Лекции - Сравнительное правоведение

Подождите немного. Документ загружается.

4. Структура индусской правовой системы.

В 16-18 вв., в связи с мусульманским завоеванием Индии, традиционное индусское право

было сильно ограничено в вопросах применения. Суды использовали только

мусульманское право, а индусское право применялось только панчаятами каст и не имело

государственной поддержки.

Официальное признание индусского права произошло в конце 18 века в результате

английской колонизации. Местные колониальные суды получили право рассматривать

споры, не затрагивающие интересов англичан. С другой стороны, индусское право было

ограничено сферой частного права. в колониальных судах появились пандиты –

специалисты-эксперты, знатоки индусского права, мнение которых зачастую

закладывалось в вынесенное решение. Началась кодификация индусского права (1797 и

1833). До 1864 г. английские суды применяли индусское право автоматически, придавая

мнениям пандитов исполнительную, законную силу. На Севере и Востоке Индии суды

постепенно стали придавать силу местным обычаям территориального характера

(дескашара). На Юге страны использовались прецеденты. Неточные переводы часто

затрудняли применения индусского права. Судьи иногда изменяли местное право, если

были с ним не согласны. Использовалась английская терминология, заменявшая

традиционные понятия. Было введено английское доказательственное право. Его нормы

применялись в вопросах регулирования отношений собственности и брака. В результате

число обычаев резко уменьшилось. Происходила модернизация индусского права с

сохранением его духа. Было введено завещание, ранее отсутствовавшее в традиционном

праве. В течение 19 века сфера применения индусского права неуклонно сокращалось и в

итоге включала в себя:

- брак;

- касты;

- наследование;

- религиозные институты.

В крупнейших городах (Бомбей, Калькутта) действовало правило, по которому в том

случае, если ответчиком был индус, применялось индусское договорное право. Однако

толкование индусского права осуществлялось английскими судьями. Кроме обычаев,

источником такого смешанного (англо-индусского) права стало колониальное

законодательство (например, Закон о завещаниях 1870 г.). Оно было направлено на

отмену отдельных норм традиционного права. Таким образом было ликвидировано

недееспособность женщин. На основании Закона о договоре 1872 г. проценты не могли

превышать суммы долга.

С 1947 г. (получение независимости) в Индии проведено несколько важнейших

реформ.

1. Изменена судебная система. Создан Верховный Суд Индии, контролировавший до

1954 г. суды княжеств. Кроме того, он имел право отменить любое судебное решение

колониального периода.

2. Конституция Индии отвергла систему каст (ст. 15). Закон о браке 1955 г. изменил

порядок его заключения. В традиционном праве брак был договором дарения жены.

Женщина выступала в качестве объекта договора. Брак признавался нерасторжимым, а

развод был запрещён. Новый закон отменил эти правила, однако он действует только в

отношении индусов. Представители иных религиозных конфессий руководствуются

своими обычаями. Этот же закон разрешил межконфессиональные браки. Закон о

наследовании 1956 г. предоставил женщинам возможность быть наследницами

имущества. Традиционное же право исходило из того, что наследование есть духовная

связь с умершим, а женщина не имеет души. Кроме того, имущество считалось семейной

собственностью. Есть, однако, особенности правового статуса семейного имущества. Если

предприятие используется одной семьёй, то к нему неприменимы нормы торгового права.

Национальное право Индии прошло достаточно долгий путь своего развития. Ещё в 19

веке были предприняты попытки создавать единую систему светского права. Возникло

территориальное право (lex loci) – комплекс норм, не связанных с религией и обычаями.

Оно применялось прежде всего к лицам, статус которых было трудно определить.

