Жидкова О.А., Крашенинникова Н.А. История государства и права зарубежных стран (часть 1)

Подождите немного. Документ загружается.

Глава 7. Право Древней Индии 107

злоупотребления, составление ложных приказов и пр. (ЗМ,

IX, 231—232).

Большая группа норм, входящих в общее понятие "на-

силие", касается преступлений против личности. Среди них

первое место занимает убийство, влекущее за собойсмерть

преступника. "Убийство убийцы — открытое или тайное —

никогда не является для убивающего грехом" — провозг-

лашено в ЗМ (VIII, 351). Самым тяжким преступлением

считалось убийство брахмана, сам же брахман не мог быть

наказан смертной казнью даже за убийство. В этом случае

он изгонялся из страны. Телесные повреждения рассмат-

ривались в шастрах в контексте оскорблений действием, к

числу которых Арт. относила, например, прикосновение,

замахивание, удар (Арт., III, 19(1). Наказание штрафом за

оскорбление действием варьировалось в зависимости от по-

следствий: было ли избиение с кровью или без крови или

"почти до смерти", была ли сломана рука или нога, выбиты

зубы, отрезаны уши, нос, потерял ли потерпевший способ-

ность говорить, двигаться, принимать пищу. В последнем

случае наряду со штрафом требовалось возмещение расхо-

дов на лечение (Арт., III, 19(12). Групповые побои влекли

удвоенную сумму штрафа для каждого преступника.

К оскорблению словом Арт. (III, 18(1) относила "поно-

шение, посрамление и угрозу", при этом учитывался пря-

мой и тайный смысл оскорбительного слова, а также соот-

ветствовало ли оно действительности, например, при ос-

корблении умалишенным, прокаженным. С этой целью при-

влекались показания лекарей, близких людей.

Как и жизнь, достоинство людей в шастрах расцени-

валось в зависимости от сословно-варновой принадлежнос-

ти. Если оскорбление словом или действием равного себе

по положению или представителя низшей варны наказы-

валось, как правило, штрафом (ЗМ, VIII, 276, 268 и др.),

то такое же преступление шудры в отношении дважды

рожденных влекло за собой телесное наказание, внушаю-

щее трепет, — отрезание языка, губ, рук, ноги, кастра-

цию (ЗМ, VIII, 270—280). "Ту часть тела, какой шудра уда-

рит брахмана, — провозглашает Арт. (III, 19(8), — следует

у него отрубить". Характерно, что в одном ряду с оскорб-

лением действием в Арт. рассматривается и повреждение

чужой вещи, и нанесение ударов чужому скоту (III,

19(23,26,27).

108 Раздел I. Государство и право стран Древнего Востока

Прелюбодеяние было одним из первых известных ша-

страм великих грехов и тяжких преступлений. В ЗМ нормы

о прелюбодеянии идут вслед за убийством. "Людей, домо-

гающихся чужих жен, царю следует изгонять, подвергать

наказанию, внушающему трепет" — гласит правило ЗМ

(VIII, 352). Все виновные в прелюбодеянии (которому в

шастрах дается очень широкая трактовка, включающая, в

частности, тайную беседу с чужой женой, услужливость,

заигрывание с ней, прикосновение к ее одежде и украше-

ниям и пр.) подлежат смертной казни. Характерно, что про-

ституция жены с согласия мужа не наказывалась (ЗМ, VIII,

362; Нарада, I, 183 и др.). Шастры не проводят различий

между прелюбодеянием и изнасилованием (лишение чести

девушки против ее воли) (ЗМ, VIII, 364). Это преступле-

ние влекло за собой телесное наказание, отрезание паль-

цев, если преступник был не равен по положению с потер-

певшей. Равный по положению отделывался высоким штра-

фом. Неверную жену, "обнаглевшую вследствие знатности

родственников", ЗМ рекомендовали затравливать собака-

ми (VIII, 3?1), а ее сожителя сжигать на раскаленном же-

лезном ложе. Наказывался мужчина за преступное сожи-

тельство со свободной женщиной, при этом учитывалось

ее социальное положение и была ли она охраняема или

нет. Если шудра сожительствовал с женщиной из высшей

варны, он подлежал кастрации.

Значительное место в шастрах занимали и имуществен-

ные преступления — кража, грабеж, которые рассматри-

вались как однопорядковые явления с преступлениями про-

тив личности, клеветой, прелюбодеянием, ибо имущество

в правосознании древнего индуса являлось как бы продол-

жением личности, было неразрывно связано с нею.

