Ответы к экзамену по международному частному праву
Подождите немного. Документ загружается.
его участием не подчиняются власти этого иностр. государства, т. е. его юрисдикции.
Следовательно, особенность правового режима государства как участника межд.
частноправовой деятельности заключается в его иммунитете от иностр.й юрисдикции.
Юрисдикция вытекает из суверенитета государства и означает его законодательную,
судебную, административную власть; объем власти и сферу действия власти Юрисдикция
осуществляется государством в основном в пределах своей территории: согласно своему
суверенитету государство подчиняет своей власти всех, кто находится, и все, что
находится на его территории. Юрисдикция бывает полной и ограниченной.
Полная – гос-дар. обладает властью предписывать определенное поведение (например,
нормами права, административными распоряжениями и пр.) всем находящимся на его
территории и обеспечивать любыми средствами реализацию своих предписаний.
Ограниченная – гос-дар. обладает властью предписывать определенное поведение, но оно
ограничено по различным причинам в использовании средств для обеспечения реализации
своих предписаний.
Т.о. определение иммунитет государства, в зависимости от того, с позиции какого
государства его рассматривать, либо с позиции государства, осуществляющего
деятельность на территории иностр. гос-дар., либо с позиции принимающего гос-дар. 1)
Иммунитет — это право государства на освобождение от юрисдикции другого
государства, т. е. право на неприменение к нему принудительных мер со стороны
судебных, административных и иных органов другого государства. 2) Иммунитет —это
частичный отказ государства от осуществления своей юрисдикции, при сохранении
ограниченной, в отношении действий и имущества иностранного государства, т. с. отказ
от применения принудительных мер своими судебными, административными и другими
государственными органами в отношении иностранного государства.
3. Международно-правовая охрана авторских прав.
Основные источники: Бернская конвенция об охране литературных и художественных
произведений 1886 г. в редакции Парижского акта 1971 г., Всемирная конвенция об
авторском праве (2 редакции: 1952 г., 1971 г.). Дополнительные: соглашение о торговых
аспектах прав интеллектуально собственности 1994 г. (ТРИПС), договор Всемирной
организации интеллектуальной собственности (ВОИС) по авторскому праву 1996 г.
Виды объектов охраны (ст.P1 всемирной конвенции): литературные, научные и
художественные произведения, выраженные в письменной, музыкальной,
кинематографической и др. формах. Бернская конвенция раскрывает термин
«литературные и художественные произведения» как все произведения в области
литературы, науки и искусства, каким бы способом и в какой бы форме они ни были
выражены». Охраняются как опубликованные произведения, так и не опубликованные
произведения. Ни в Бернской, ни во всемирной конвенциях не упоминаются такие
объекты как компьютерные программы и базы данных. Это не означает, что они не
пользуются охраной этих конвенций. Неохраняемые объекты. Бернская конвенция -
сообщения о новостях дня или иные сообщения чисто информационного характера.
Договор ВОИС – дополнительно устанавливает, что исключатся из охраны идеи,
процессы, методы или математические концепции.
Основания предоставления и общие принципы конвенционной охраны авторских прав
(бернская и всемирная конвенции). 2 критерия: гражданство автора и территориальный
критерий (применяется только в отношении произведений, не являющиеся гражданами
стран-участниц и не имеющих в них основного места жительства). Соглашение ТРИПС и
договор ВОИС по авторскому праву отсылают к бернской конвенции. Закреплен принцип
национального режима.
Условия охраны авторских прав. Охрана авторских прав вне зависимости от соблюдения
формальностей (авторское право возникает с момента создания произведения). Срочный
характер охраны авторских прав. Всемирная конвенция – охрана не может быть меньше
25 лет после смерти автора. Для фотографий и прикладного искусства – 10 лет. Бернская –
50 лет, для фотографий и прикладного искусства – 25 лет.
