного следственного действия, ход и резуль-

См.: Шадрин В.С. Уголовный процесс: учебник. М., 2002. С. 334–335.

представляемые участниками процесса и любыми физическими и

юридическими лицами.

Как правило, следственные действия производятся по инициа-

тиве следователя, но могут производиться по указанию руководи-

теля следственного органа или по ходатайствам участников процес-

са как со стороны обвинения, так и со стороны защиты. Выбор того

или иного следственного действия зависит от конкретных особенно-

стей совершенного преступления. Закон предусматривает и случаи

обязательного их производства. Так, обязательно назначение и про-

изводство судебной экспертизы, если определенные обстоятельства

могут быть установлены лишь с применением специальных знаний.

В соответствии с ч. 1 ст. 173 УПК РФ следователь обязан немедленно

допросить обвиняемого после предъявления ему обвинения.

Все без исключения следственные действия должны произво-

диться с соблюдением предусмотренных законом общих правил их

производства (ст. 164 УПК РФ), обеспечивающих законность и обо-

снованность каждого действия, охрану прав и законных интересов

участников следственного действия и его эффективность. Общие

правила конкретизированы в нормах, регламентирующих производ-

ство отдельных следственных действий.

Виды следственных действий. В качестве самостоятельных след-

ственных действий законом предусмотрены следующие:

1) осмотр;

2) освидетельствование;

3) следственный эксперимент;

4) обыск;

5) выемка;

6) наложение ареста на почтово-телеграфные отправления, их

осмотр и выемка;

7) контроль и запись переговоров;

8) допрос;

9) очная ставка;

10) предъявление для опознания;

11) проверка показаний на месте;

12) назначение и производство судебной экспертизы.

Как отмечается в специальной литературе, отдельные следствен-

ные действия с совпадающими, сходными или близкими свойствами

можно группировать с учетом содержания и значимости объединяю-

щих их связей, в соответствии с которыми все следственные дейст-

428

Часть вторая. Досудебное производство: возбуждение уголовного дела

429

Глава 4. Следственные действия

несчастного случая и т.д.). Место происшествия не всегда совпада-

ет с местом совершения преступления. Убийство, например, произо-

шло в жилище, а труп обнаружен на улице. Осматривать нужно ме-

сто, где обнаружен труп, сам труп и жилище, где было совершено

преступление. Предметы, документы, любые следы преступления,

обнаруженные при осмотре места происшествия, являются предпо-

сылкой для успешного раскрытия преступления.

Осмотр местности заключается в обследовании определенной

территории или водного пространства, которые не являются местом

происшествия. Целью такого осмотра может быть обнаружение пре-

ступника, похищенного имущества, орудия преступления т.д.

Осмотр жилища. В соответствии с п. 10 ст. 5 УПК РФ под жи-

лищем понимается индивидуальный жилой дом с входящими в него

жилыми и нежилыми помещениями, жилое помещение независимо

от формы собственности, входящее в жилищный фонд и используе-

мое для постоянного или временного проживания, а равно иное по-

мещение или строение, не входящее в жилищный фонд, но исполь-

зуемое для временного проживания. При осмотре жилища нужно

исходить из конституционного положения о неприкосновенности

жилища. Осмотр жилища может производиться только с согласия

проживающих в нем лиц. Если такого согласия нет, то необходимо

судебное решение (п. 4 ч. 2 ст29, ч. 5 ст. 177 УПК РФ).

Осмотр иных помещений. Под иными помещениями подразуме-

ваются такие помещения, которые не являются ни местом происше-

ствия, ни жилищем, но каким-либо образом связаны с обстоятель-

ствами, подлежащими доказыванию по делу. Таким «иным» поме-

щением может быть, например, склад, который подлежит осмотру с

целью выяснения условий хранения материальных ценностей.