Первоначально территориальное право сложилось в «президенциях» – крупнейших

портах страны (Бомбей, Калькутта, Мадрас). Английские королевские суды применяли

общее право (на 1726 г.) с оговоркой: оно было действительно при отсутствии

нормативных актов, издаваемых местными властями. При этом одной из спорящих сторон

должен быть англичанин, либо стороны добровольно признавали компетенцию суда. С

1781 г. королевские суды получили право рассматривать все дела. Если спор происходил

между представителями одной конфессии, то применялось соответствующее право. На

территории, принадлежавшей Ост-Индской компании, действовали её собственные суды,

рассматривавшие гражданские дела. До 1856 г. к вопросам наследования, брака, каст и

религиозным институтам применялось право соответствующей конфессии. В других

сферах нужно было руководствоваться принципами справедливости и совести (Регламент

1781 г.). На основе Регламента в 1861 г. был принят Закон о верховных судах,

ограничивший применения английского права. С 1833 г. была начата подготовка

кодификации индусского права. Юридическая комиссия во главе с лордом Маколеем

предоставила к 1840 г. проекты трёх кодексов (индусский, мусульманский и

территориальный). После национального восстания 1857-1858 гг. были приняты

следующие кодексы и законы:

- гражданско-процессуальный кодекс 1859 г.;

- Закон о наследовании 1865 г.;

- Закон о договорах 1872 г.;

- Закон о доказательствах 1872 г.;

- Закон о реальном исполнении обязательств 1872 г.;

- Закон о ценных бумагах 1881 г.;

- Закон о доверительной собственности 1882 г.

Во второй половине 19 века была осуществлена рецепция английского права. Под

принципами справедливости и совести стали понимать общее право Англии. В 1887 г.

Судебный Комитет Тайного Совета постановил: «Справедливость и совесть следует

толковать в общем, так, как это сделано в нормах английского права, если они могут быть

применены к обществу и к условиям Индии». До провозглашения независимости право

Индии входило в семью общего права. Его принадлежность к этой семье определялась,

прежде всего, терминологией и понятийным аппаратом. Решения, предлагаемые

индийским правом, отличалась от английского права, однако не выходили за рамки

общего права и использовали принятые данной системой концепции. Созданные в

результате систематизации нормативные акты являлись кодексами общего права. Кроме

того, официально признавались прецеденты. С 1845 г. в Индии публикуются сборники

судебных решений , а также различные частные сборники. Кроме концепций общего

права, индийское право использует и английское понимание функционирования системы

правосудия. Вынесение правильного решения по существу дела зависит от правильной

судебной процедуры, созданной по английскому образцу. Индийское право не знает

деления на публичное и частное. Суды должны осуществлять контроль над всеми делами

независимо от того, кто является истцом – частное лицо или представитель

администрации. Превращение Индии в независимое государство не означало отказа от

существовавшей правовой системы и законодательства. Конституция Индии 1950 г. в ст.

372 подтвердила, что созданное ранее право остаётся в силе. Однако были существенно

изменены судебная система (о чём говорилось выше) и правила применения прецедентов.

Созданный Верховный Суд призван осуществлять контроль за соблюдением

Конституции. К нему можно апеллировать при нарушении основных прав и свобод,

гарантированных Конституцией. На основании ст. 141 Конституции все суды должны

следовать прецедентам, созданным Верховным Судом.

5. Особенности иудейского права

Следует отметить, что по сравнению с другими религиозными правовыми системами

становление и развитие иудейского права сопряжено с его многочисленными

изменениями, далеко не однозначными толкованиями содержащихся в нем норм,

принципов и положений.

Проблема периодизации иудейской общественно-политической и правовой жизни

далеко не проста и не маловажна для понимания сущности и выполняемой иудейским

правом роли в жизни еврейского сообщества. Наиболее распространенными критериями

периодизации процесса становления и развития правовой системы являются не столько

«чисто» юридические, сколько «смешанные» с правовыми социально-политические

критерии.

Чрезвычайно противоречивый характер процесса становления и развития

иудейского права оставил заметный отпечаток как на его внешней стороне (структура

священных книг, формы иудейского права и др.), так и на его сущности и содержании.

Как свидетельствует история, противостояние иудаизма и основанного на нем

уклада жизни евреев, с одной стороны, и соответствующих им общественно-политических

систем – с другой, носило не временный и не локальный характер, а фактически

постоянный и глобальный, практически распространяясь на все сферы общественной и

государственной жизни и охватывая все периоды развития иудейской религии и права.