Основные права авторов: а)Pличные неимущественные (моральные): право требовать
признания авторства, право противодействовать всякому искажению произведения,
способному нанести ущерб чести или репутации автора. б)Pимущественные:
исключительное право автора переводить и разрешать переводы своих произведений,
право на воспроизведение, право на передачу в эфир, право долевого участия на
оригиналы произведений и рукописей (на долю от цены при каждой последующей
продаже), право на переделку произведений и др.
Билет № 9
1. Соотношение и взаимодействие международного частного права
с национальным правом (гражданским, семейным,
процессуальным и др.).
МЧП, так же как гражданское, семейное и трудовое, регулирует имущественные и
связанные с ними личные неимущественные отношения, основанные на началах равенства
сторон.
Однако существует одно принципиальное отличие между частноправовыми
отношениями, регулируемыми нормами внутреннего права, и аналогичными
отношениями, регулируемыми нормами МЧП. Поясним это на примере семейно-правовых
отношений. Заключение брака между гражданами одного и того же государства в какой-
либо стране полностью регулируется нормами семейного права страны, в которой
заключается брак. Однако если один из вступающих в брак - гражданин иностранного
государства, то это уже отношения, регулируемые нормами МЧП.
В современном мире есть только два вида систем права - международное право и
национальные системы права; МЧП является частью национальных систем права
различных государств. Нормы МЧП - часть национальной правовой системы, они
создаются государством самостоятельно и регулируют не публично-правовые, а
частноправовые отношения, осложненные иностранным элементом в различных отраслях
права (ГП, СП, ТП и др).
В системе внутреннего права МЧП НЕ является частью ГП (СП или ТП). Оно занимает
самостоятельное место в этой системе - является самостоятельной отраслью со своими
специфическими предметом и методом регулирования.
МЧП - это самостоятельная отрасль российского права, представляющая собой систему
коллизионных (внутренних и договорных) и унифицированных материальных
частноправовых норм, регулирующих частноправовые отношения (гражданские,
семейные, трудовые и иные), осложненные иностранным элементом, посредством
преодоления коллизии частного права разных государств.
Внутреннее законодательство - это один из основных источников МЧП в России.
РФ относится, таким образом, к группе стран, в которых не имеется такого единого акта,
как закон о МЧП. Нормы, регулирующие соответствующие отношения, находятся в
различных законах и иных отраслевых нормативных актах (Гражданский кодекс,
Гражданский процессуальный кодекс, Арбитражный процессуальный кодекс, Кодекс
торгового мореплавания, Земельный кодекс, Трудовой кодекс, Семейный кодекс и т.д.)
или же в законах, которые носят комплексный характер.
Нормы международного публичного и МЧП служат одной и той же цели - созданию
правовых условий развития международного сотрудничества в различных областях.
Общее состоит в том, что в обоих случаях речь идет о международных отношениях в
широком смысле этого слова, т.е. отношениях, выходящих за пределы одного государства,
связанных с двумя или несколькими государствами. Но нормы МЧП регулируют не
публично-правовые, а частноправовые отношения. "Международное" оно лишь в том
смысле, что регулирует отношения, осложненные иностранным элементом.
2. Иммунитет государства: понятие, виды.
Иммунитет государства (суверенный иммунитет) — в международном праве принцип, в
соответствии с которым суверенное государство не подчиняется органам власти других
государств.