Осмотр предметов и документов производится непосредственно

в ходе осмотра места происшествия, местности или помещений. Ре-

зультаты осмотра предметов и документов, которые в дальнейшем

могут служить вещественными доказательствами по делу, фикси-

руются в протоколе осмотра. Протокол составляется в ходе данного

следственного действия или непосредственно после его окончания

(ч. 1 ст. 166 УПК РФ). Следовательно, в этой ситуации осмотр пред-

метов и документов является составной частью соответствующего

следственного действия — осмотра места происшествия, местности

или помещений.

таты которого отражаются в протоколе соответствующего следствен-

ного действия (выемки, обыска и т.д.).

Осмотр является неотложным действием. В случаях, не терпя-

щих отлагательства, в отличие от некоторых следственных действий,

осмотр места происшествия может быть произведен до возбуждения

уголовного дела (ч. 2 ст. 176 УПК РФ).

Значение осмотра чрезвычайно велико. Своевременно и квалифи-

цированно проведенный осмотр является эффективным средством

раскрытия преступления, способствующим выдвижению следствен-

ных версий, обоснованному планированию расследования, установ-

лению обстоятельств, имеющих значение для дела.

В случае некачественно проведенного первоначального осмотра

возможен повторный осмотр, но он далеко не всегда может воспол-

нить пробелы первоначального осмотра, так как место осмотра по

разным причинам не остается неизменным.

2. Виды осмотра

В зависимости от объекта осмотра уголовно-процессуальное законо-

дательство выделяет следующие виды осмотра: осмотр места проис-

шествия; местности; жилища; иных помещений; предметов и доку-

ментов (ч. 1 ст. 176 УПК РФ); трупа (ст. 178 УПК РФ). По общему

правилу все виды осмотра производятся с участием понятых, за ис-

ключением случаев, когда производство следственного действия свя-

зано с опасностью для жизни и здоровья людей, а также если осмотр

предстоит в труднодоступной местности, при отсутствии надлежа-

щих средств сообщения (ч. 3 ст. 170 УПК РФ). Одной из гарантий за-

конности осмотра и достоверности сведений, содержащихся в про-

токоле осмотра, является обязательное использование следователем

технических средств фиксации хода и результатов осмотра. При не-

возможности применения технических средств в протоколе должна

быть сделана соответствующая запись.

Для участия в осмотре следователем могут быть привлечены спе-

циалисты и иные участники как со стороны обвинения, так и со сто-

роны защиты.

Осмотр места происшествия. Под местом происшествия подраз-

умевается объект, участок местности или помещение, где произошло

расследуемое событие, или другое место, которое в начале расследо-

вания ошибочно рассматривалось как место события (преступления,

430

Часть вторая. Досудебное производство: возбуждение уголовного дела

431

Глава 4. Следственные действия

новление, уведомить родственников покойного о предстоящей экс-

гумации, а в случае возражений с их стороны получить разрешение

суда (ч. 3 ст. 178 УПК РФ).

Расходы, связанные с эксгумацией и последующим захоронени-

ем трупа, возмещаются родственникам покойного в соответствии со

ст. 131 УПК РФ.

Представляется, что эксгумация не является самостоятельным

следственным действием, а служит лишь предпосылкой для произ-

водства различных следственных действий — предъявления для опо-

знания, назначения и производства судебной экспертизы и др.

3. Освидетельствование

Освидетельствование состоит в осмотре тела живого человека (по-

дозреваемого, обвиняемого, потерпевшего и свидетеля) с целью обнару-

жения особых примет, следов преступления, телесных повреждений,

выявления состояния опьянения или иных свойств и признаков, которые

могут иметь значение для уголовного дела, если для этого не требуется

производство судебной экспертизы (ч. 1 ст. 179 УПК РФ).

В случаях, не терпящих отлагательства, освидетельствование мо-

жет быть произведено до возбуждения уголовного дела.

Исходя из содержания освидетельствования, оно, по сути, пред-

ставляет собой разновидность осмотра. Принципиальное отличие

освидетельствования от осмотра состоит в том, что объектом освиде-

тельствования является живой человек. Вероятно, именно это обсто-

ятельство и позволило на законодательном уровне признать освиде-

тельствование самостоятельным следственным действием.