Так, древние иудеи проявляли крайнюю религиозную нетерпимость к языческой

вере, накладывавшую соответствующий отпечаток и на характер всех иных отношений к

«языческим народам». Наиболее ярко это выразилось в период существования у иудеев

теократического государства, когда, как утверждается в священных книгах, Господь Бог

был для них – «своего избранного народа» - одновременно и Богом, и небесным царем, и

земным царем, и законодателем и «главным военным вождем»

Необходимость поддержания и сохранения чистоты иудейской веры и вместе с тем

религиозная нетерпимость в этот период обусловливались наряду с сугубо религиозными

также и социально-экономическими причинами, ибо религиозные догматы и постулаты

выступали и как стержень, главное звено иудейской религии, и как основа всего

государственно-правового и общественного мироздания древних евреев.

Крайне отрицательное отношение иудеев к языческой вере и их носителям

сохранялось и в последующие годы. Это не могло не вызвать соответствующей реакции

со стороны последних по отношению к иудеям. Неприятие и отторжение иудейской

религии, правил общежития и обычаев иудеев нередко сопровождалось ограничением их

в правах и гонением.

Необходимо подчеркнуть преимущественно императивный характер иудейского права,

преобладание в его системе прямых запретов, требований, всякого рода ограничений и

обязанностей над правами и свободами субъектов иудейского права.

Среди многочисленных и разнообразных обязанностей по отношению к иудейской

вере и к Богу главной для правоверного иудея является обязанность строгого соблюдения

религиозных канонов и верности своему Богу.

Важнейшими этическими, религиозными и одновременно юридическими

обязанностями в системе иудейского права являются обязанности, связанные с

непременным соблюдением религиозных праздников. В священных книгах и писаниях –

источниках иудейского права – особое внимание уделяется субботе. Субботний день

считается освященным самим Богом и должен быть посвящен молению Богу.

Аналогичная заповедь-обязанность в той или иной форме повторяется и в других

Священных писаниях и книгах.

Весьма важная группа обязанностей иудеев связана с жертвоприношениями и

строгим соблюдением требований к ним и ритуалов. Требования строгого соблюдения

обязанностей в публично-правовой сфере, ритуалов, заповедей и содержащихся в них

запретов сопровождались, как правило, или поощрительными или же принудительными

санкциями.

Говоря о преобладании в системе иудейского права обязанностей, запретов, и

ограничений перед правами и свободами, следует иметь в виду во избежание

недопонимания, во-первых, условность выделения в религиозных правовых системах,

особенно в таких системах теократических государств, подсистем публичного и частного

права, а во-вторых, условностей отделения прав и свобод, с одной стороны, от

обязанностей – с другой.

Нужно обратить внимание на многофункциональный характер иудейского права,

проявляющийся в том, что оно выполняет не только стандартные функции, свойственные

любой правовой системе (регулятивные, воспитательные и др.), но вместе с тем имеет и

свои собственные, только ему присущие, специфические функции.

Речь идет прежде всего о функциях, связанных с формированием еврейского

сообщества и поддержанием его на протяжении многих веков в духовно-нравственном и

религиозном единении. Это своего рода объединительная функция иудейского права,

возникшая на религиозной основе. Соблюдение одних и тех же законов, одних и тех же

заповедей, обычаев, а позднее национальных и иных традиций, несомненно объединяло

иудеев между собой независимо от того, проживали они на совей исторической родине

или в других странах, выступало одним из важнейших факторов формирования и

сохранения сообщества.

Значительная группа функций иудейского права связана не только с воздействием на

его повседневную экономическую, социально-политическую и иные сферы жизни

общества, но и на современное израильское право. При этом особенно подчеркивается,

что традиционное и значительное влияние обнаруживается не только в его различных

институтах и содержании, но и, отчасти, в его понятийном аппарате и правовом

толковании. Даже Декларация независимости Израиля, принятая в 1948 г. утверждающая

по аналогии с декларациями других демократических государств основные принципы, на

которых должны базироваться само государство, права и свободы граждан, закрепила

положение о том, что «государство Израиль основано на принципах свободы,

справедливости и мира в их понимании израильскими пророками».

