Лекции - Сравнительное правоведение
Подождите немного. Документ загружается.
Juris Civilis, составленные Бартоло, использовались в судах в качестве самостоятельного
источника права.
3. Во Франции территория страны в правовом отношении делилась на две части. На
Юге господствовало римское право, а в судах в качестве источников права
использовались Corpus Juris Civilis и комментарии к нему, составленные из трудов
множества юристов. На Севере основой права выступали обычаи (кутюмы). Римское
право преподавалось в Орлеане и Париже. Юристы-практики активно влияли на
применение обычаев, так как суды могли вносить решения, руководствуясь собственным
усмотрением.
4. В Германии власть покровительствовала университетам, вследствие чего
профессиональные юристы постепенно вытеснили непрофессионалов из судов шеффенов.
В 1495 году был образован общеимперский суд, половина судей которого состояла из
юристов, а другая половина из лиц, знакомых с системой римского частного права. При
внесении решений и приговоров суд руководствовался общим правом Империи, т.е.
Corpus Juris Civilis. Он действовал непосредственно до осуществления кодификации 18
века (Кодекс Максимилиана Баварского 1756г. и Прусское земское Уложение 1794 г.).
В результате образования централизованных национальных государств было создано
развитое законодательство. Необходимость регулировать отношения между человеком
и государством, основанная на развитии естественного права, привела к формированию
публичного права, основной целью которого является обеспечение гармонии и согласия в
обществе, баланс интересов личности, коллективов, общностей и общества в целом,
стабильность государства и его институтов, устойчивость основ экономического и
социального развития. Римское право практически не затрагивало эту сферу.
Прежде всего обратим внимание на возникновение конституций в конце 18 в., в
которых закреплялась система государственной власти и таким образом формировались
основы правовой государственности. Развитие юридической техники в университетах
привело к непосредственному их участию в правотворческой деятельности государства.
Настоятельно пропагандировалась и была необходима кодификация накопленного
правового материала. В юридической науке возник синтез идей естественного права,
права университетов и римского права. Это привело к укреплению свободы личности. В
начале 19 века один за другим создавались кодифицированные правовые акты
(Гражданский Кодекс Франции 1804г., Уголовный Кодекс Франции 1808г., Австрийское
Гражданское Уложение 1811г.). Право с этого периода стало национальным. Активное
законотворчество привело к возникновению юридического позитивизма – научного и
практического направления, исходящего из первичности позитивного права (нормы права,
санкционированной или непосредственно принятой государственной властью).
Осуществление кодификации способствовало возникновению нескольких научных
школ в европейской юриспруденции:
- Галльская – углублённое изучение истории права и его традиций.
- Итальянская – ориентация на практическое применение правовых норм.
- Германская (школа пандектистов) – детальное исследование Пандект (Дигест),
которые являются основной частью Corpus Juris Civilis, а также анализ текстов
нормативных актов.
2. Источники романо-германской правовой семьи
Говоря об источниках романо-германского права, следует выделять:
1. Законы, состоящие из следующей иерархически построенной системы:
- конституция;
- конституционные законы;
- органические законы;
- простые законы;
- кодексы;
31
- подзаконные акты (регламенты и декреты);
- административные циркуляры – нормы, установленные органами
исполнительной власти и ими же применяемые.
Романо-германской правовой семье присуще развитое толкование норм права (закона).
Выделяются следующие виды толкования:
- Экзегетическое (буквальное) толкование.
- Школа «юриспруденции интересов» (Р. Иеринг), развивающая телеологическое
(целевое) толкование закона.
- Школа свободного права, с точки зрения которой свобода действия толкователя
права относительна. Согласно этому направлению толкование может осуществлять суд
общей юрисдикции.
2. Обычай – правило, в котором закреплено то, что сложилось в результате длительной
общественной практики. В настоящее время существует два основных подхода к оценке
роли обычая в романо-германской правовой семье.
- Представители французской догматической юриспруденции считают обычай
устаревшим и, исходя из того, что он действует тогда, когда закон прямо отсылает к нему.