О производстве освидетельствования выносится мотивирован-

ное постановление, которое является правовым основанием, позво-

ляющим проводить освидетельствование. Предпосылкой для выне-

сения постановления должно быть наличие фактических оснований,

т.е. фактических данных о том, что на теле человека могут быть осо-

бые приметы, следы преступления или телесные повреждения.

Постановление является обязательным для освидетельствуемого.

В случае отказа освидетельствование может быть проведено прину-

дительно. Если возможность принудительного освидетельствования

подозреваемого и обвиняемого непосредственно вытекает из их про-

цессуального положения, то такая возможность по отношению к по-

Если осмотр предметов и документов на месте производства след-

ственного действия затруднен, например, погодными условиями,

необходимостью применения технических средств или когда осмо-

тру подлежит большое количество предметов и документов, то они

изымаются с соблюдением указанных в законе правил и осматрива-

ются по месту производства следствия, т.е. в кабинете следователя.

В этом случае осмотр предметов и документов, изъятых, допустим, с

места происшествия, будет представлять собой самостоятельный вид

осмотра, оформляемый отдельным протоколом осмотра.

Аналогичная ситуация возникает и при производстве других

следственных действий (выемки, обыска) при условии, если изъятые

предметы и документы не подвергались осмотру на месте их обнару-

жения или выемки или когда они были представлены кем-либо из

участников уголовного судопроизводства для приобщения к уголов-

ному делу в качестве доказательств (ч. 2, 3 ст. 86 УПК РФ).

Осмотр трупа в отличие от других видов осмотра регламентиро-

ван отдельно ст. 178 УПК РФ. Это обусловлено рядом дополнитель-

ных правил, обязательных для этого вида осмотра. К ним относит-

ся участие в осмотре специалиста (судебно-медицинского эксперта

или иного врача), а также обязательное фотографирование и дакти-

лоскопирование неопознанных трупов). Кремирование неопознан-

ных трупов не допускается.

Осмотр трупа производится на месте его обнаружения, кото-

рое может совпадать с местом происшествия (например, убийства).

В этом случае осмотр трупа будет являться составной частью осмотра

места происшествия.

Если труп до прибытия следователя с места его обнаружения был

перемещен в какое-либо иное место, то осмотр трупа становится са-

мостоятельным следственным действием. Осмотр трупа, как прави-

ло, производится до возбуждения уголовного дела.

Условия, ход и результаты осмотра независимо от его вида долж-

ны быть отражены в протоколе с соблюдением общих требова-

ний, предъявляемых законом к протоколам следственных действий

(ст. 166 УПК РФ).

Если труп был захоронен, то осмотру предшествует его эксгума-

ция (извлечение из места захоронения). Она производится не только

с целью осмотра трупа, но и в связи с необходимостью производства

судебной экспертизы (нередко, повторной), предъявления трупа для

опознания и т.д. Для эксгумации следователь должен вынести поста-

432

Часть вторая. Досудебное производство: возбуждение уголовного дела

433

Глава 4. Следственные действия

методы познания фактических обстоятельств при производстве след-

ственного эксперимента имеют свою специфику, что и обуслови-

ло в дальнейшем выделение этого действия в самостоятельное след-

ственное действие.

Следственный эксперимент заключается в воспроизведении дей-

ствий, обстановки и других обстоятельств определенного события.

Таким образом, при производстве следственного эксперимента

применяется экспериментальный метод познания, содержанием ко-

торого являются опытные действия.