Следует учесть ограниченный характер прямого регулятивного воздействия

иудейского права на израильское общество и распространение его на евреев,

проживающих на территории других стран. В отличии от ранних стадий своего развития и

от других правовых систем современное иудейское право не имеет прямого регулятивного

воздействия на все общественные отношения, возникающие в пределах израильского

общества и государства. Сфера его непосредственного регулятивного воздействия в

настоящее время – это система отношений, являющихся объектом регулирования при

посредстве норм семейного права, прежде всего система отношений, возникающих между

людьми в процессе и в результате бракосочетания и разводов. Кроме того, иудейское

право регулирует отношения, касающиеся иудейского религиозного милосердия и

богослужения, а также вопросы бракосочетаний и разводов «иностранных евреев»,

проживающих в Израиле.

Подобная, сравнительно узкая сфера прямого регулирования общественных

отношений с помощью норм иудейского права вовсе не означает, что оно не имеет

влияния на все иные общественные отношения. В качестве примера можно сослаться на

т.н. «диетическое право иудейской религии», нашедшее свое отражение в действующем

законодательстве Израиля, насчет ограничения разведения свиней, которые, как известно,

согласно иудейской религии, являются «нечистыми животными», запрещенными к

употреблению евреями Торой. В течение многих веков, напоминается в исследованиях

иудейского права, свинья была «символом выражением ненависти и презрения христиан к

иудеям». В силу этого под влиянием иудейских религиозных норм и обычаев в Израиле

были приняты законы, «запрещающие под угрозой наказания в виде огромных штрафов

держать, выращивать и резать свиней». Указанный правовой запрет не распространяется

лишь на специально обозначенные в законах места, «где проживает в основном

христианское население».

Ограниченный характер непосредственного регулятивного воздействия иудейского

религиозного права внутри израильского общества в определенной мере компенсируется

распространением его на евреев, проживающих в других странах. Здесь также идет речь о

религиозных нормах, обычаях и ритуалах, касающихся прежде всего заключения и

расторжения браков.

Основные принципы иудейского права

1. Принцип органического сочетания в данной правовой системе религиозного начала

с этически, а позднее, по мере формирования нации, - с национальным началом.

2. Принцип мессианства и богоизбранности иудейского народа.

3. Принцип четкой и строгой последовательности в соблюдении законов, обычаев,

обетов и заповедей.

4. Принцип поддержания верности своему Богу, «истинной вере» и своему народу.

5. Принцип кровной мести.

Основные источники иудейского права

В силу того, что иудейская религия признает в качестве священных книг только книги

Ветхого Завета, последний зачастую называют «еврейской Библией».

В иудейской религиозной литературе книги Ветхого Завета делятся на три части. В

первую группу входят книги Моисея, центральное место отводится законам и правилам

жизни иудеев. Эту группу чаще называют Пятикнижьем Моисея или же Торой.

Традиционно Тора выступает самостоятельным источником права.

Во вторую группу священных книг иудеи относят ранние и более поздние книги

пророков. Иудейское название этой группы книг – Небиим. К третьей группе книг

относятся все остальные книги под общим названием – Кетубим.

Законы и постановления, содержащиеся в Пятикнижии, в исследовательской

литературе нередко называют «Законами Завета» или «Законами Моисея». Последнее

должно означать, что автором этих законов, по преданию исходивших от иудейского Бога

Яхве, фактически является пророк Моисей.

Одним из важнейших источников иудейского права является Талмуд. Разными авторами

он определяется по-разному, однако общим для всех представлением о Талмуде как

источнике иудейского права является то, что он, будучи собранием древних священных

писаний, относящихся к периоду с 4 века до н.э. по 5 век н.э., содержит в себе не только

тексты этих писаний, но и тексты их раввинских толкователей. В системе норм и

догматов иудейского права, по мнению исследователей, им придается гораздо большее

значение, чем первым.

Важными источниками иудейского права являются религиозные традиции и обычаи,

касающиеся религиозных праздников, бытовых и семенных отношений, публичной сферы

жизни религиозного и светского общества, ритуальных жертвоприношений.