- Представители немецкой юриспруденции исходят из равноправия обычая и
закона в качестве источников права. В этом прослеживаются идеи исторической школы
права (Гуго, Савиньи, Пухта), согласно которой само право возникает спонтанно из
обычаев и традиций народа и тем самым выражает «дух народа». Законодатель же должен
уловить этот «дух» и выразить его в позитивном праве. В немецкой юридической науке
выделяются три варианта применения обычая:
А. secundum leget (в дополнение к закону). Это использование принципов
естественного права, справедливости и добрых нравов;
Б. praeter leget (кроме закона). Сфера применения в судебной практике крайне
ограничена и само применение возможно только в случае отсутствия позитивного права;
В. adversus leget (против закона). Обычай действует при противоречии с
нормативными актами, если они вышли за пределы своей сферы. Подобное применение
обычая возможно только судом.
3. Судебная практика. Согласно конституционному законодательству судьи
независимы и подчиняются только закону. Они не связаны предыдущими решениями по
аналогичным делам, однако поощряется единообразие судебной практики. Например, в
ст.1 Гражданского Кодекса Швейцарии говорится о том, что при отсутствии закона и
обычая судья должен решить дело на основании такого правила, которое он установил,
если он был законодателем, следуя традиции и судебной практике. Суд не должен призван
применять закон и толковать его, но и имеет право создавать первичные нормы. Однако в
ст.5 Гражданского Кодекса Франции говорится о запрете судьям выносить решения в виде
общего распоряжения. Нормы должны быть максимально конкретизированы. Издаются
многочисленные сборники судебной практики. Вместе с тем в романо-германской
правовой системе существует и прецедентное право в виде судебной практики
Государственного Совета во Франции и Федерального Конституционного Суда в
Германии.
При отсутствии кодификации общих принципов административного права судебные
решения играют гораздо более важную роль, чем в области частного права. Роль
судов более созидательна, поскольку они вырабатывают общие принципы и нередко
создают концепции правовых институтов, параллельные институтам частного
права и в то же время отличные от них. Во Франции административное право
медленно возникало из ничего, и основные черты административного права выработаны
системой судов административной юстиции, возглавляемой Государственным советом.
Широкой известностью и высокой репутацией пользуется французская
административная юстиция, созданная еще Наполеоном. Основное содержание ее
32
деятельности — решение споров, возникающих между гражданами и государственными
органами в связи с изданием этими последними управленческих актов.
Высшая инстанция в системе французской административной юстиции —
Государственный совет. В его функции входит, с одной стороны, рассмотрение апелляций
на решение территориальных административных судов, а с другой — рассмотрение
конкретных дел в качестве первой и последней инстанции.
Параллельное существование различных судебных систем создает проблемы
разграничения их юрисдикции. Для разрешения возникающих в этой связи споров
действует особый суд - Суд по конфликтам, имеющий в своем составе равное число судей
из Кассационного суда и Государственного совета. В случае равного разделения голосов
спор решает министр юстиции, но на практике это бывает редко. Судебное творчество
Государственного совета практически охватывает сегодня всю сферу
административного права».
Значительна роль судебной практики как источника административного права и в
других странах романо-германской правовой семьи: в Австрии, Бельгии, Италии и
Швейцарии. Во всех этих государствах, а также в ФРГ существуют особые судебные
системы административной юстиции, которой и подведомственны все споры
административно-правового характера.
В ФРГ разделение компетенции основано на различии частно- и публично-
правовых дел. Кроме особо оговоренных случаев, споры в сфере частного права
разрешаются обычными судами, а публично-правовые споры -административными
судами и, если они носят конституционный характер, конституционными судами.
Согласно § 13 Закона о судоустройстве (1950 г.) обычным судам предоставлены
полномочия разбирать все гражданско-правовые споры за исключением дел, переданных
законом в ведение административных судов.
Общие административные суды в Германии организованы на трех уровнях:
административные суды первой инстанции, высшие административные суды земель
и федеративный административный суд как высшая инстанция. Суды независимы
от административных органов. Их юрисдикция основана на общем положении о том,
что они правомочны разбирать все публично-правовые споры неконституционного
характера за исключением тех, которыми по федеральному закону должен заниматься
другой суд. Если административный суд считает себя неполномочным рассматривать
дело, то обычные суды обязаны принять его к производству. То же правило действует и
тогда, когда дело переходит от общего суда к административному.
4. Доктрина. Данный источник права официально не признаётся, но существует
фактически. Роль трудов известных юристов нельзя недооценивать. Комментарии к
действующему законодательству оказывают определённое влияние на законотворчество и
судебную практику.