Термин «воспроизведение» (действий, обстановки или других

обстоятельств) не следует понимать буквально, так как в точном

смысле этого слова нельзя воспроизвести то же самое событие, яв-

ление или действие. Речь может идти лишь о максимальном сход-

стве. Чем большее сходство достигается в создании условий, в кото-

рых совершались проверяемые действия, и в проводимых опытных

действиях, тем точнее полученный результат будет соответствовать

проверяемому

С помощью следственного эксперимента можно установить: а)

возможность восприятия какого-либо факта, явления (видеть объ-

ект на определенном расстоянии с учетом его освещенности, слы-

шать какие-либо звуки); б) возможность совершения определенного

действия (например, преодолеть расстояние за определенный пери-

од времени); в) механизм образования какого-либо следа; г) прове-

рить и оценить доказательства (показания потерпевшего, обвиняе-

мого и других лиц), а также проверить обоснованность следственных

версий. Вынесения постановления для производства следственного

эксперимента не требуется, но, как и для любого следственного дей-

ствия, необходимо наличие фактических оснований, а именно фак-

тических данных, свидетельствующих о необходимости и возможно-

сти проведения этого следственного действия. Организатором и ру-

ководителем следственного эксперимента является следователь. Чем

тщательнее будет подготовлено и проведено это действие, тем боль-

ше вероятность достижения поставленных целей.

См.: Кругликов А.П. Следственные действия: учеб. пособие. Волгоград, 1984.

С. 194.

терпевшему и свидетелю вызывает возражение. Свидетель — лицо,

содействующее уголовному судопроизводству, а потерпевший —

лицо, пострадавшее от преступления, поэтому с нравственной точки

зрения принудительное освидетельствование свидетеля и потерпев-

шего представляется недопустимым, тем более что отказ этих лиц от

освидетельствования является в следственной и судебной практике

чрезвычайно редким. Гораздо предпочтительнее убеждение в необ-

ходимости освидетельствования. Освидетельствование свидетеля по

общему правилу производится с его согласия, за исключением слу-

чаев, когда это нужно для оценки достоверности его показаний (ч. 1

ст. 179 УПК РФ). Освидетельствование проводит следователь.

Среди целей освидетельствования закон предусматривает и та-

кую, как выявление состояния опьянения или иных свойств и при-

знаков, имеющих значение для дела. Простым наблюдением такое

состояние, свойства и признаки следователь установить не может,

поэтому необходимо направление освидетельствуемого в соответ-

ствующее медицинское учреждение (например, в наркологический

диспансер).

Закон не требует присутствия понятых при производстве этого

следственного действия. В случае необходимости, если для выявле-

ния следов преступления или особых примет требуются, например,

познания в области медицины, следователь вправе привлечь к уча-

стию в освидетельствовании врача или другого специалиста.

Следователь не присутствует при освидетельствовании лица дру-

гого пола, если освидетельствование сопровождается обнажением

этого лица. Освидетельствование в данном случае производит врач.

При этом фотографирование, видеозапись и киносъемка могут про-

водиться лишь с согласия освидетельствуемого.

В ходе освидетельствования или непосредственно после его окон-

чания составляется протокол с соблюдением требований ст. 166, 167

и 180 УПК РФ. В протоколе указывается время и условия освидетель-

ствования, его последовательность, все установленное при освиде-

тельствовании, факт и результаты применения технических средств.

4. Следственный эксперимент

Следственный эксперимент свое нормативное закрепление впервые

получил в УПК РСФСР 1960 г. Раньше это действие проводилось

в виде осмотра, несмотря на то что основания, цели, содержание и

434

Часть вторая. Досудебное производство: возбуждение уголовного дела

435

Глава 4. Следственные действия

тия орудий преступления, предметов, документов и ценностей, кото-

рые могут иметь значение для уголовного дела, а также для обнаруже-

ния разыскиваемых лиц и трупов.

Фактическим основанием производства обыска являются доста-

точные данные полагать, что разыскиваемые объекты могут нахо-

диться в каком-либо помещении или ином месте (например, в са-

рае, гараже) или у какого-либо лица. Правовым основанием производ-

ства обыска является мотивированное постановление следователя, а

в предусмотренных законом случаях — решение суда.

Виды обыска. Уголовно-процессуальное законодательство позво-

ляет выделить следующие виды обыска: обыск в жилище и иных по-

мещениях, обыск на местности, личный обыск.