Содержание иммунитета. Иммунитет государства от юрисдикции иностранного
государства состоит из нескольких элементов: 1) судебный иммунитет; 2) иммунитет от
применения мер по предварительному обеспечению иска; 3) иммунитет по
принудительному исполнению судебного решения; 4) иммунитет собственности
государства; 5) иммунитет от применения иностранного права. Судебный иммунитет—
юрисдикционный иммунитет в узком смысле слова как неподсудность государства суду
иностранного государства. Согласно судебному иммунитету ни один иностранный суд не
вправе принудительно осуществить свою юрисдикцию по отношению к другому
государству, иначе говоря, не вправе привлечь иностранное государство в качестве
ответчика. В то же время, если государство о
бращается с иском в иностранный суд для защиты своих прав, то ни один иностранный
суд не вправе отказать ему в юрисдикции. Такой отказ был бы нарушением суверенных
прав государства. Государство может выступить и ответчиком в иностранном суде, но при
добровольном согласии. Меры по предварительному обеспечению иска. Согласно
иммунитету суд, рассматривающий частноправовой спор с участием иностранного
государства, не вправе применять любые меры по предварительному обеспечению иска,
так как эти меры носят принудительный характер. Часто меры по обеспечению иска
рассматриваются и принимаются судом еще до возбуждения и слушания дела с участием
государства. В любом случае, если такие меры касаются государства и его собственности
(арест государственных счетов в иностранных банках, опись имущества, ограничение
права государства пользоваться своим имуществом и пр.), то с точки зрения иммунитета
они недопустимы. Меры по принудительному исполнению иностранного судебного
решения. В отношении государства и его собственности не могут быть приняты какие-
либо принудительные меры по исполнению иностранного судебного (арбитражного)
решения любыми органами этого и любого другого иностранного государства. Даже если
государство добровольно приняло участие в иностранном судебном процессе, решение
может быть выполнено им только добровольно. Иммунитет включает право государства
на неприменение к нему принудительных мер по исполнению решения. Иммунитет
собственности государства означает правовой режим неприкосновенности
государственной собственности, находящейся на территории иностранного государства.
Он тесно связан с иммунитетом государства. Рассмотренные выше элементы содержания
иммунитета государства, связанные с судебным разбирательством спорного
правоотношения с участием государства, прямо направлены на обеспечение
неприкосновенности государственной собственности. Иммунитет от применения
иностранного права, который часто называют иммунитетом сделок с участием
государства, так как он 'чаще всего возникает по поводу обязательств, вытекающих из -
сделок. Поскольку государство в силу иммунитета свободно от Принудительных мер по
осуществлению иностранных законов, административных распоряжений и пр., то из этого
следует, что частноправовые отношения международного характера с участием
государства, в частности сделки, заключаемые государством С иностранными
физическими и юридическими лицами, должны регулироваться правом этого государства,
если только сами стороны не договорятся о применении иностранного права.
3. Авторские права иностранцев в Российской Федерации.
Главной особенностью правового регулирования всей совокупности интеллектуальной
собственности в МЧП, в т.ч. авторских прав, является их территориальный характер.
Получение прав на такие объекты в одном государстве не влечет их признания в
другом. Поэтому произведения иностранных авторов могут быть охраняемыми и не
охраняемыми. Права авторов будут охраняться российскими законами, если
произведение было опубликовано в государстве-участнике Бернской конвенции об
авторском праве 1973 г. (Бразилия, UK, Грузия, Египет, Украина, Япония и др. Всего
149 государств) или в случае существования двустороннего договора РФ с данным
государством (в котором было опубликовано произведение). В остальных случаях
произведение в РФ охраны не получит. При представлении на территории РФ охраны
произведению в соответствии с международными договорами РФ автор произведения
определяется по закону государства, на территории которого имел юридический факт,
послуживший для обладания авторским правом. Произведение считается
опубликованным в РФ, если в течение 30 дней после даты первого опубликования за
пределами РФ оно было опубликовано в РФ.
Авторское право распространяется на произведения науки, литературы и искусства,
являющиеся результатом творческой деятельности, независимо от назначения и
достоинства произведения, а также от способа его выражения. Авторское право
распространяется как на обнародованные произведения, так и на необнародованные
произведения, существующие в какой-либо объективной форме. Авторское право не
распространяется на идеи, методы, процессы, системы, способы, концепции,
принципы, открытия, факты. Авторское право на произведение не связано с правом
собственности на материальный объект, в котором произведение выражено.