Особую значимость имеет такой необычный для других правовых систем источник,

как «наследие»: констатируется факт перехода от одного поколения к другому

сложившихся в течение всего периода жизни иудейского общества религиозных,

культурных, национальных, этических, общесоциальных и др. обыкновений – феноменов,

оказывающих влияние на процесс формирования и развития иудейского права. В

некоторых изданиях к этому дополняется, что в библейском смысле под «наследием»

понимается также: 1) «богоизбранный народ»; 2) израильтяне и 3) христианская церковь.

Одним из древнейших источников иудейского права является доктрина, которая

понимается в самом широком смысле: и как писания богословов, и как мнения различных

иудейских академических школ, и как раввинские идеи и взгляды относительно

понимания и толкования различных бибилейских положений и текстов. На ранних

стадиях развития иудейского права она играла решающую роль, т.к. государство и другие

социальные структуры не играли решающей роли в процессе формирования норм

иудейского права и институтов. Эту роль выполняли труды ученых-богословов, которые

зачастую осуществляли функции и законодателей и правоприменителей.

По мере развития иудейского права важность доктрины как источника права

значительно уменьшилась. Она была вытеснена более прагматичными толкованиями

раввинов и их судов. Однако доктрина как источник права в настоящее время

сохраняется, и вместе с доктринами израильского светского права(например, доктриной

«благоразумия»), продолжает играть определенную правообразующую,

правоприменительную и правоохранительную роль.

Контрольные вопросы:

1. Как соотносятся друг с другом источники мусульманского права?

2. В чем проявляется интерпретационная деятельность мусульманских судей?

3. Каковы особенности классического индусского права?

4. Какие главные изменения произошли в индусском праве в современный период?

5. Каковы главные принципы иудейского права?

Список рекомендуемой литературы:

Основная:

1. Марченко М.Н. Курс сравнительного правоведения. – М.: ООО «Городец-издат», 2002,

с. 897-1033.

2. Саидов А.Х. Сравнительное правоведение (основные правовые системы

современности): Учебник / Под ред. В.А. Туманова. – М.: Юристъ, 2003, с. 296-320.

Дополнительная:

Ан-Наим А.А. На пути к исламской реформации. - М.: Фонд Андрея Сахарова, 1999.

Ан-Наим А.А. Предпосылки религиозных прав человека в исламе // Права человека и

религия. Хрестоматия. - М.: Библейско-богословский институт им. ап. Андрея, 2001.

Бобровников ВО. Мусульмане Северного Кавказа: обычай, право, насилие. -М.: Восточная

литература, 2002.

Дурга Дас Басу. Основы конституционного права Индии. М., 1986.

Законы Ману. - М.: ЭКСМО-Пресс, 2002.

Керимов Г.М. Шариат. Закон жизни мусульман. - М.: Леном, 1999.

Коран. - М: Физкультура и спорт, 1990.

Краснянский В.Э. Классификация правовых систем // Правоведение. 1969. № 5.

Крашенинникова Н.А. Индусское право: История и современность. М., 1982.

Куценков А.А. Эволюция индийской касты. М., 1983.

Медушевский А.Н. Сравнительное конституционное право и политические институты.

Курс лекций. - М.: Высшая школа экономики, 2002. Гл. 6, 7, 9, 10.

Мисроков З.Х. Адат и Шариат в российской правовой системе: Исторические судьбы

юридического плюрализма на Северном Кавказе. - М.: МГУ, 2002.

Муромцев Г.И. Конституции арабских государств. М., 1982.

Мусульманское право (структура и основные институты). - М.: Юридическая литература,

1984.

Мусульманское право. Шариат и суд. Ташкент, 1911.

Пелевин М.С. Брачно-семейное и наследственное право Исламской Республики Иран.-

СПб.: СПбГУ, 1998.

Правовые системы стран мира. Энциклопедический справочник под ред. А.Я. Сухарева. -

М.: Норма, 2003.

РодионовМ.А. Ислам классический. - СПб.: Петербургское востоковедение, 2001.