В имущественном плане рассматривалось, например,

положение женщины и жены. Отсюда частые ассоциации в

дхармашастрах прелюбодеяния и потравы поля (женщина

считалась воплощением поля, мужчина — семени (ЗМ, IX,

32—33). Характерно, что Яджнавалкья под тяжким пре-

ступлением понимает смертоубийство, а также уничтоже-

ние чужого имущества. В полном соответствии с этой логи-

кой "светская" Арт. (книга III, гл. 19) под единой рубрикой

"Оскорбление действием" помещает правовые нормы, ка-

сающиеся оскорбления словом или действием, нанесения

телесных повреждений, убийства, кражи, повреждения

Глава

Право Древней Индии 109

чужой вещи (в том числе деревьев), нанесения ударов и

ран чужому скоту и пр.

В шастрах проводятся, однако, четкие различия меж-

ду грабежом, или насильственными действиями присвое-

ния вещи в присутствии собственника, и кражей — в от-

сутствие собственника, к которой приравнивалось отрица-

ние получения чужой вещи на хранение и пр. (Арт., III,

17, (1,2). Наказание варьировалось в зависимости от сто-

имости похищенного и варновой принадлежности преступ-

ника.

"Собирание кореньев, плодов от деревьев, дров для

огня и травы для корма скота" не считалось преступлением

(ЗМ,

VIII, 339, 341).

Захват (грабеж) наиболее ценного имущества: крупно-

го рогатого скота, людей, домов, золота, по Арт. (III, 17(19),

влек за собой крупный штраф. По ЗМ похищение "родови-

тых людей, особенно женщин, так же как и лучших драго-

ценных камней" наказывалось смертной казнью,- захват же

коров — отсечением половины ноги (ЗМ, VIII, 323—324).

Из этого, как и из других примеров, можно сделать

вывод, что предписания Арт. носили в ряде случаев более

гуманный характер. Объясняется это видимо тем, что на-

казания, предусматриваемые Арт., имели более действен-

ный характер, чем в дхармашастрах, главной целью соста-

вителей которых было не строгое применение предписа-

ний о наказаниях, а предупреждение, предостережение

преступника о тех тяжких последствиях (часто самых не-

вероятных), которые его ждут. Угрозы излагались в ЗМ

даже в самой общей, декларативной форме, не сопряжен-

ной с конкретной санкцией.

Исчерпывающего перечня наказаний в шастрах нет. В

ЗМ (VI—II, 310) царю предписывалось обуздывать безза-

коние тремя мерами: заточением, заковыванием в цепи и

различными видами телесных наказаний. В другом месте в

перечень наказаний (ЗМ, VIII, 129) вошли замечание, вы-

говор, штраф, телесное наказание, смертная казнь. Но в

нем не упоминаются ни позорящие наказания: клеймение,

обритие головы и пр., ни изгнание из страны, касты, се-

мьи, которые в действительности применялись, о чем сви-

детельствуют другие шлоки.

В ЗМ различается простая (отрубание головы) и

квалифицированная (сажание на кол, утопление и пр.) смер-

110 Раздел I. Государство и право стран Древнего Востока

тная казнь (IX, 279), которая в ряде случаев могла быть

заменена уплатой высшего штрафа, т. е. 1000 пан (средний

штраф — 500 пан, низший — 250 пан), что ставило в не-

равное положение бедного и богатого преступника. К брах-

манам смертная казнь не применялась, к ней приравнива-

лась своеобразная гражданская смерть, связанная с пуб-

личным оглашением, клеймением, изгнанием из касты и

страны. Клеймение применялось и к представителям дру-

гих варн вместе с телесным наказанием и денежными штра-

фами (ЗМ, IX, 236, 237).

Регулирование брачно-семейных отношений. Брачно-

семейным и наследственным отношениям — "вечным дхар-

мам мужа и жены" — посвящен в шастрах ряд глав, в ЗМ

в основном главы III, IX, в Арт. — главы 3—7 книги III.

Все предписания "о дхарме мужа и жены" свидетель-

ствуют о приниженном, подчиненном положении женщи-

ны в древнеиндийском обществе, о сохранившихся здесь

еще в незыблемом виде больших, неразделенных патриар-

хальных семьях-кланах, в которых глава семьи обладал

огромной, почти неограниченной властью. В сфере семей-

ных отношений наиболее отчетливо проявилось влияние

социокультурных традиций, норм обычного права. Об этом

свидетельствует указание на восемь разноречивых форм

брака, которые были распространены в Индии и которые

шастры не могли не учитывать. Первые четыре, поощряе-

мые брахманами, сводились в основном к выдаче отцом

замуж дочери, "наделенной драгоценностями" (с опреде-

ленным приданым). Такова, например, форма, носящая

название "брахма" (ЗМ, III, 27), которая вместе с тремя

последующими ("дайва", "арша", "праджапатья") проти-

вопоставляется браку "асура" — покупки невесты, призна-

ваемому, но порицаемому наряду с браками по любви, без

согласия отца и матери ("пандхарва"), с похищением неве-

сты ("ракшаса") и с насилием над ней ("пайшача"). Все эти

формы сводились в результате к покупке невесты, буду-

щей работницы в семье. Не случайно в шастрах первые

четыре формы супружества предписывались брахманам и

кшатриям, вайшию и шудре предписывался брачный союз

с выкупом невесты. Брак с похищением невесты, заканчи-

вающийся, видимо, тем же выкупом, входящий в прямое

противоречие с другими его формами, — явный пережи-

ток первобытного общества.

Глава

Право Древней Индии 111

Таких противоречий, вызванных включением архаич-

ных норм обычного права, в шастрах было множество. Про-

возглашение, например, денной и нощной зависимости

женщины от мужчин (отца — в детстве, мужа — в молодо-

сти, сына — в старости) (ЗМ, IX, 2,3), соседствовало с

утверждением, что мать превосходит почтенностью отца в

тысячу раз (ЗМ, II, 145). В ЗМ можно найти следы полиан-

дрии, когда братья имели одну жену, ребенок которой счи-

тался сыном всех братьев (IX, 182).

Главным назначением женщины считалось рождение

и воспитание детей, прежде всего сыновей, на которых

падала обязанность совершать поминальные обряды по

умершим предкам. Потомство, как и скот, признавалось ос-

новным видом богатства. В силу этого законным отцом ре-

бенка считался муж матери независимо от того, кто им

был фактически. Женщина в данном случае приравнива-

лась к домашним животным, рабыням, потомство которых

принадлежало хозяину (ЗМ, IX, 52 — 55). Допускалась так-

же, хотя и считалась грехом, продажа жены и детей (ЗМ,

XI, 69). Продажа сыновей не влекла, как правило, обраще-

ния их в рабов. Подаренные и проданные в крайних обсто-

ятельствах сыновья (видимо, в бездетные семьи) получали

все права прямых родственников в новых семьях. Жена счи-

талась не только собственностью мужа, она составляла как

бы часть его самого. Не случайно даже проданная жена не

освобождалась от мужа (ЗМ, IX, 46), а право на нее в

представлении древнего индийца сохранялось и за умер-

шим мужем. Традиционные установки, пережившие века,

лежали и в основе запрещения повторных браков вдов (ЗМ,

IX, 64) и обычая самосожжения вдов на погребении своего

мужа ("сати").

В случае смерти бездетного мужа жена должна была

по требованию его родственников родить сына от деверя

или другого близкого человека (ЗМ, IX, 57—65), хотя эта

архаичная норма обычного права также лишь допускалась,

но не поощрялась и называлась в ЗМ дхармой, "свойствен-

ной животным" (IX, 66). Не поощрялось и многоженство

мужчин. Но муж мог привести в дом другую жену, если

первая не отличалась добродетелью, была привержена к

пьянству, была злобна или расточительна (ЗМ, IX, 80).

Обязанность жены — послушание и уважение мужа.

"Если жена не рожает детей, может быть взята другая жена

112 Раздел I. Государство и право стран Древнего Востока

на восьмом году, если рожает детей мертвыми — на деся-

том, если рожает только девочек — на одиннадцатом, но

если говорит грубо — немедленно" — записано в ЗМ (IX,

81). Штраф, предписанный женщине, непристойно ведущей

себя, мог быть заменен поркой розгами на торговой площади.

Это наказание усугублялось тем, что пороть женщину дол-

жен был чандал (неприкасаемый) (Арт., III, 3, (27—28).

Условия вступления в брак не запрещали (ЗМ, IX,

88), а скорее поощряли супружество несовершеннолетних,

хотя Арт. (III, 3(1) устанавливала для женщин возраст брач-

ного совершеннолетия 12 лет и 16 лет — для мужчин

Межварновые браки не поощрялись, но допускались,

когда муж принадлежал к более высокой варне, чем жена

(анулома), но строго запрещались браки женщин из выс-

ших варн с мужчинами низших варн (пратилома).

В полном соответствии с принципами индуизма развод

запрещался дхармашастрами, но разрешался Арт., если

супруги ненавидели друг друга или вследствие жестокого

обращения одного с другим (III, 3 (15—17). Арт., вопреки

запретам дхармашастр, допускала и повторный брак вдов.

Шастры, как правило, исключали женщин из списка на-

следников семейной собственности, так же как и изгоев,

больных, калек, слабоумных и пр., утверждали неравен-

ство наследственных прав детей, рожденных от жен раз-

личных варн. Так, сын шудрянки и дважды рожденного не

получал наследства, кроме того, что давал ему отец (ЗМ,

IX, 155).

Необходимо отметить, что правила наследования иму-

щества умершего шудры были менее строги, допускали,

например, к наследованию даже сына, рожденного от ра-

быни, если он был признан своим отцом (ЗМ, IX, 179). Лица,

лишенные наследства, могли рассчитывать только на по-

мощь в пропитании со стороны наследников. Особая соб-

ственность женщин (стридхана) после ее смерти могла пе-

реходить по наследству всем детям, в том числе и дочерям.

Судебный процесс. Судопроизводство подробно опи-

сывается как в Арт., так и в поздних дхармашастрах, при-

чем правила обвинительного по своему характеру процес-

Это социальное зло (браки несовершеннолетних), связанное с

религиозными установками, не изжито в Индии до настоящего вре-

мени.

Глава 7. Право Древней Индии 113

са и по уголовным, и по гражданским делам в основном

совпадали. Судебное дело начиналось с подачи искового

заявления и показаний в суде истца, затем ответчика (Арт.,

III, 1 (17). В зависимости от характера дела каждая из сто-

рон выставляла поручителей, гарантирующих исполнение

решения суда (в основном по долговым обязательствам).

Ответчик при этом не имел права выдвигать встречного

иска (обвинения), за исключением случаев рассмотрения

дела о ссорах, кражах, соглашениях торговцев. Рассмотре-

ние прекращалось, если ответчик признавал свою вину, в

противном случае ему давалась отсрочка для ответа: пер-

вый раз от 3 до 7 дней, второй (с целью поиска новых дока-

зательств) — полтора месяца. Истец должен был доказа-

тельно оспорить показания ответчика в тот же день, в про-

тивном случае он подлежал штрафу (Арт., III, 1 (17,27 и

др.). Бегство и истца, и ответчика от суда было равнознач-

но признанию вины.

Публичная состязательность, как необходимое усло-

вие ведения дел, усиливалась правом истца и ответчика

биться об заклад, который выплачивался проигравшей сто-

роной определенной суммой царю.

Значительное внимание в шастрах уделяется требова-

ниям, предъявляемым к надежным свидетельским показа-

ниям (ЗМ, VIII, 68, 69, 72; Арт., III, 11 (25—33). Действо-

вал общий принцип: свидетель должен быть равным по со-

циальному статусу той стороне в процессе, относительно

которой он дает показания. Это требование ослаблялось

лишь в случае тяжких преступлений (воровство, насилие

и пр.), когда свидетели не проверялись слишком тщатель-

но (ЗМ, VIII, 72).

Только при отсутствии надлежащих свидетелей раз-

решалось принимать свидетельства ребенка, старика, уче-

ника (в отношении учителя), родственника', раба и женщи-

ны (ЗМ, VIII, 70, 71 и др.). К этому перечню Арт. добавляет

больных, лиц, исключенных из каст, неприкасаемых, ли-

шенных органов чувств, если это были не тяжбы "подоб-

ных им" (III, 11(30). Лжесвидетельство считалось преступ-

лением, наказываемым иногда штрафом, равным десяти-

кратной сумме иска, или изгнанием из страны (Арт., III,

11(45). Предписывался также специальный ритуал приве-

дения к присяге свидетеля. Арт. признает и доказатель-

ства, добытые "обманным путем".

114 Раздел I. Государство и право стран Древнего Востока

С древнейших времен применялся суд божий — орда-

лий. Подробно пять великих ордалий (весами, огнем, водой,

простой и священной, и ядом) описываются в Ядж. Но к ним

можно было прибегать, во-первых, по согласию сторон,

во-вторых, при отсутствии авторитетных доказательств —

документов, свидетельских показаний, факта пользования

вещью и, в-третьих, публично.

По мере того как в шастрах все больше внимания ста-

ло уделяться имущественным отношениям, возрастала роль

документов как надежного способа доказывания. В поздних

шастрах проводится их классификация, регламентируется

порядок составления, особенно договоров займа (Ядж., II,

84—94; Нар., I, 134—146).

В Арт. заметен некоторый отход от состязательного

характера судебного процесса. Об этом свидетельствуют и

усиление в судопроизводстве роли органов власти, царя,

который обязывался, в частности, вызвать ответчика в суд,

если сам истец был не в состоянии сделать это, и возмож-

ность применения пыток.

Глава 8. Право Древнего Китая

Ни одна правовая система в мире не испытала столь

мощного влияния двух противоборствующих философских

учений, как правовая система Древнего Китая, в истории

которой этико-политические догматы конфуцианства и по-

литико-правовые концепции легизма стали определяющи-

ми факторами самого поступательного развития права, его

идейных основ, принципов и институтов, а также меха-

низмов правоприменения, традиционного правопонимания

китайцев.

Общей чертой этих двух древнекитайских школ была

их политическая направленность, стремление организовать

жизнь китайского общества на "рациональных", "справед-

ливых" началах, но понимаемых каждой школой по-разно-

му. Это привело к острой борьбе между ними, закончив-

шейся в результате компромиссом.

В развитии древнекитайского права можно выделить

три этапа. На первом этапе в шаньско-иньском и раннеч-

жоусском Китае в регулировании общественных отноше-

ний главную роль играли этические нормы (ли), определя-

ющие отношение членов китайского общества к правите-

лю — вану и внутрисемейные отношения. Эти нормы стро-

ились на почитании родителей, старших, на преклонении

перед знатностью, на преданности вану.

Правовые нормы в это время не вычленились еще из

общей массы религиозно-этических норм, с которыми они

составляли единое целое. Вместе с тем все большее значе-

ние по мере укрепления власти ванов приобретают распо-

ряжения и приказы правителя, его приближенных, выс-

ших чиновников, исполнение которых обеспечивается при-

нуждением.

В VI в. до н.э. создает свое учение великий философ

Конфуций, непререкаемый авторитет которого пережил в

китайском обществе века. Основная философская идея кон-

фуцианства — идея гармонии как главного условия всеоб-

щего космогонического порядка, равновесия в мире, а сле-

5 Жидков «История» ч. 1

116 Раздел I. Государство и право стран Древнего Востока

довательно, и счастья людей. Она включает в себя как гар-

монию между людьми и природой, так и гармонию между

самими людьми, выражающуюся в их поведении, которое

должно соответствовать "естественному порядку", т. е. доб-

родетели и морали.

Средством поддержания справедливого порядка у Кон-

фуция является не закон, а соблюдение традиций, мораль-

ных норм (ли), закрепляющих некий образ идеального по-

ведения, основанного на соблюдении "меры" во всем, что,

в свою очередь, должно побуждать человека к уступкам,

компромиссам.

Гармоничное общество, согласно учению Конфуция,

созданное на основе "веления Небес" — это совокупность

групп (объединений людей), каждая из которых должна

существовать в социальных и правовых условиях, макси-

мальных для осуществления отведенных ей функций. Глав-

ной идеей такого объединения является идея "сяо" — сы-

новней любви, почитания старших, а также вышестоящих

на иерархической лестнице.

Требование строгого соблюдения "ли", находящего

выражение в скрупулезно разработанном ритуале, опре-

деляло особое, принципиально отличное от легистов, от-

ношение конфуцианцев к законодательной форме как к

некоему мерилу, образцу правильного поведения, не тре-

бующему во всех случаях ни строгого соблюдения, ни обя-

зательной судебной защиты.

На втором этапе развития древнекитайского права,

начиная с периода Чжаньго (V—III в. до н.э.), усиливается

роль права с его стабильным комплексом наказаний. В этот

период и было создано законченное легистское учение об

управлении народом и государством наиболее ярким пред-

ставителем легизма Шан Яном, отстаивающим абсолютную

власть правителя, который с помощью строго установлен-

ного, не подлежащего обсуждению закона определяет всю

жизнь подданных.

Легисты проповедовали идею бесполезности и невоз-

можности существования людей вне рамок жесточайших

наказаний, исходили из обязательности превентивных мер

и коллективной ответственности, обеспечивающих "хоро-

шее управление", отказывались признавать наличие ка-

кой-либо связи между мерой наказания и тяжестью соде-

янного преступления. Жестоко карать, по их мнению, еле-