Закон РФ «Об авторском праве и смежных правах» 1993 г. Авторское право возникает
в силу факта его создания. Автору сборника и других составных произведений
(составителю) принадлежит авторское право на осуществленные им подбор или
расположение материалов, представляющие результат творческого труда
(составительство). Переводчикам и авторам других производных произведений
принадлежит авторское право на осуществленные ими перевод, переделку,
аранжировку или другую переработку. Авторами аудиовизуального произведения
являются: режиссер-постановщик; сценарист; композитор. Авторское право на
произведение, созданное в порядке выполнения служебных обязанностей или
служебного задания работодателя (служебное произведение), принадлежит автору
служебного произведения. Ст.P15. Личные неимущественные права. Автору в
отношении его произведения принадлежат следующие личные неимущественные
права: право признаваться автором (право авторства); право использовать или
разрешать использовать произведение под подлинным именем автора, псевдонимом
либо без обозначения имени, то есть анонимно (право на имя); право обнародовать или
разрешать обнародовать произведение в любой форме (право на обнародование),
включая право на отзыв; право на защиту произведения (право на защиту репутации
автора). Ст.P16. Имущественные права. Автору принадлежат исключительные права на
использование произведения в любой форме и любым способом.
Билет № 10
1. Основные принципы международного частного права.
К числу специальных принципов международного частного права следует отнести
основополагающие коллизионные начала, признанные доктриной международного
частного права, закрепленные в виде общего правила в законодательстве и применяемые
на практике, в том числе и при отсутствии прямого указания в законе. Кстати, в
литературе основные коллизионные привязки очень часто спонтанно называются
коллизионными принципами. В числе множества коллизионных норм, регулирующих тот
или иной институт международного частного права, ярко выделяются основные
коллизионные правила (принципы), а остальные предусмотренные законом привязки
являются не чем иным, как исключением из общего правила. В число основных
коллизионных принципов возможно отнести следующие:
1. Принцип места нахождения вещи — в отношениях собственности. Данный принцип
подразумевает, что вещные отношения регулируются законом страны, где находится
соответствующее имущество.
2. Принцип местонахождения основного исполнителя по сделке — в договорных
отношениях. Этот принцип означает, что в случае отсутствия иного указания в законе или
договоре к договорным отношениям применяется право страны, где находится
(проживает, расположена) сторона, являющаяся основным исполнителем по сделке:
даритель в договоре дарения, подрядчик в договоре подряда и т. д.
3. Принцип флага — в отношениях по международной перевозке. К отношениям
международной перевозки, как правило, применяется закон страны, где зарегистрирован
международный перевозчик (под чьим флагом ходит судно и т. п.).
4. Принцип места причинения вреда — в деликтных отношениях. Ответственность по
обязательствам из причинения вреда устанавливается по праву страны, где было
совершено гражданско-правовое нарушение (деликт).
5. Принцип места осуществления основной трудовой деятельности. Трудовые отношения
с иностранным элементом в принципе регулируются правом страны, на территории
которой осуществляется основная трудовая деятельность.
6. Принцип неприменения иностранного права к авторским отношениям: защита
авторских прав осуществляется только по законодательству страны, где эта защита
испрашивается.
7. Принцип неприменения иностранного процессуального законодательства: судебная
процедура по гражданским делам с иностранным элементом ведется исключительно по
праву страны суда.
Разумеется, изложенный перечень не является исчерпывающим. При необходимости
можно вывести и иные специальные принципы, причем не только коллизионные.
Исчерпывающий перечень принципов, по всей вероятности, составить нельзя по
определению: поскольку принципы есть основополагающие идеи отрасли права, то
закрытого ряда "идей" вообще быть не может.
2. Международно-правовое регулирование иммунитета государства.
Иммунитет государства (суверенный иммунитет) — в международном праве принцип, в
соответствии с которым суверенное государство не подчиняется органам власти других
государств.
Принцип иммунитета государства основан на понятии о суверенном равенстве,
закреплённом в Уставе ООН (1945)и раскрытом в Декларации о принципах
международного права (1970)[2] При этом само понятие суверенного равенства возникло
гораздо раньше.
Данный принцип распространяется как на законодательную и исполнительную, так и на
судебную юрисдикции иностранного государства.