5. Общие принципы права. Они используются в виде:
- общих формул закона (отсылка к принципам естественного права);
- общих принципов, не предусмотренных законом (Злоупотребление правом, а
также отношения, требующие правового регулирования в период действия режима
чрезвычайного положения). Например, в испанском гражданском законодательстве
действуют правила о том, что обман уничтожает все юридические последствия действия, а
также, что нельзя оспаривать последствия действия, совершённого самим собой и к своей
же собственной выгоде (ст.6 ГК Испании).
2. Основные черты романо-германской правовой семьи
1 Глубоко укоренена в римском частном праве, сформировалась под его влиянием и
сохранила многие его атрибуты. Историческое начало этой правовой системе положено
принятием Кодекса Юстиниана 523-534 гг. Сильное влияние римского частного права на
33
данную систему сохраняется до сегодняшнего дня. Все ее основные институты,
концепции, фикции, приемы, лексика и структура материального права основаны на
римском праве. Долгое время эта правовая система существовала в форме доктрины
ученых и решений судов и не знала национальных границ. Она существовала также в виде
общего цивильного права всей Европы, которая вошла в римскую империю. Данная
правовая система завершила свой длительный процесс развития кодификацией в виде
Французского Гражданского кодекса 1804 г., что и ознаменовало начало печального
процесса «национализации» Романо-германского цивильного права
2. Доктринальность и логичность. Это объясняется тем, что она формировалась под
влиянием ученых-цивилистов. Этот фактор объясняет систематизированность, научную
организованность, логичность и теоретичность этого права. Настоящими героями
континентального права являются ученые-профессора, а не практики, иногда его
называют профессорским правом. Именно эта особенность противопоставляет Романо-
германское право англо-американскому, которое формировалось под влиянием
королевских судов Вестминстера, что объясняет прагматичность, практичность,
стихийность и близость к реальной жизни англо-американского права
3. Склонность к кодификации как форме упорядоченности права. Во всех странах
Романо-германского права кодифицированы основные отрасли материального частного и
процессуального права, но лишь некоторые отрасли материального публичного. Так,
например, во Франции основными считаются Гражданский кодекс 1804 г, Гражданский
процессуальный кодекс 1806 г., Коммерческий кодекс 1807 г., уголовный кодекс 1810 г. и
Уголовно-процессуальный кодекс 1810 г. кроме этих кодексов Наполеона во Франции
существуют многие другие отраслевые кодексы.
4. Подход к структуре материального права. Испытывая сильное слияние римского
права на его формирование, Романо-германское право делит материальное на публичное и
частное, а внутренне частное право – на гражданское и коммерческое; международное
частное право является третьим компонентом частного права. Эта система не только
подразделяет материальное право на публичное и частное, но и признает принцип
дуализма частного права.
5.-Повышенный статус, который она предоставляет частному праву в отношении
публичного права, т.е. принцип первичности частного права и вторичности
публичного права. Исторически Романо-германское право сделало ударение на частное
право. Не случайно, что данная правовая система имеет корни именно римского частного
права, а не римского публичного права. Долгое время эта правовая система
стимулировала заниматься проблемой частного права только юристов, в то время как
публичное право считалось предметом изучения не только юристов, а философов,
социологов и политологов. По этой причине во французском праве в понятие частного
права входит не только гражданское, коммерческое и международное частное право, но и
уголовное и даже гражданское процессуальное право. В системе Романо-германского
права частное право считается предопределяющим. Традиционно в системах
континентально-европейского права частное право более развито и более совершенно, чем
публичное право. Данная особенность противопоставляет романо-германское право
англо-американскому общему, где ударение традиционно делалось на публичное право.
6. Материальное право считалось важнее процессуального права, т.е. принцип
первичности материального права и вторичности процессуального права. Исходя из
этого превосходства материального права над процессуальным, данная система уделяла
последнему незначительное внимание. В отличие от этой философской позиции в
системах общего права действовал принцип превосходства процессуального права над
материальным.
7. Законодательство считается высшим источником права, т.е. принцип
первичности законодательства (господства закона) и вторичности судебной
практики. Т.к. законодательство выражает волю законодателя как высшего органа
34
власти, оно стоит выше судебного решения, которое в континентально-европейской
правовой традиции является не нормативным источником права, а лишь
вспомогательным. В противоположность принципу господства закона в Романо-
германском праве, в традиционном общем праве судебный прецедент стоял выше
законодательства и играл главенствующую роль по отношению к законодательству.