Обыск в жилище и иных помещениях состоит в принудительном

обследовании жилых домов, квартир, принадлежащих гражданам,

гаражей, сараев и иных построек, помещений, находящихся в веде-

нии различных организаций, учреждений и предприятий, если там

могут находиться разыскиваемые объекты. Обыск в жилище может

производиться только на основании судебного решения (ст. 25 Кон-

ституции РФ, ч. 3 ст. 182 УПК РФ). Судебное решение необходимо и

для производства обыска в помещениях, используемых для осущест-

вления адвокатской деятельности, банках, иных кредитных органи-

зациях и ломбардах. Предварительно следователь с согласия руково-

дителя следственного органа выносит постановление, в котором со-

держится ходатайство перед судом о производстве обыска в жилище.

Принимая решение о разрешении обыска или об отказе в нем, судья

должен обращать особое внимание на наличие у следователя данных,

обосновывающих принятие решения об ограничении права лично-

сти на неприкосновенность жилища.

Следовательно, правовым основанием для производства обыска

в жилище является постановление судьи. Все иные помещения, ко-

торые закон не относит к жилищу — помещению, используемому

для постоянного или временного проживания, — подвергаются обы-

ску на основании постановления следователя.

Личный обыск состоит в принудительном обследовании тела,

одежды и обуви обыскиваемого. Лицо, производящее обыск, а так-

же участвующие в нем лица (понятые, специалист) должны быть

одного пола с обыскиваемым. Личный обыск производится в по-

рядке, предусмотренном ч. 3 ст. 182 УПК РФ. Это означает, что лич-

При производстве следственного эксперимента обязательно уча-

стие понятых. В случае необходимости по усмотрению следователя

в нем могут участвовать и другие лица — обвиняемый и его защит-

ник, потерпевший, свидетель и т.д. Возможно, а во многих случаях

необходимо приглашение специалиста, который может оказать сле-

дователю помощь и в воссоздании обстановки, в которой происходи-

ло исследуемое событие, и в проведении опытных действий. В про-

изводстве эксперимента могут участвовать так называемые статисты,

которые по просьбе следователя совершают опытные действия. Мо-

жет понадобиться и помощь работников милиции. Она, в частно-

сти, может заключаться в сопровождении и охране подозреваемого

или обвиняемого, содержащегося под стражей, в оцеплении и охра-

не места проведения эксперимента. Для исключения случайного ре-

зультата однородные опытные действия должны быть повторены не-

однократно с несущественным изменением условий их проведения.

Существенное изменение условий следственного эксперимента при-

водит к признанию полученного доказательства недопустимым. Со-

гласно ст. 181 УПК РФ проведение следственного эксперимента воз-

можно, если не создается опасность для здоровья участвующих в нем

лиц.

О производстве следственного эксперимента составляется про-

токол в соответствии с требованиями ст. 166, 167 УПК РФ, который

подписывается следователем и всеми участниками этого следствен-

ного действия.

Следует иметь в виду, что результаты следственного эксперимен-

та могут свидетельствовать лишь о возможности или невозможности

проверяемого события или действия и не означают того, что в дей-

ствительности проверяемое событие или действие имело место.

§ 3. Обыск. Выемка. Наложение ареста

на почтово-телеграфные отправления.

Контроль и запись переговоров

1. Понятие обыска

Обыск — следственное действие, состоящее в принудительном об-

следовании помещений, иных мест, граждан в целях отыскания и изъя-

436

Часть вторая. Досудебное производство: возбуждение уголовного дела

437

Глава 4. Следственные действия

ния обыска с целью предотвращения утечки информации, возмож-

ного перепрятывания или уничтожения отыскиваемых объектов.

Следователь обязан принимать меры к тому, чтобы не были раз-

глашены установленные в ходе обыска обстоятельства частной жиз-

ни лица, в помещении которого был произведен обыск, его личная и

семейная тайна, а также обстоятельства частной жизни других лиц.

Все изъятые предметы, документы и ценности должны быть

предъявлены понятым и другим участникам обыска, в случае необ-

ходимости упакованы и опечатаны на месте обыска, что должно быть

удостоверено подписями указанных лиц.

Ход и результаты обыска отражаются в протоколе в соответ-

ствии со ст. 166 и 167 УПК РФ. В протоколе должно быть указа-

но, при каких обстоятельствах и в каком месте были обнаружены

предметы, документы или ценности, добровольно они выданы или

изъяты принудительно. Изымаемые предметы, документы и ценно-

сти перечисляются в протоколе с точным указанием их меры, коли-

чества, веса, индивидуальных признаков и по возможности стои-

мости. Для определения стоимости вещи или предмета может быть

приглашен специалист. О попытках уничтожить или спрятать под-

лежащие изъятию предметы, документы или ценности в протоколе

делается соответствующая запись и указываются принятые следо-

вателем меры.

Копия протокола вручается лицу, в помещении которого был

произведен обыск, или совершеннолетнему члену семьи. Если обыск

производился в помещении организации, то копия протокола вруча-

ется под расписку представителю администрации соответствующей

организации.

Если при обыске составлялась опись изъятых предметов и доку-

ментов ввиду их большого количества, то копия описи также должна

быть вручена лицам, получающим копию протокола обыска.

2. Выемка

Выемка — это следственное действие, заключающееся в изъятии

определенных предметов и документов, имеющих значение для уголов-

ного дела, если точно известно, где и у кого они находятся.

В отличие от обыска при выемке изымаются указанные в по-

становлении строго определенные предметы, которые не разыски-

ный обыск подозреваемого и обвиняемого по общему правилу дол-

жен производиться на основании судебного решения. Из этого пра-

вила закон устанавливает ряд исключений, когда обыск может быть

произведен без разрешения суда: 1) при задержании лица; 2) при за-

ключении его под стражу; 3) при наличии достаточных оснований

полагать, что лицо, находящееся в помещении или другом месте,

в котором производится обыск, скрывает при себе предметы или

документы, которые могут иметь значение для уголовного дела (ч. 2

ст. 184 УПК РФ).

Порядок производства обыска. Любой вид обыска осуществля-

ется в присутствии понятых. Исключение составляют случаи, когда

обыск проводится в труднодоступной местности или участие в нем

связано с опасностью для жизни и здоровья понятых (ч. 3 ст. 170

УПК РФ). К участию в обыске следователем могут быть привлечены

и другие лица. При производстве обыска должно обязательно при-

сутствовать лицо, в помещении которого проводится обыск, или со-

вершеннолетние члены его семьи. Кроме того, если обыск произво-

дится у подозреваемого или обвиняемого, при обыске вправе при-

сутствовать защитник, а при обыске в помещениях других лиц могут

присутствовать их адвокаты. Их участие в обыске является одной

из гарантий законности производства обыска и соблюдения прав и

законных интересов лиц, подвергающихся обыску. Всем участни-

кам данного следственного действия следователь разъясняет права

и обязанности, а также порядок производства обыска. Перед нача-

лом обыска следователь предъявляет лицу, у которого должен про-

водиться обыск, свое постановление или постановление судьи, если

предстоит обыск в жилище, и предлагает добровольно выдать оты-

скиваемые предметы, документы или ценности. Если они выданы

добровольно и нет оснований опасаться, что выдано не все, подле-

жащее изъятию, то следователь вправе не производить обыск (ч. 5

ст. 182 УПК РФ).

В ходе обыска следователь может вскрывать любые помещения,

если владелец отказывается их открыть. При этом нельзя допускать

не вызываемого необходимостью повреждения имущества. Подле-

жат изъятию предметы и документы, изъятые из оборота (например,

взрывчатые вещества).

Следователь вправе запретить лицам, находящимся в месте про-

изводства обыска, покидать его и общаться друг с другом до оконча-