В настоящее время не существует единой общемировой практики урегулирования
вопросов, связанных с применением концепции иммунитета государства. Отчасти это
бремя ложится на национальные законодательства.
В 2004 г. Генеральной Ассамблеей ООН была принята Конвенция ООН о
юрисдикционных иммунитетах государств и их собственности.[3] Россия подписала её в
2006 году.[4] Однако эта конвенция вступит в силу только после того, как её
ратифицируют 30 государств.
Элементы иммунитетов государства
Иммунитет государства от юрисдикции иностранного государства состоит из нескольких
элементов:[5]
Судебный иммунитетP— неподсудность государства суду иностранного государства.
Иммунитет от предварительного обеспечения иска.
Иммунитет от принудительного исполнения иностранного судебного решения.
Иммунитет собственности государстваP— правовой режим неприкосновенности
государственной собственности, находящейся на территории иностранного государства.
Иммунитет от применения иностранного права по отношению к сделкам с участием
государства.
Эти иммунитеты действуют независимо. Например, если государство дает согласие на
рассмотрение своего дела в суде (то есть отказывается от судебного иммунитета),
иммунитеты от предварительного обеспечения и принудительного исполнения
продолжают действовать.
Иммунитет государства и гражданско-правовые отношения
Концепция иммунитета относится к действиям государства как субъекта международно-
правовых отношений. В современном мире государство часто ведет себя как юридическое
лицо (субъект гражданского права). Существуют различные точки зрения на то,
распространяется ли иммунитет государства на такие отношения.
Теория абсолютного иммунитета
Эта теория получила развитие в XIXPв. и в первой половине XXPв. В соответствии с ней
иммунитет государства распространяется и на коммерческие сделки. Советский Союз и
КНР придерживались теории абсолютного иммунитета.
Указанная концепция оставляет за государством суверенное право отказаться от
иммунитета (в том числе, заявить об отказе от использования иммунитета в договоре).
Теория функционального (ограниченного) иммунитета
Теория функционального иммунитета принята в США и большинстве европейских стран
во второй половине XXPв. Россия в последнее время также начинает отказываться от
концепции абсолютного иммунитета в пользу этой позиции.[6]
При этом считается, что государство не может пользоваться иммунитетом для защиты от
исков, обусловленных невыполнением государством своих обязательств по коммерческим
контрактам.[7] Таким образом, необходимы формальные критерии разграничения случаев,
когда государство действует «как носитель публичной власти» (лат.Pjure imperii) и
случаев, когда государство ведет себя «как частное лицо» (лат.Pjure gestionis).
Такие критерии являются предметом регулирования национального законодательства об
иммунитете иностранных государств. Существуют также и международные договоры,
затрагивающие эти вопросы. Например, Европейская конвенция об иммунитете
государств [8], принятая в 1972Pг. (Россия не является её участником), оговаривает случаи,
в которых государство не может ссылаться на иммунитет.
Однако, такое регулирование отчасти ущемляет суверенитет иностранных государств,
возлагая на национальные органы власти решение о применимости иммунитета в
конкретном случае.
Уже упоминавшаяся Конвенция ООН о юрисдикционных иммунитетах государств и их
собственности (пока не вступившая в силу) содержит статью, запрещающую применение
иммунитета государства в коммерческих сделках с иностранным физическим или
юридическим лицом. Исключением являются случаи, когда стороны явным образом
договорились об ином. Также эта статья не распространяется на сделки между
государствами.
3. Международно-правовая охрана смежных прав.
По смыслу Стокгольмской конвенции 1967 года под смежными правами принято
понимать права, относящиеся к «исполнительной деятельности артистов, звукозаписи,
радио- и телевизионным передачам».
Основные международные документы в области смежных прав:
1.Международная (Римская) конвенция об охране интересов артистов-исполнителей,
производителей фонограмм и вещательных организаций (от 26 октября 1961 года);
2.Женевская конвенция об охране интересов производителей фонограмм от незаконного
воспроизводства (от 29 октября 1971 года);
3. Брюссельская конвенция о распространении несущих программы сигналов,
передаваемых через спутники (от 21 мая 1974 года).
Основные формы охраны смежных прав:
1. использование международного знака охраны смежных прав;
2. предоставление государствами владельцам смежных прав из числа иностранцев
национального режима;
3. право владельца смежных прав на предотвращение посягательств на свои права путём
установления разрешений и запретов;
4. обязанность пользователя выплачивать владельцу смежных прав справедливое
вознаграждение в денежной форме.
Предусматриваются исключения (изъятия) из охраны в отношении:
1. использования в личных целях;
2. использования кратких отрывков с целью сообщения о текущих событиях;
3. кратковременной звуковой записи, осуществляемой вещательной организацией с
помощью своего собственного оборудования и для своих собственных передач;
4. использования в учебных или научно-исследовательских целях.
Билет № 11
1. Источники международного частного права, понятие, виды.
Концепция двойственности источников, ее критика.
Источник права - это форма существования правовых норм. Как и само МЧП в целом, его
источники имеют двойственный парадоксальный характер.
Основные – НПА, судебный прецедент, санкционированный обычай. Специфика
источников МЧП порождена его предметом регулирования: частноправовые отношения,
отягощенные иностранным элементом, т.е. лежащие в сфере международного общения и
затрагивающие интересы двух и более государств. С одной стороны, МЧП представляет
собой отрасль национального права, следовательно, его источники имеют национально-
правовой характер. С другой — МЧП регулирует именно международные гражданские
правоотношения, следовательно, международное право выступает самостоятельным
источником этой отрасли права.
Национальным источником МЧП вся внутренняя правовая система. Источником МЧП
является международное право в целом. В систему правовых источников МЧП входят
международные и договоры, международные правовые обычаи и система
негосударственного регулирования внешнеторговой деятельности (международное
коммерческое право., например ИНКОТЕРМС).
Из всех международно-правовых источников МЧП основное значение принадлежит
именно международным договорам. Кроме того, нельзя забывать, что общепризнанные
нормы и принципы международного права являются частью правовой системы
большинства государств и имеют примат над нормами национального права в случае их
противоречия (ст. 15 Конституции РФист.7ГКРФ).
Самостоятельными источниками МЧП являются такие формы, которые в других отраслях
права считаются либо вспомогательными, либо средствами определения и толкования
правовых норм, либо просто правовыми институтами. Это связано с тем, что МЧП
отличается особой сложностью, и в нем, как ни в какой другой отрасли права, имеется
огромное количество пробелов. Такими источниками МЧП можно назвать судебную и
арбитражную практику (и национальную, и международную), доктрину (науку) права,
аналогию права и аналогию закона, автономию воли сторон, общие принципы права
цивилизованных народов.
Источники: разд. VI «МЧП» ГК РФ. Источники российского МЧП перечислены в ГК РФ -
ст.P3 (Гражданское законодательство и иные акты, содержащие нормы гражданского
права), ст. 5-7 (Обычаи делового оборота; Гражданское законодательство и нормы
международного права Международные договоры РФ применяются к отношениям,
непосредственно, кроме случаев, когда из международного договора следует, что для его
применения требуется издание внутригосударственного акта.), ст. 1186 (Право,
подлежащее применению определяется на основании международных договоров РФ, ГК,
других законов (пункт 2 статьи 3) и обычаев, признаваемых в РФ); в СК РФ — ст. 3 — 6.
Российское законодательство в качестве источников МЧП признает национальное право,
международные договоры и обычаи, аналогию права и закона.
В современной доктрине МЧП, причем не только отечественной, достаточно
традиционным считалось положение о двойственности его источников, т.е. разделении
источников на «национальные» и «международные». К национальным относят внутреннее
законодательство и судебную, а также арбитражную практику. К международным —
соответственно международный договор и международный обычай. К последним
некоторые относили также и международную судебную практику84.
Ныне в связи с расширением материальной основы международного частного права,
особенно за счет развития и углубления торгово-экономических и производственных
отношений на всех уровнях, как между самими государствами, так и между
государствами и субъектами национального права, равно как и между физическими и
юридическими лицами отдельных стран, интерес к источникам МЧП закономерно
обостряется, приобретая прежде всего практическую значимость. Однако
поскольку самостоятельных исследованийприменительно к
фундаментальному анализу проблем источников права в международном частном праве
не проводилось, исходными началами для изучения поставленного вопроса выступают
имеющиеся достижения общей теории государства и права. Анализ соответствующей
литературы показывает существенные различия во взглядах специалистов даже по самой
трактовке термина «источник» в обозначаемой им категории. Напомним, что в общем
плане ученые выделяют обычно два элемента понятия «источник права»: внешнюю форму
— «выражение вовне внутренне организованного содержания» правовой нормы и
конститутивный элемент — «придание норме качества правовой нормы»85. С.С. Алексеев
под источником права понимает «объективированный в документальном виде акт
правотворчества», являющийся «формой юридически официального бытия»
соответствующих правовых норм86. Французский исследователь компаративного права Р.
Давид далеко не в последнюю очередь называет источниками права «те технические
приемы, с помощью которых в данной стране и в данный период создают или уточняют
юридические нормы»87. Чешский автор З. Кучера отмечает гносеологический аспект в
содержании рассматриваемого понятия: «Термин «источники права» применяется здесь (в
международном частном праве — Л.А.) в смысле познания юридических правил,
правовых форм, в которых содержится право и которые служат познанию содержания и
текста юридических правил»88. Любопытно отметить в данной связи, что раздел,
посвященный источникам МЧП в работе датского автора Коппенол-Ляфорс М.,
начинается с освещения материала, относящегося к деятельности международных
организаций в области унификации права (Гаагских конференций, ЮНСИТ-РАЛ,
УНИДРУА, ЕС и т.д.).89
Теоретики права подметили, что формирование права, право-образование начинается в
сфере материальных отношений собственности. Завершается же этот сложный процесс
формированием соответствующих юридических норм при помощи государственной
деятельности. Результатом являются акты правотворчества. Вместе с тем определение
источников права в юридическом смысле состоит в том, что это — «способы закрепления
правил поведения, которым государство придает правовую силу»90.
Однако данные характеристики не могут считаться исчерпывающими. Не менее
существенным оказывается еще один момент, играющий принципиальную роль для
понятия «источник права», — властная обеспеченность формы выражения права, т.е.
государственно-правовые гарантии применения и соблюдения данного акта
правотворчества. Эти три элемента, характеризующие конструкцию источников права, как
кажется, отчетливо проявляются в специфике некоторых видов источников
международного частного права, о чем пойдет речь далее.
Различия в источниках права, по существу, обусловлены различиями в генезисе правовых
норм. Понятно, что норма обычая отличается от нормы, скажем, судебного прецедента
прежде всего «внешней оболочкой» своего бытия. Однако коренное различие — в
механизме создания и формирования модели поведения на этапе ее существования еще в
качестве «преднормы». Это обусловливает впоследствии и иные расхождения — не
одинаковы в каждом конкретном случае те процессы, в ходе которых складывается то или
иное правило поведения в правовую норму: устойчивость соблюдения, повторяющееся
применение, молчаливое признание со стороны государства данного правила как
юридически обязательного в одном случае (обычай), согласование им в определенных
случаях своей воли с прочими государствами или субъектами международного права
(международный договор) — в другом, независимое, автономное изъявление
государством своего веления (издание закона, нормативного акта и т.д.) — в третьем. На
завершающей же фазе все правовые нормы, действующие в пределах юрисдикции
рассматриваемого государства, так или иначе должны быть пропущены через
государственную волю, т.е. установлены или санкционированы им. Следовательно, для
источников права (международного частного права особенно ввиду их многообразия)
характерно, с одной стороны, разграничение, а с другой стороны, — сочетание «формы
права» — внешнего его выражения (внутригосударственного закона, международного
договора и проч.) — и способа придания со стороны государства моделям поведения
юридической силы, т.е. санкционирования государством обязательности в качестве
образца поведения того предписания, которое заключено в конкретную оболочку
определенной правовой формы. Третий элемент понятия «источник права», о котором
говорилось выше и который делает право собственно правом, — властная обеспеченность
соблюдения едва ли не наиболее отчетливым образом проявляется именно в источниках
международного частного права. Последовательный анализ закона, международного
договора и обычая, а также судебного прецедента дает возможность установить у всех
этих видов наличие указанных выше трех элементов и более того — их единство в каждом
из источников международного частного права. Однако проследить это конкретно
наиболее целесообразно при отдельном рассмотрении соответствующих их видов.
2. Законодательство Российской Федерации об иммунитете
государства.
Иммунитет иностранных государств в России регулируется ст. 401 ГПК [9] и ст. 251 АПК.
Ст. 401 ГПК утверждает иммунитет иностранного государства от исков в судах
Российской Федерации, если иное не предусмотрено федеральным законом (пока такого
закона нет) или международным договором РФ. В то же время, ст. 251 АПК гарантирует
иммунитет только в тех случаях, когда иностранное государство выступает «в качестве
носителя власти». Отсюда следует, что на случаи, когда оно выступает в другом качестве,
иммунитет не распространяется.
11 марта 2005Pг. Государственная Дума приняла в первом чтении законопроект «О
юрисдикционном иммунитете иностранного государства и его собственности».[11]
Однако дальнейших действий по принятию данного законопроекта пока не
производилось.
В законе США 1976Pг. указано, что государство не имеет права пользоваться иммунитетом
от судебных исков в следующих случаях:[12]
если основанием для иска служит коммерческая деятельность, которую иностранное
государство осуществляет в США,
если основанием для иска служит коммерческая деятельность, осуществляемая за
пределами США, но порождающая «прямые последствия» для США.
Иммунитет государства в практике международных отношений
В 1948Pг. по иску неких граждан в Нью-Йорке был наложен арест на пароход «Россия»,
принадлежащий Советскому Союзу. Правительство СССР заявило протест, и по решению
федеральных судов Нью-Йорка арест был снят.[13]
В 1991Pг. правительство РСФСР заключило договор о займе средств на закупку
продовольствия и сельхозудобрений со швейцарской фирмой Noga. В дальнейшем
российская сторона расторгла этот невыгодный контракт. Однако западные суды встали
на сторону Noga, в результате чего последовала серия арестов счетов Центробанка РФ и
дипломатических миссий, а также парусника «Седов» (в дальнейшем эти аресты были
сняты). Такая ситуация стала возможной благодаря тому, что в контракте с Noga Россия
добровольно отказалась от иммунитета.
3. Международно-правовая охрана промышленности собственности
Право промышленной собственности подразделяется на правовую охрану изобретений,
товарных изобретений и промышленных образцов и на правовую охрану средств
индивидуализации участников гражданского оборота и производимой ими продукции,
работ и услуг.
Как и любые объекты интеллектуальной собственности обладают территориальностью,
т.е. они охраняются только в пределах территориального государства, в котором она
возникла. Причем территориальный характер промышленной собственности проявляется
более жестко, чем в сфере авторского права. Если авторские права возникают в силу
самого факта создания произведения, то право на объект возникает в силу получения
патента/свидетельства. Такой документ имеет силу в пределах того государства, где он
выдан.
Для того чтобы объект пользовался охраной в другой стране, его следует
зарегистрировать там и получить охранный документ. Территориальный характер
порождает проблему: для выдачи патента в большинстве требуется новизна, а если объект
уже зарегистрирован в др. государстве. Единственным приемлемым способом обеспечить
охрану за рубежом оказывается участие государства в международных договорах по
охране промышленной собственности.