Следует отметить, что со временем наблюдается смягчение в позиции и Романо-
германского, и англо-американского общего права по данному вопросу. Так, например, в
некоторых системах Романо-германского права (в Германии и Испании) судебный
прецедент является нормативным источником права; в некоторых странах общего права (в
США) законодательство, которое не противоречит Конституции США, обладает высшим
авторитетом, чем судебное право.
8.- Теория господства права, проявляющаяся в форме повышения роли государства в
обществе (усиление государства) и превращения многих аспектов общественных
отношений в правоотношения. Согласно этому принципу этатизма (т.е.
преувеличенного понимания роли государства в обществе) роль государства в
регулировании общественных отношений приобретает возрастающее значение; право
выступает в качестве лучшего способа установления четких норм поведения в обществе;
«рука» государства проникает глубоко в личную и деловую жизнь гражданина. Подобное
усиление роли государства и повышение значимости государства в обществе
соответственно сужает сферы личной автономии и зоны общественной жизни, где не
должно чувствоваться присутствие государства.
9. В сфере уголовно-процессуального права действует принцип инквизиции, т.е.
тотального отрицания принципа состязательности. Главными признаки этого
инквизиционного процесса являются следующие: либеральное правило относительно
допустимости всех доказательств, имеющих значение для дела; субъективный стандарт
доказывания, согласно которому вина подсудимого должна быть доказана «до
внутреннего убеждения» судьи; предоставление государственному обвинителю права
обжаловать оправдательное решение суда первой инстанции по делу; фактический
пересмотр решения суда первой инстанции в суде апелляционной инстанции;
допустимость рассмотрения гражданского иска тем же судом, который рассмотрел
соприкасающееся уголовное дело, возникающее из одного и того же факта.
10.- В области гражданского процессуального права система Романо-германского права
проявляет еще одну историческую особенность. Хотя здесь действует принцип
состязательности, особенность этого процесса в отличие от аналогичного состязательного
процесса в системе общего права заключается среди прочих в том, что здесь
присутствуют следующие признаки:
-эпизодичность судебной стадии процесса;
-инквизиционный характер досудебной стадии процесса; инквизиционный метод допроса
на стадии судебного слушания,
-допустимость отложения начатого разбирательства дела для того, чтобы дать сторонам
возможность собрать дополнительные доказательства по делу, в этом случае новое
разбирательство дела после его отложения начинается сначала;
-субъективный стандарт доказывания;
-неприменение института суда присяжных при рассмотрении фактических аспектов дела;
- применение института судебного поручения как способа досудебного собирания
доказательств в другом городе или районе;
- фактический пересмотр решения суда первой инстанции в суде апелляционной
инстанции; правило, согласно которому проигравшая сторона оплачивает не только свои,
но и все расходы выигравшей стороны;
- право суда выйти за пределы исковых требований в своем решении;
35
- правило, согласно которому протокол судебного заседания должен отражать не дословно
все, что было сказано в ходе судебного разбирательства, а лишь все существенные
моменты разбирательства дела и т.д.
11.- Своеобразность структуры высшего звена судебных органов является еще одной
особенностью системы Романо-германского права. Во всех этих странах имеется
множество верховных судов. Так, например, во Франции действует три верховных суда –
Верховный суд общей юрисдикции, Верховный административный суд, Верховный
конституционный суд, надзирающий за законами парламента. В Германии существует 6
верховных судов, в их числе 5 отраслевых верховных судов и один Федеральный
конституционный суд. конфликт между федеральными верховными судами общей
юрисдикции в Германии разрешается Общим сенатом верховных судов. В отличие от этой
практики во всех системах англо-американского общего права существует лишь одна
судебная пирамида, во главе которой стоит единственный верховный суд, которому
подведомственны уды как суды специализированные, так и общей юрисдикции.