Саидов А.Х. Юридическая география мира. М., 1993.

Сюкияйнен Л.Р. Шариат и мусульманско-правовая культура. - М.: Институт государства и

права РАН, 1997.

Цмай В.В. Регулирование семейно-брачных отношений мусульман правом личного

статуса. - СПб.: СПбГУАП, 2000.

Черноков А.Э. Введение в сравнительное правоведение: Учебное пособие. – СПб.:

ИВЭСЭП, Знание, 2004, с. 118-147.

ТЕМА 7:

Традиционные правовые семьи.

Раскрыть следующие понятия: ли, фа, рицу, рё, гири, обычай, правовой обычай,

обычное право.

1. Дальневосточная концепция права

Согласно традиционным китайским представлениям правитель получает от Неба

право на осуществление власти (тянь-мин). Однако, Небо может сменить правителя (го-

мин). Власть должна осуществляться достойным, который обладает справедливостью (дэ).

Небо, действуя через посредство этического рычага, регулирует нормы бытия, отклонения

от которых им решительно пресекаются. Согласно традиции «Если кто-нибудь совершит

небольшой проступок, но это не случайность, а преднамеренное действие, направленное

против принятой нормы, то, хоть бы этот проступок был незначителен, нельзя не казнить

виновного; если нарушение серьёзное, но случайное и непреднамеренное, то, если

виновный безоговорочно признал свою вину, его можно не казнить». Можно отметить

сильное стремление подчеркнуть преемственность, традиционность норм права.

Выделяется естественное право – установления Неба, его воля, в духе которой должны

формироваться отношения в семье и поддержание, воспитание которых является

обязанностью правителя и чиновников. Кроме того, санкционированное этической

нормой (Небом) естественное право превалирует над правом позитивным. Это

подтверждается тем, что намерение, т.е. этическая позиция правонарушителя важнее

преступления как такового. Нарушение этико-политических и социальных норм

приравнивалось к преступлению.

Китайская традиция сформулировала несколько основных постулатов политической и

правовой культуры:

1. Управление государством осуществляется по мандату Неба, а в качестве критерия

смены этого мандата выступает этический детерминат, реализующийся в форме

обладания сакральной благодатью (дэ), которая может накапливаться и иссякать на

протяжении династического цикла.

2. Управлять государством должны мудрецы, обладающие дэ. При этом способ

передачи власти не имеет большого значения.

3. Правитель обязан быть справедливым и старательным, заботиться о благе

подданных и являться моральным эталоном для всех.

На протяжении практически всей истории Китая сосуществовали и боролись друг с

другом два основных направления: конфуцианство и легизм, предлагавшие собственно

видение права и государственности. Основное внимание и главные усилия Конфуция

(551-479 гг. до н.э.) были направлены на отработку эталона высшей морали, должного

поведения, на создание идеала совершенного человека. Совершенный человек должен

основывать своё поведение и поступки на нормах обязательного и чётко расписанного

ритуала (ли), который необходимо знать в совершенстве; также было необходимо

обладать добродетелью (дэ), гуманностью (жень), чувством долга и справедливостью (и).

Суть социального порядка Конфуций видел в том, чтобы в обществе всё было прочно и

стабильно, чтобы все находилось на своих местах и каждый знал свои права и

обязанности. Этот принцип был направлен на укрепление устоев и восстановление

формализации отношений, опираясь при этом на ритуал. Этот ритуал (ли) выступает в

качестве основы правосознания. То, что соответствует ему – соответствует

справедливости, правде, праву, санкционированным в конечном счёте волей Неба и

нормами истинного пути (дао). Небо и Дао как высшие источники естественного права

формируют с помощью этических постулатов основные нормы поведения и правового

регулирования. Основная функция этих правил заключается во всеобъемлющем

социальном контроле и повседневном регулировании поведения. Этого, по мнению

Конфуция, вполне достаточно для нормального существования общества и государства.

Отсюда можно сделать вывод о том, что право активно проявляет себя только при

нарушении ритуала и выступает в качестве меры наказания. Этим можно объяснить и

сохранившееся до наших дней нежелание основной массы населения Китая разрешает

свои споры в государственных судах. Вторым направлением традиционной китайской

политико-правовой мысли был уже упомянутый легизм (школа законников). Его

возникновение связано с именем крупнейшего администратора Шан Яна (400-338 гг. до

н.э.). он создал концепцию государства как гигантской всеохватывающей машины

принуждения. Не столько закон, сколько государство выступает у Шан Яна высшим

смыслом деятельности. Закон же в форме системы наказаний – это средство достижения

высшей цели. Достигнуть же её можно только введением системы жёстких регламентов,

за невыполнение которых должны следовать суровые санкции. Мощная

государственность, проникающая во все сферы жизни личности, признаёт за правом

только его императивность, общеобязательность. Цель наказаний – внушение уважения к

закону.

Следует отметить, что система традиционного китайского права (в основном

уголовное и административное законодательство) может быть сведено к наказанию за

проступки. Для правового мышления китайцев характерна уверенность в существовании

правовой нормы, санкционированной Небом и Дао, причём эта норма является для них

необходимой и достаточной. Особенностью правопонимания является то обстоятельства,

что нормы обычного права были воплощены в форме ритуальных и церемониальных

представлений и предписаний, санкционированных не религией, а рациональными

соображениями.

Первые правовые акты в Китае возникли в 8 в. до н.э. Свод законов впервые был

составлен в 3 в. до н.э. и состоял из 6 глав («Фа цзин»). В эпоху династии Хань (206 г. до

н.э. – 220 г. н.э.) сложилась система уголовных законов («люй»), которые были не просто

ядром традиционного законодательства, но и составляли его большую часть. Кроме

уголовных законов возникла система вспомогательных статутов («лин»), которые

дополняли законы «люй». Уголовные законы считались стабильным наследием

предшествующих императоров, а статуты «лин» введены последующими правителями.

Первым китайским кодексом, полностью дошедшим до нашего времени, является кодекс

династии Тан – «Тан люй шу и» (Уголовный кодекс Тан с комментариями и

разъяснениями). В 10 в. китайское законодательство становится чётко

структурированным. Например, кодекс династии Сун – «Сун син тун» (Собрание

уголовных законов династии Сун) состоял из 213 разделов («мэн»), сгруппированных в

отдельные главы – «цзюани». В начале каждой главы было помещено наименование

статей и после текста каждой статьи были введены дополнения, которые включали

выдержки из императорских указов. Независимую от кодексов группу законов составили

административные статуты «лины», устанавливающие социальные нормы и стандарты, а

также регулировавшие деятельность администрации. «Лины» не устанавливали

уголовного наказания за их нарушение. Отдельную группу норм составляли правила

индивидуального характера «гэ», устанавливавшие размер или количество чего-либо.

Особую группу образовывали правила ритуального поведения «ши».

Особенностью традиционного китайского права было чёткое законодательное

закрепление личного статуса человека. Население было поделено на две группы: лично-

свободных и лично-несвободных. Лично-свободные в свою очередь образовывали две

категории:

- обладающие чиновничьей должностью и служебным рангом («гуань»);

- простые люди, земледельцы («байсин»).

Наиболее развитой частью правовой системы Китая было уголовное право.

Преступным признавалось действие, запрещённое законом во время его совершения под

страхом наказания. Совершение преступления нарушало не только действующий

социальный порядок, но и всеобщий космический порядок. Источником преступления

было нарушение общественного порядка, установленных норм общественного поведения.

Преступления могли быть как преднамеренные, так и совершённые по ошибке.

Преднамеренный или непреднамеренный характер преступного действия детально

разбирался кодексами, которые выделяли умысел, составление плана совершения

преступления, преднамеренность, намерение, небрежность, неосторожность и ошибку.

Преступным считалось как общественно опасное действие, так и бездействие, когда кто-

либо «должен был сделать и не сделал». Традиционное китайское право при определении

того или иного характера действия преступным или непреступным признавало законные

действия и необходимые действия. Однако закон не признавал права на необходимую

оборону. Наиболее серьёзными были преступления, называвшиеся «десять зол». Они

разрушали установленный социальный порядок и подрывали моральные устои общества.