12.- В связи с этой особенностью замечается еще феномен, который присутствует только в
странах Романо-германского права, а именно система административного контроля
министерства юстиции над судами. В странах англо-американского общего права в
отношении судебной власти осуществляется принцип независимости суда во всех четырех
значениях этого принципа: структурном, материальном, кадровом и профессиональном. В
странах континентально-европейского права также признается принцип независимости
суда, но дух этого принципа нарушается, особенно в отношении материальной, кадровой
и профессиональной независимости судебной власти. Так, например, несмотря на
существующий принцип разделения властей и провозглашение принципа независимости
суда, в странах Романо-германского права административный контроль министерства
юстиции над судами проявляется в таких формах, как наделение министерства юстиции
правом на проведение аттестации судьи, осуществление контроля за кадровой политикой
судов, проведение программ по повышению квалификации судьи и т.д. Во многих странах
Романо-германского права тесное сотрудничество между судами и министерством
юстиции дополняется тем, что часто министерство юстиции и один из верховных судов
(обычно это верховный суд общей юрисдикции) расположены в разных крыльях одного
здания, что абсолютно немыслимо в системе англо-американского общего права. Иными
словами, в системе континентально-европейского права министр юстиции является не
только главой прокуратуры, но и начальником судей. В системах англо-американского
общего права, наоборот, министр юстиции является лишь главой прокуратуры. В Англии
вообще нет министра юстиции.
13.- Романо-германская правовая традиция характеризуется специфической формой
правового мышления, а именно дедуктивным и абстрактным мышлением. Этим
Романо-германское право отличается от системы индуктивного конкретного мышления в
странах англо-американского права.
14. Своеобразная структура судебного решения также отличает Романо-германское
право от англо-американского. В то время как опубликованное судебное решение в
странах англо-американского права традиционно состоит из 15 структурных компонентов,
структура опубликованного судебного решения в странах континентально-европейского
права характеризуется анонимностью автора решения судов, неразглашением особого
мнения судьи, анонимностью сторон и участвующих в деле адвокатов.
15.- Своеобразность употребляемых юридических фикций составляет еще одну
особенность Романо-германского права.
16.- Специфическая юридическая терминология также отличает Романо-германское
право от англо-американского.
17. Антиформализм права, т.е. нетерпимость к лишней формальности права,
противопоставляет Романо-германское право англо-американскому.
36
18.- Специфическая правовая идеология является еще одной особенностью Романо-
германского права и сводится к принципу коллективизма, т.е. подчинению интересов
гражданина интересам общества.
4. Основные отрасли права
Современное романо-германское право по своей структуре подразделяется, во-первых,
на публичное и частное право, а, во-вторых, на отдельные отрасли законодательства. К
сфере публичного права относится конституционное, административное и уголовное
законодательство. Во Франции сильно развита административная юстиция, основанная на
деятельности Государственного Совета и подчинённых ему административных
трибуналов. В Германии значительная роль принадлежит Федеральному
Конституционному Суду, решения которого обязательны для всех субъектов права. В
свою очередь к частному праву относятся гражданское, семейное, трудовое
законодательство. По отношению к гражданскому праву возможно существование двух
основных подходов:
1. Концепция единого гражданского права (Италия), при которой в гражданском
кодексе содержится общая часть. Компромиссным вариантом является ГК Нидерландов,
содержащий в общей части только вопросы, посвящённые имущественным правам.
2. Сосуществование гражданского и торгового права (Германия и Франция). Отметим
также, что Гражданский Кодекс Франции не содержит общей части, а построен по
институционной системе, восходящей к Институциям Гая (деление правового материала
на разделы: Лица; Вещи; Обязательства).
Нормы романо-германской правовой системы основаны на общем понятии и должном
поведении. Степень обобщённости норм очень высока. По своей структуре нормы состоят
из гипотезы, диспозиции и санкции. Кроме того, возможно деление правовых норм на
первичные (законы) и вторичные (подзаконные акты).
Рассмотрим кратко системы права некоторых стран Романо-германской правовой семьи:
Так во Франции отраслями публичного права являются:
- конституционное право, регулирующее вопросы, касающиеся формы и структуры
государства, организации государства, его верховных органов и парламента,
исполнительной власти и участия граждан в правительстве;
- административное право, включающее в себя нормы, регулирующие
организацию государственных органов, не решающих чисто политические и судебные
вопросы, и условия, в которых государственные органы осуществляют свои права и
налагают обязанности на нижестоящих;
- финансовое право, регулирующее государственные расходы и доходы
(налогообложение, займы, денежное законодательство);
- международное публичное право.
Частное право во Франции включает в себя:
- собственно гражданское право;
- торговое право, включающее и морское право;
- гражданское процессуальное право;
- уголовное право.
Имеются особые отрасли права, где нормы публичного и частного права, по
существу, тесно переплетаются. Наиболее важными из них являются:
- трудовое право;
- сельскохозяйственное право;
- законы о промышленной собственности и авторское право;
- воздушное право;
- лесное право;
37
- горное право;
- страховое право;
- транспортное право;
- международное частное право.
Международное частное право определяет положение иностранцев, рассматривает
коллизии прав и юрисдикции в гражданских делах. Хотя международное частное право
традиционно считается составной частью частного права, некоторые затрагиваемые им
вопросы, например определение национальности, по сути своей являются частью
публичного права.
Гражданское процессуальное право и уголовное право иногда выделяются как
санкционирующее право, так как они обеспечивают проведение в жизнь норм частного
права. Эта традиционная точка зрения оспаривается некоторыми учеными, которые
относят определенные отрасли — торговое, морское, сельскохозяйственное, воздушное,
трудовое право, законы о социальном обеспечении и так называемое санкционирующее
право (уголовное и гражданское процессуальное право) к отдельной группе «смешанных
прав». Существует и другая точка зрения, согласно которой гражданское процессуальное
право больше связано с публичным, нежели с частным правом.
В ФРГ разделение между частным и публичным правом было выражено несколько
слабее, чем во Франции, что, в частности, находит свое отражение в иной, чем во
Франции, организации и компетенции органов общей, административной и
конституционной юстиции. Но в общих чертах схема схожа. Так в немецкой юридической
науке отраслями публичного права принято считать:
- конституционное право,
- административное,
- налоговое,
- уголовное,
- уголовно-процессуальное,
- гражданское процессуальное право,
- церковное право,
- международное публичное право.
Право, регулирующее отношения между государственными органами, называется также
государственным правом.
Частное право в ФРГ разделяется на:
- собственно гражданское право, содержащееся в гражданском кодексе и во
вспомогательных законах,
- и особую часть частного права, в эту часть входят торговое право, законодательство о
компаниях, законы об оборотных документах, авторское право, законы о конкуренции
(включая патенты), торговые знаки и модели, международное частное право.
Трудовое право иногда считается составной частью частного права, но в большинстве
случаев, его относят к области , которая не соответствует ни частному, ни публичному
праву.
В большинстве европейских стран классификация отраслей права напоминает
германскую (Швейцария, Испания, Австрия). Италия, Бельгия придерживаются
французской схемы, как и Нидерланды, где, впрочем, делается оговорка: гражданское
процессуальное право и законы о несостоятельных должниках составляют формальную
часть частного права в отличие от субстантивной части частного права, куда входят
38
собственно гражданское и торговое право. Одно из значительных отличий публичного
права от частного состоит в том, что большая часть частного права
кодифицирована, тогда как публичное право состоит по большей части из
конституционных законов и иных законов, не носящих характера кодификации.
Усилившаяся административно-правовая активность государственных органов
затронула такие отношения, которые ранее находились в исключительном ведении
частного права. Так, в области аграрных отношений административно-правовое
регулирование оказывает значительное воздействие на использование собственности (или
долгосрочной аренды) путем введения земельного зонирования, принудительных
сервитутов, ограничения инвестирования средств, установления квот на продукцию и
другими путями. Произошло о вторжение государства в область договоров — ранее
вотчину частного права. Появился институт обязательного договора, заключенного по
предписанию государственных органов. Условия обычного договора также могут в ряде
случаев устанавливаться и предписываться административным актом, как в случае
установления цен и квот.
Одновременно с проникновением публичного права в сферу частного права
расширение круга государственных обязанностей, особенно в области социальных и
коммунальных услуг, породило обратную тенденцию — применение институтов и средств
частного права при выполнении публично-правовых действий.
Соотношение общего и особенного в национальных правовых системах
стран романо-германской семьи можно увидеть и на примере соотношения
гражданского законодательства и трудового права.
Общим для всех стран является то, что на первых этапах развития западного общества
трудовые отношения весьма кратко регламентировались несколькими статьями
гражданских кодексов (договор личного найма), и это открывало неограниченный простор
для «хозяйской власти». Предприниматель практически произвольно определял
длительность и условия труда, максимально эксплуатируя наемного рабочего. При этом,
однако, в большинстве стран романо-германской правовой семьи трудовое право не
кодифицировано, оно состоит из массы законов, декретов и установлений, касающихся
различных вопросов. Во Франции была предпринята попытка свести трудовое
законодательство в трудовой кодекс, но удалось это лишь частично, и поэтому то, что
здесь называют сегодня трудовым кодексом, представляет собой компилятивное собрание
разнообразных законодательных актов. Вместе с тем во Франции трудовой договор
исключен из числа гражданско-правовых, а соответствующие нормы ГК потеряли силу.
Иное положение в ФРГ и Нидерландах, где нормы гражданских кодексов о найме
труда до сих пор имеют практическое значение. Еще в большей степени это характерно
для Италии.
По-разному решается и вопрос о существовании наряду с гражданским правом
хозяйственного права.
Во Франции идея хозяйственного права родилась в результате вторжения государства
в экономическую деятельность после Второй мировой войны. Появление значительного
государственного сектора в народном хозяйстве, особенности организации и
деятельности национализированных предприятий, принятие долгосрочных
экономических планов — все это вызвало потребность в новой отрасли права,
«способной перегруппировать и синтезировать, свести воедино экономические аспекты
частного и публичного права». Однако до настоящего времени в этом отношении сделано
было немного.
39
В Германии идея хозяйственного права возникла после Первой мировой войны. В его
современном варианте оно охватывает ряд аспектов управленческой деятельности
государства в вопросах производства, торговли и кредитно-денежных дел и в этом
плане ближе к праву административному. Но и здесь общие принципы
административного права в кодификацию не попадают. Она охватывает федеральный
закон об административно-судебной процедуре (1960 г.), в основном правила
рассмотрения дел в административных судах.
По-разному решается национальными правовыми системами и вопрос о
соотношении гражданского и торгового права и соответственно Гражданского и
Торгового кодексов.
В большинстве стран романо-германской правовой семьи имеется отдельный торговый
кодекс: во Франции (1807 г.), Бельгии (1807 г.), Люксембурге (1807 г.), Испании (1829 г.;
перераб. — 1885 г.), Португалии (1833 г.; перераб. — 1888 г.), Нидерландах (1838 г.),
Австрии (1862 г.), Лихтенштейне (1865 г.), Германии (1897 г.), в Турции (1956 г.).
Вместе с тем, известны и исключения. Так, Швейцария отвергла идею отдельного
торгового кодекса, и соответствующие положения сосредоточены в Обязательственном
законе. Италия включила ранее действовавший Торговый кодекс (1882 г.) в новый
Гражданский кодекс (1942 г.). В Нидерландах в процессе недавней кодификации также
пришли к выводу о нецелесообразности отдельного торгового кодекса.
Наиболее существенные различия национальных правовых систем стран романо-
германской семьи прослеживаются в области административного права. Это
объясняется более тесной связью этой отрасли права со структурой органов
государственного управления в рамках управленческой компетенции, что значительно
варьируется в разных странах. Административное право больше зависит от политического
и социального динамизма общества, чем многие другие отрасли буржуазного права.
Наконец, не следует забывать и об очень широком масштабе отношений, охватываемых
этой отраслью права. Возникнув исторически как «полицейское право», призванное
обеспечить общественный правопорядок, оно получило затем в свое ведение почти все
сферы государственного управления. Особенно возросла роль административного права в
современных условиях.
Административное право почти повсеместно не кодифицировано. Даже в стране
классической кодификации — Франции — административное право никогда не было
должным образом кодифицировано. Здесь нет ничего, что напоминало бы наполеоновские
кодексы, а имеющиеся кодексы представляют собой сведение воедино законодательных и
регламентарных текстов, охватывающих, несмотря на то, что их число возрастает, лишь
ограниченную часть отношений, регулируемых административным правом, многие
разделы которого созданы судебной практикой.
Примерно таково же состояние источников административного права и в других
странах романо-германской семьи. Естественно, что многочисленность законов и других
актов порождает большее число различий и расхождений между отдельными странами,
чем строгая кодификация. Точно также можно сказать, что чем значительнее роль
судебной практики как источника права, тем больше правовые различия, ибо судебная
практика больше подвержена влиянию изменяющихся условий, чем стабильные
кодификации.
Контрольные вопросы:
1. Какова роль рецепции римского права в развитии романо-германской правовой семьи?
2. Какие обстоятельства способствовали укреплению юридического позитивизма в
европейских государствах?
40