К ним относились:

- заговор о мятеже против государя;

- великое непокорство, бунт;

- заговор, бунт;

- неподчинение, непокорство, направленное против кровных родственников;

- несправедливость, порочность преступления, противоречащие естественному

порядку вещей (особо тяжкие преступления бытового характера);

- выражение великого непочтения (кража предметов культа и вещей

императора);

- выражение сыновней непочтительности, неуважения к родителям;

- несогласия, разногласия между кровными родственниками;

- несправедливость, неправедность (преступления, совершённые лицами,

связанными социальными нормами);

- кровосмешение.

Среди преступлений, совершаемых чиновниками, наиболее важным было деление

преступлений на две категории: публичного и частного характера. Закон указывал, что

«Преступлением частного характера называется преступление, не связанное с

потребностями общественного дела, а совершённое по личной склонности и в личном

интересе преступника». В свою очередь «Общественным преступлением называется

допущение преступного деяния в процессе исполнения дела общественного характера, но

при отсутствии искажения дела, допущенного в личном интересе». Общественными

преступлениями признавались те, которые совершались чиновниками в процессе работы

для правительства и при исполнении служебных дел, но при отсутствии личной корысти и

действий преднамеренного характера.

Основными видами наказания были:

- наказание тонкими палками (5 степеней);

- наказание толстыми палками (5 степеней);

- каторжные работы (5 степеней);

- ссылка (3 степени);

- смертная казнь (2 степени).

Для чиновников принялось дополнительное наказание

разжалование. Отметим при этом, что от любого наказания можно было откупиться.

Мера ответственности лица в случае совершения им преступления против родственника

или при привлечении данного лица к ответственности за родственника определялась его

местом в системе родства. Это место фиксировалось установленными законом сроками

ношения траура в случае смерти родственника, который был объектом или субъектом

преступления. Закон устанавливал следующие сроки:

- трёхгодичный траур, который носили дети по родителям и жёны и наложницы

по мужу;

- годичный траур, который носили по прямым предкам и по жене;

- девятимесячный траур, который носили друг по другу прямые родственники по

делу;

- пятимесячный траур, который носили друг по другу прямые родственники по

прадеду;

- трёхмесячный траур, который носили друг по другу прямые родственники по

прапрадеду.

При наказаниях с учётом родства важным было понятие «совместного проживания».

Закон указывал, что «совместно проживающими называются лица, имеющие общее

имущество и проживающие вместе, независимо от совместной или различной их

регистрации в списках населения». Родство определяло наличие такого

основополагающего принципа традиционного китайского права как

взаимоукрывательство родственниками друг друга в случае совершения одним из них

преступления. Право на взаимное укрывательство имели члены семьи и проживающие

вместе родственники степени девятимесячного траура и более близкие. В традиционном

китайском праве также оговаривался порядок действия законов. Например, в ст. 45

Законов Великой династии Мин (14-17 вв.) говорится о том, что действие «всех законов

начинается со дня их опубликования, если преступление имело место ранее, одинаково

выносить приговор за него согласно новым законам». Кроме того, допускалось

применение аналогии закона. Тот же источник в ст. 46 гласит: «Тексты всех законов и

декретов не исчерпывают существа всех дел. В случае вынесения приговора при

отсутствии официальной статьи следует, ссылаясь на сравнительно близкий закон и

приведя в соответствие предполагаемое наказание с совершённым преступным деянием,

вынести предварительное решение о квалификации преступления и довести его до

сведения Ведомства наказаний, с тем, чтобы оно по рассмотрении и утверждении его

доложило о нём императору».

Говоря о гражданском праве традиционного Китая, следует отметить следующие

моменты:

1. Брак не был личным делом тех, кто вступал в него; он заключался старшими

представителями двух семей. Религией брак не регулировался, он был лишь соглашением

двух сторон, признанным властями. Закон определял два момента, которые означали

имеющееся согласие семьи девушки на заключение брака, а именно: