Волков А.В. Злоупотребление гражданскими правами: проблемы теории и практики

Подождите немного. Документ загружается.

342

Глава V. Источники (предпосылки) злоупотреблений гражданскими правами

343

§ 2. Объективные источники злоупотреблений гражданскими правами

ство маскируется сокрытие имущества от законных требований кре-

диторов или продажа доли в уставном капитале; под соглашением об

уступке прав за 5–10% либо об «обмене» прав без указания стоимо-

сти незаконно отчуждаются имущественные права; под безвозмезд-

ной ссудой или арендой за символичную плату фактически бесплат-

но используется чужое имущество и т.д. Злоупотребительные сделки

могут оформляться и с помощью мировых соглашений. Мировое со-

глашение — распорядительное действие сторон по взаимному уре-

гулированию возникшего материально-правового спора на взаимо-

приемлемых условиях. По своей правовой природе мировое соглаше-

ние — гражданско-правовая сделка, условия которой определяются

нормами материального права, а форма совершения и процессуаль-

ные последствия — нормами процессуального права. Так, с помощью

мировых соглашений решались споры о признании права собствен-

ности на объекты недвижимости, подлежащие регистрации, в ряде

случаев обходятся запреты на изменения твердой сметы (цены) по

муниципальным контрактам, «оформляется» передача имущества,

образующая крупную сделку в обществе, и т.д. Сделками в обход за-

кона могут являться и брачные контракты. Так, п. 1 ст. 256 ГК РФ

определяет, что имущество, нажитое супругами во время брака, яв-

ляется их совместной собственностью, если договором между ними

не установлен иной режим этого имущества. Искусственный право-

вой режим создается с помощью оформления брачного контракта,

обычно заключаемого в преддверии претензий кредиторов по обя-

зательствам одного из супругов. Мнимость согласно ст. 170 ГК РФ

в данном случае будет конкурировать со смыслом ст. 10 ГК РФ, кото-

рую нужно применять в совокупности со ст. 168 ГК РФ.

Злоупотребление правом может встречаться не только в догово-

рах, но и в односторонних сделках. Например, завещатель обуслав-

ливает переход наследства к сыну после его смерти окончанием вуза,

т.е. до того момента наследством должно управлять доверенное лицо

(душеприказчик). Последний, имея цель «управлять» наследствен-

ным имуществом с выгодой для себя, добивается отчисления наслед-

ника из вуза. Подобное исполнение душеприказчиком своих обязан-

ностей должно быть квалифицировано как умышленное правонару-

шение в виде злоупотребления обязанностями, а переход наследства

должен состояться и при отсутствии у наследника диплома об окон-

чании вуза.

юридические конструкции объединяют в сжатом виде существенные

признаки тех или иных типичных отношений и, ориентируясь на их

особенность, определяют процедуру взаимодействия элементов вну-

три конструкции, а также с системой законодательства в целом. Од-

нако у каждой юридической конструкции, как и у любого явления,

есть свои слабые стороны, которые отыскивается и используются не-

добросовестными лицами (например, конструкция добросовестного

приобретателя имущества). Поэтому попытаемся выделить наиболее

потенциально злоупотребительные, «узловые» конструкции граж-

данского права с точки зрения непосредственно злоупотребляющих

лиц и расположим их по мере убывания возможностей для подобно-

го использования:

а) вещные права;

б) гражданско-правовые сделки;

в) институт недействительности сделок (включая механизм реститу-

ции);

г) юридические лица;

д) юридическая ответственность;

е) обеспечение исполнения обязательств;

ж) деликтные обязательства (обязательства вследствие причинения

вреда);

з) кондикционные обязательства (обязательства вследствии неоснова-

тельного обогащения);

и) интеллектуальные права;

к) иные конструкции.

Перечень и состав гражданско-правовых конструкций разноо-

бразен и не закрыт, поскольку непрерывным научным и правопри-

менительным толкованием создаются новые и отвергаются старые

юридические конструкции. Нас же, повторимся, в этом составе инте-

ресуют те юридические конструкции, которые в том или ином виде

могут использоваться в качестве средства, т.е. источника для злоупо-

треблений гражданскими правами.

Поясним это на некоторых примерах. Сделки в обход закона по-

сле злоупотреблений правом собственности с «опорой» на ст. 209

ГК РФ являются самой распространенной формой злоупотреблений

правами, а значит, конструкции сделок де-факто становятся предпо-

сылками для злоупотреблений правами. Например, договор дарения

имущества, прикрытый притворной сделкой, является одним из са-

мых многочисленных случаев злоупотреблений правами: под догово-

ры купли-продажи с явно заниженной ценой на продаваемое имуще-

344

Глава V. Источники (предпосылки) злоупотреблений гражданскими правами

345

§ 2. Объективные источники злоупотреблений гражданскими правами

знание и свои формальные «права» на защиту в противоречие со

своей же правовой целью. Это есть в принципе классический и

распространенный (в отличие от чистой шиканы) случай злоупо-

требления правом, несмотря на то что в определенной части яв-

ляется действием во вред и себе.

Отсюда следует, что правило о реституции, предусмотренное

ст. 167 ГК РФ, в некоторых случаях служит самостоятельным ис-

точником (средством) для злоупотреблений правами. При этом

злоупотребляющими субъектами часто преследуется скрытая

цель — произвести одностороннюю реституцию (это особенно

«выгодно», когда злоупотребляющее лицо — должник в деле о

банкротстве).

Механизм гражданско-правовой ответственности нередко ис-

пользуется в целях получения неоправданного дохода, что умаля-

ет принцип компенсационности гражданского права. Убытки, не-

устойки, проценты (ст. 395 ГК РФ), конфискации нередко образу-

ют «правовые» требования в злоупотребительных исках. Субъекты

злоупотребления в мерах ответственности отыскивают и используют

их слабые стороны: если это убытки, то конструируются искусствен-

ные ситуации, создающие возможность для заявления требования о

взыскании упущенной выгоды; в конструкции неустойки использу-

ются «льготы» истца, позволяющие ему не доказывать причинение

убытков при заявлении требования о взыскании неустойки; если это

проценты (ст. 395 ГК РФ), то эксплуатируется право начислять про-

центы на любой денежный долг, в том числе по неосновательному

обогащению, в размере не меньше учетной ставки банковского про-

цента, независимо от договора и вплоть до уплаты основной задол-

женности.

В соответствии с гл. 23 ГК РФ («Обеспечение исполнения обяза-

тельств») исполнение обязательств обеспечивается в основном ше-

стью способами: неустойка, залог, удержания имущества, поручитель-

ство, банковская гарантия и задаток. «Несвязанность» с убытками,

как мы уже отмечали, влечет в ряде случаев требования о взыскании

кабальной неустойки. Не помогает иногда и ст. 333 ГК РФ, направ-

ленная на предупреждение злоупотребления правами на установле-

ние в договоре завышенной неустойки, поскольку суд начинает ссы-

латься на свое право, а не на обязанность ее уменьшать. Сила залога

в ряде случаев используется для получения необоснованного преи-

мущества перед другими кредиторами. При этом отдельные злоупо-

Институт недействительности сделок часто используют в ка-

честве злоупотребительного средства избегания ответственности

либо как средство для затягивания спора, склонения к мировому

соглашению и т.п. Наиболее распространены эти случаи в судебной

практике по договорам займа, поручительства, залога и поставок.

В качестве оснований таких исков используются аргументы о пре-

вышении полномочий руководителем юридического лица, заклю-

чившим договор; ошибки или неясности одного из существенных

условий в договоре (например, в договоре залога указываются в ка-

честве предмета залога вещи индивидуально неопределенные); не-

соблюдение условий исполнения договора и т.п. Указанные случаи

нередки и реализуются по формуле «не хочешь платить — обра-

щайся со встречным иском». Злоупотребление ли это правом (пусть

в каком-то смысле процессуальным)? Несомненно. Но распознать

это правонарушение нелегко. Исследованию необходимо подвер-

гать все обстоятельства дела.

Так, инвестор, взыскивая с ответчика давно предназначенные к

;

возврату средства, «наткнулся» на встречное требование о при-

знании инвестиционного договора недействительным по мотиву

неодобрения его в момент заключения общим собранием акцио-

нерного общества. При этом ответчик на инвестированные сред-

ства благополучно запустил спиртовой цех, тем самым в одно-

стороннем порядке уже получив все выгоды из оспариваемого

договора. Свой интерес ответчик обосновывал тем, что в случае

признания договора недействительным будет реституция и он

вернет только полученную сумму, без процентов и неустойки. Тот

ли это интерес, который подлежит юридической защите? Дол-

жен ли или может суд признать договор недействительным или

задействовать ст. 10 ГК РФ? Подобных вопросов много, но все

они сводятся к одному: какова цель ответчика? Несомненно, за-

тянуть спор, поскольку требование заявлено в отдельном иске, и

тем самым пользоваться дальше деньгами ответчика; не платить

проценты и неустойку; склонить сторону к выгодному мировому

соглашению. Инвестиционный договор заключался исходя из вза-

имных интересов и к взаимной выгоде (у каждой из сторон суще-

ствовала правовая цель). Реституция нарушит эквивалентность и

повлечет утрату выгоды одной из сторон. В правовую цель ответ-

чика на момент заключения инвестиционного договора входило

не просто получение инвестиций, а возмездное получение, т. е.

за плату, в чем и выражалась направленность всего обязательства

ответчика. Никто не вправе запретить ответчику обращаться с по-

добным иском, но он знал о «пороке» сделки и использовал это

346

Глава V. Источники (предпосылки) злоупотреблений гражданскими правами

347

§ 2. Объективные источники злоупотреблений гражданскими правами

Так, нормы-принципы, нормы-дефиниции, нормы-фикции, нормы-

презумпции, отсылочные, оценочные, целесредственные и другие

необычные нормы построены по другому принципу и играют особую

роль в гражданско-правовом «теле». Они призваны придать устой-

чивость системе права, организовать внутрисистемные связи, рас-

ширить пределы правового регулирования и все вместе отвечают за

достижение справедливого баланса противостоящих интересов. Как

в географии используется система координат (сеть меридианов и па-

раллелей на земном шаре), так и систему гражданского права прони-

зывают тысячи невидимых норм-связок, отвечающих как за ее вну-

треннюю, так и внешнюю устойчивость. Однако системообразующие

нормы гражданского права нередко становятся предпосылками для

злоупотребительных схем, поскольку они зачастую содержат в себе

повышенную долю неопределенности и этим удобны для злоупотре-

бляющих лиц.

Из анализа самого крупного гражданско-правового акта —

ГК РФ — можно выделить ряд потенциально злоупотребительных

системных норм, правил и понятий:

а) нормы-принципы;

б) нормативные определения (дефиниции, декларации);

в) нормы-фикции;

г) нормы-льготы (привилегии, преимущества);

д) нормы-презумпции;

е) оценочные понятия;

ж) целесредственные нормы;

з) правила ссылок, отсылок и оговорок;

и) отказ в защите права;

к) правила аналогии;

л) коллизионные нормы;

м) неписанные правила (сентенции, презумпции, аксиомы).

Приведем ряд примеров по проведенным разграничениям.

В ст. 1 ГК РФ как в важнейшей норме гражданского законода-

тельства заложены основные отраслевые принципы гражданского

права: признание равенства участников регулируемых гражданским

законодательством отношений, неприкосновенность собственности,

свобода договора, недопустимость произвольного вмешательства

в частные дела, необходимость беспрепятственного осуществления

гражданских прав, обеспечение восстановления нарушенных прав,

их судебной защиты. Но, являясь универсальным регулятором по-

ведения, принципы гражданского права сформулированы на выс-

требительные случаи составляют залог, образуемый в силу прямого

обращения взыскания на заложенное имущество. Следующий способ

обеспечения — удержание имущества — в ряде случаев использует-

ся как средство для шантажа несговорчивого партнера. Стопроцент-

ная предоплата, оформленная в качестве задатка, также должна вы-

зывать вопрос о злоупотреблении правом.

Несмотря на то что вся конструкция неосновательного обогаще-

ния — это фактически развернутый механизм борьбы против зло-

употребления правом, направленный на пресечение стремлений

субъектов к неосновательному обогащению, тем не менее институт

неосновательного обогащения является распространенным сред-

ством и источником для злоупотреблений гражданскими правами, и

прежде всего вследствие его сложно организованного правового ре-

жима. При этом традиционно одной из основных проблем, связан-

ных с институтом неосновательного обогащения, является пробле-

ма его соотношения с другими предусмотренными законом требова-

ниями о возврате имущества и взыскании его стоимости: реституции

(как последствие недействительности сделки), виндикации (как по-

следствие нарушения вещного права), в виде возврата недолжного

исполненного по договору (при ненадлежащем исполнении догово-

ра), в рамках деликтного иска (например, при возврате похищенного

имущества). Эти проблемы активно служат злоупотребляющим ли-

цам для достижения их корыстных целей.

Конструкции вещных прав, юридических лиц, обязательств из

причинения вреда, а также конструкции интеллектуальных прав

наравне с отдельными вышеперечисленными примерами могут со-

ставлять предмет отдельных исследований в качестве источников

(средств) злоупотреблений гражданскими правами, где эксплуатиру-

ется их формализм либо недостатки.

Функционально-системные связи гражданского права

Гражданско-правовой материал, как известно, — не просто сум-

мативное количество связанных правил, а жестко структурирован-

ная система норм, каждой из которых отведена своя роль в пра-

вовом регулировании. Стандартная структура нормы составляет

известную формулу: «если — то — иначе», т.е. гипотеза, диспози-

ция и санкция. Однако далеко не все гражданско-правовые прави-

ла укладываются в приведенную классическую структуру нормы.

348

Глава V. Источники (предпосылки) злоупотреблений гражданскими правами

349

§ 2. Объективные источники злоупотреблений гражданскими правами

либо вообще не обозначена, либо обозначена очень широко. Здесь

субъекты права уже вынуждены действовать не в заданной правом

модели поведения, а исходя из общих границ нормативного опре-

деления, а также из присущего им уровня правосознания. Нормы-

дефиниции представляют собой исключения из общей структу-

ры нормы права («если — то — иначе») и играют в нормативном

акте вспомогательную роль. Эти нормы дают определения словам

и терминам, которые законодатель использует в конкретном нор-

мативном акте или правовом режиме с той целью, чтобы достичь

точности правового регулирования и не допускать повторений. Де-

кларативность нормы определяется прежде всего отсутствием по-

следствий за ее нарушение, чем зачастую пользуются злоупотре-

бляющие лица.

Фикции употребляются в гражданском праве в качестве вспомо-

гательного приема юридической техники, с помощью которой по-

средством модификации новые юридические явления связываются с

уже существующей гражданско-правовой системой, в рамки которой

они естественным образом не укладываются. Нормы-фикции, имея

в своем содержании высокую долю предположения, в ряде случаев

сами превращаются в предпосылки для злонамеренных действий.

Так, п. 3 ст. 157 ГК РФ содержит фикцию о возникновении усло-

вия по сделке, совершенной под отлагательным или отменительным

условием: «Если наступлению условия недобросовестно воспрепят-

ствовала сторона, которой наступление условия невыгодно, то усло-

вие признается наступившим. Если наступлению условия недобросо-

вестно содействовала сторона, которой наступление условия выгод-

но, то условие признается ненаступившим».

К примеру, стороны заключают договор поставки, в котором ого-

;

варивается, что товар поставляется только после 100-процент-

ной оплаты и при наличии свободных мест на корабле. Продавец,

имея цель попользоваться денежными средствами (продав товар

другому покупателю), бронирует свободные места на кораблях

или договаривается с владельцами судов о вывозе других това-

ров. Свою задержку поставки продавец объясняет отсутствием у

него обязанности по поставке товаров вследствие специального

условия в договоре. Случаи подобного злоупотребления правом

со стороны продавца не всегда преодолеваются специальной

фикцией, поскольку продавец просит (со ссылкой на п. 3 ст. 10

ГК РФ) доказать свою недобросовестность, а лишь потом приме-

нять в нему правило ст. 157 ГК РФ.

шем уровне правовой абстракции, что автоматически обуславливает

высокую правовую неопределенность и высокий уровень субъекти-

визма при их применении. Этот широкий спектр работы принципов

права предопределяет их уязвимость для злоупотребительного ис-

пользования, несмотря на то что сами по себе они всегда сохраня-

ются в неизменном виде, независимо от того, следуют им или нет.

Так, одним из основных принципов земельного законодательства

является принцип единства судьбы земельных участков и прочно

связанных с ними объектов. Недобросовестные строительные орга-

низации, незаконно приобретая земельные участки, тут же возводят

на них коттеджи, стоимость которых многократно превышает стои-

мость земельных участков, и продают их вместе, лишая собственни-

ков права на виндикацию.

Еще один пример по ст. 662 ГК РФ. Арендатор предприятия име-

;

ет право на возмещение ему стоимости неотделимых улучшений

арендованного имущества независимо от разрешения арендода-

теля на такие улучшения, если иное не предусмотрено договором

аренды предприятия. Арендодатель может быть освобожден су-

дом от обязанности возместить арендатору стоимость таких улуч-

шений, если докажет, что издержки арендатора на эти улучшения

повышают стоимость арендованного имущества несоразмерно

улучшению его качества и (или) эксплуатационных свойств или

при осуществлении таких улучшений были нарушены принципы

добросовестности и разумности. Нарушение принципа добросо-

вестности и разумности означает, что арендатор, к примеру, на-

меренно повысил стоимость арендованного имущества настоль-

ко, что поставил арендодателя в кабальную зависимость от себя.

Абзац первый ст. 662 ГК РФ разрешает производить улучшение

независимо от разрешения арендодателя, но эти улучшения не

должны быть неоправданными, недобросовестными, т.е. злоупо-

требительными, и преследовать исключительно корыстные цели.

К примеру, частичные перестройки для установки нового обору-

дования могут являться разумными улучшениями, а снос старого

цеха и возведение нового современного здания с оборудованием

необходимо оценивать прежде всего с экономической точки зре-

ния, т.е. с точки зрения выгоды для арендодателя после возврата

ему нового недвижимого имущества.

Возможность злоупотребительного истолкования правовых

предписаний, применение усмотрения обусловлено в ряде случа-

ев дефинитивностью, декларативностью многих норм (как частно-

го, так и публичного характера), в которых сфера регулированная

350

Глава V. Источники (предпосылки) злоупотреблений гражданскими правами

351

§ 2. Объективные источники злоупотреблений гражданскими правами

вершать в отношении этого имущества любые юридические (сдача

в аренду, продажа) и фактические (ремонт и т.п.) действия в интере-

сах учредителя управления, причем в пределах, обусловленных до-

говором и законом. К сожалению, передача имущества в доверитель-

ное управление зачастую производится не в целях повышения его

эффективного использования и извлечения из него прибыли, а с не-

законным намерением скрыть имущество от обращения на него взы-

скания по долгам учредителя управления. Статья 1018 ГК РФ гово-

рит о том, что имущество, переданное в доверительное управление,

отражается у доверительного управляющего на отдельном балансе,

и по нему ведется самостоятельный учет; обращение взыскания по

долгам учредителя управления на имущество, переданное в довери-

тельное управление, не допускается, за исключением несостоятель-

ности (банкротства) этого лица; при банкротстве учредителя управ-

ления доверительное управление этим имуществом прекращается, и

оно включается в конкурсную массу. Эта привилегированная норма

направлена прежде всего на укрепление стабильности, устойчиво-

сти договора доверительного управления имуществом, на создание

гарантий спокойной работы доверительному управляющему. Одна-

ко эти положения по существу «переписываются» некоторыми недо-

бросовестными участниками гражданского оборота и намеренно ис-

пользуются в противозаконных целях. При этом они отменяют для

себя общепринятое значение действующего правового режима дове-

рительного управления имуществом и дают ему в каждом конкрет-

ном случае свое собственное толкование.

Льгота может выражаться и в форме ограничения. Тогда она ста-

новится предметом злоупотреблений чаще всего со стороны лиц,

в чью пользу она установлена. Так, п. 5 ст. 111 ГК РФ устанавли-

вает, что «обращение взыскания на пай члена производственного

кооператива по собственным долгам члена кооператива допускает-

ся лишь при недостатке иного его имущества для покрытия таких

долгов в порядке, предусмотренном законом и уставом кооперати-

ва. Взыскание по долгам члена кооператива не может быть обраще-

но на неделимые фонды кооператива». Наиболее предприимчивые

кооперативы в связи с этим в неделимые фонды оформляют все цен-

ное имущество и намеренно не отдают полученные кредиты и товар-

ные займы. Особенно часто такие злоупотребления стали появлять-

ся, когда абз. первый п. 7 ст. 37 Федерального закона от 8 декабря

1995 г. № 193-ФЗ «О сельскохозяйственной кооперации» (в ред. от

Льготы, привилегии, различные преимущества являются самым

распространенным обоснованием, а чаще — вспомогательным сред-

ством для создания злоупотребительных схем. Под правовой льго-

той понимается специфический правовой режим, в рамках которого

субъект наделяется дополнительными гражданско-правовыми воз-

можностями, связанными как с предоставлением особых правомочий

(привилегий), так и с освобождением от различного рода должен-

ствований (нормативные изъятия). Чаще всего льготы устанавлива-

ются для тех субъектов гражданского права, конкретные интересы

которых в рамках общих правил не могут получить должного обе-

спечения и защиты (например, граждане-потребители), поскольку

они находятся в специфических условиях. Льготные правовые ре-

жимы предоставляются также тем субъектам, в социально полезной

деятельности которых заинтересовано государство и общество в це-

лом. Формы льгот — преимущества, компенсации, привилегии, им-

мунитеты, освобождения, изъятия, исключения и т.д. Нормы-льготы

(преимущества), зачастую имея цель предупредить возможные зло-

употребления, сами являются потенциальным средством (источни-

ком) для злоупотребления правом. Данный инструмент, дополняя

основные права и свободы индивидов возможностями юридическо-

го характера, создает одновременно и условия для удовлетворения

собственных эгоистических интересов недобросовестных субъектов,

поскольку как специальные правовые режимы нормы-льготы в не-

которых случаях содержат в себе нечеткие формулировки, имеют

высокую степень абстрактности, возможности для обходных вари-

антов и т.п.

Так, сущность договора доверительного управления состоит

в том, что одна его сторона (учредитель управления) передает дру-

гой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок

имущество. При этом доверенные лица обязуются осуществлять

управление им в интересах собственника. Объектом такого договора

может быть разнообразное имущество, в том числе отдельные объек-

ты, относящиеся к недвижимости, ценные исключительные бума-

ги и т.д. При этом по общему правилу его предметом не могут быть

деньги, а также материальные средства, находящиеся в хозяйствен-

ном ведении или оперативном управлении (ст. 1012, 1013 ГК РФ).

Вместе с тем оговариваемая данным договором передача имуще-

ства не влечет переход права собственности на него к доверительно-

му управляющему. Последний приобретает только возможность со-

352

Глава V. Источники (предпосылки) злоупотреблений гражданскими правами

353

§ 2. Объективные источники злоупотреблений гражданскими правами

деленности гражданско-правовые понятия разделяют на абсолютно-

определенные и относительно-определенные. К последним в циви-

листике относят так называемые оценочные понятия (разумность

и добросовестность, необходимость, осмотрительность, очевидная

польза, заботливость и т.д.).

Так, согласно абз. второму п. 2 ст. 652 ГК РФ если договором не

определено передаваемое арендатору право на соответствующий зе-

мельный участок, то к нему переходит на срок аренды здания или

сооружения право пользования земельным участком, который за-

нят зданием или сооружением и необходим для его использования

в соответствии с его назначением. Поэтому должна признаваться

злоупотреблением правом, например, передача в аренду складского

помещения без прилегающей к нему площадки для разворота и сто-

янки грузовых автомобилей.

Оценочные понятия не только расширяют пределы действия за-

кона, с одной стороны, и устанавливают внутренние пределы право-

осуществления для субъектов прав, но и сами, будучи оценочными

категориями, разными лицами могут по-разному пониматься. Регу-

лируя действия без поручения, ст. 980 ГК РФ содержит наибольшее

число, по сравнению с другими статьями ГК РФ, оценочных понятий,

как то: очевидная выгода, очевидная польза, действительные наме-

рения, вероятные намерения, заботливость, осмотрительность. По-

нятно стремление законодателя предусмотреть максимально широ-

кий пласт жизненных ситуаций через наполнение нормы абстракт-

ными понятиями. Однако и возможностей для злоупотреблений при

такой степени всеобщности возникает немало. К примеру, возникает

вопрос, будет ли адекватным действие в чужом интересе матери, ко-

торая в интересах задержанного милицией сына заключает соглаше-

ние с адвокатом на его защиту? Несомненно. Не вызовет сомнений и

заключение подобного соглашения с адвокатом со стороны, напри-

мер, знакомого или соседа задержанного. Но вряд ли будет добросо-

вестным заключение соглашения на защиту задержанного между ад-

вокатом и потерпевшим (или родственником потерпевшего), по за-

явлению которого производилось задержание (т.е. та ситуация, где

задержанный и потерпевший либо родственник потерпевшего явля-

ются фигурантами по одному и тому же уголовному делу). Статья

982 ГК РФ в последнем случае может усугубить последнюю практи-

ческую ситуацию, поскольку допускает даже устное одобрение за-

держанного лица (сложно доказать, что подобного одобрения не

19 февраля 1999 г.) дополнительно установил, что взыскание по дол-

гам кооператива при отсутствии у него денежных средств, достаточ-

ных для погашения задолженности, может быть обращено на при-

надлежащее ему имущество, за исключением имущества, отнесенно-

го в установленном порядке к неделимым фондам, рабочих лошадей

и скота, продуктивного и племенного скота и птицы, животных, со-

держащихся на выращивании и откорме, сельскохозяйственной тех-

ники и транспортных средств (за исключением легковых автомоби-

лей), семенных и фуражных фондов.

Презумпция — это предположение, которое временно, до получе-

ния доказательства противного, считается правильным. Презумпция

как юридический прием заключает в себе гипотезу, структура кото-

рой конструируется по схеме: «Если А, то предполагается Б, пока не

доказано иное (не-Б)». Презумпция — это нетипичное нормативное

предписание, и в отличие от юридической фикции или аксиомы она

опровержима, т.е. вероятная возможность при определенных усло-

виях может превратиться в действительность (разумность — в нераз-

умность, добросовестность — в недобросовестность и т.п.). Презумп-

ции как формально-логический прием используются в гражданском

праве для устранения неопределенности и возможных споров, для

ускорения судебного разбирательства, для защиты «слабой» сторо-

ны в правоотношениях, т.е. для облегчения процедуры доказывания.

Презумпция вины нарушителя фактически установлена п. 2 ст. 401

ГК РФ, где «отсутствие вины доказывается лицом, нарушившим

обязательство». Эта презумпция является самой распространенной

ссылкой в злоупотребительных решениях судов.

Нормы-презумпции, «облегчая» в тех или иных случаях право-

вой режим для субъектов права, иногда сами становятся предпо-

сылками для злоупотреблений. Так, ст. 1257 ГК РФ устанавливает,

что непосредственным «автором произведения науки, литературы

или искусства признается гражданин, творческим трудом которого

оно создано. Лицо, указанное в качестве автора на оригинале или

экземпляре произведения, считается его автором, если не доказа-

но иное». Плагиат — весьма распространенное явление в реальной

жизни, и презумпция авторства в этом случае «работает» на нару-

шителя.

В общем плане все современное гражданское право соткано из

понятий, которые в немалой степени способствует уяснению смыс-

ла той или иной правовой конструкции. При этом по степени опре-

354

Глава V. Источники (предпосылки) злоупотреблений гражданскими правами

355

§ 2. Объективные источники злоупотреблений гражданскими правами

зание на экономический целесредственный признак объекта права

в большинстве случаев преследует цель исключить злоупотребление

правом со стороны его носителя. Аналогичные правила содержатся и

во многих других нормах ГК РФ, где есть ссылки на «характер», «су-

щество», «цели», «назначения» какого-либо обязательства. Однако

эти «философские» формулировки либо игнорируются, либо «пере-

писываются» в своем понимании злоупотребляющими правами ли-

цами. Так, п. 2 ст. 638 ГК РФ определяет, что арендатор в рамках

осуществления коммерческой эксплуатации арендованного транс-

портного средства вправе без согласия арендодателя от своего имени

заключать с третьими лицами договоры перевозки и иные договоры,

если они не противоречат целям использования транспортного сред-

ства, указанным в договоре аренды, а если такие цели не установле-

ны, то назначению транспортного средства. Назначение транспорт-

ного средства определяет экономические пределы использования

транспорта, поскольку перевозка в арендуемых рефрижераторах, к

примеру, цемента сделает невозможным их дальнейшую эксплуата-

цию по своему прямому назначению — перевозка охлажденных про-

дуктов питания.

Нормы гражданского права постоянно взаимодополняют друг

друга, исключают, развивают, соединяют с помощью горизонталь-

ных и вертикальных связей, призванных расширить пределы право-

вого регулирования. Ссылки на «иное» законодательство, отсылки к

отдельным нормам права, оговорки типа «в других случаях», «даже

если», «несмотря на», «другие лица», «если иное не вытекает из зако-

на», «условий обязательства», «если иное не предусмотрено догово-

ром», «на ином законном основании» и т.п. выполняют системосох-

раняющие функции в гражданском законодательстве. Эти необходи-

мые функциональные связи, призванные обеспечить праву гибкость

регулирования, часто становятся злоупотребительным «инструмен-

том» для запретных целей.

Одним из формальных приемов правового регулирования яв-

ляется заранее установленный в норме гражданского права отказ

в защите права в форме запрета ссылаться на обстоятельства, за ко-

торые ответственность несет само упречное лицо. Так, п. 4 ст. 23

ГК РФ гласит, что гражданин, осуществляющий предприниматель-

скую деятельность без образования юридического лица с наруше-

нием требований п. 1 настоящей статьи, не вправе ссылаться в от-

ношении заключенных им при этом сделок на то, что он не является

было). Для здравого рассудка очевидно, что цель подобных действий

далека от защиты конституционных прав задержанного (обвиняемо-

го). Нет здесь ни выгоды, ни пользы, да и интересы диаметрально

противоположны. Но при заключении подобных злоупотребитель-

ных соглашений основная доля ответственности должна лежать на

адвокате как на высококвалифицированном специалисте, обязанном

в соответствии с Федеральным законом от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ

«Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федера-

ции» осуществлять свои права крайне разумно и добросовестно, ис-

ходя из доверительного характера отношений со своим доверителем.

Злоупотребление правами иногда встречается и со стороны потер-

певшего, который, стремясь «опровергнуть» свои признательные по-

казания, требует признать недействительным соглашение между его

адвокатом и матерью, доказывая, что с ней были крайне плохие от-

ношения, и она, стремясь от него избавиться, заключила подобное

соглашение с адвокатом

Целесредственные установки законодателя восполняют в граж-

данско-правовых нормах конкретные границы правоосуществле-

ния. В этом формальном приеме состоит опережающее отражение

законодателем действительности. Например, абз. второй п. 3 ст. 50

ГК РФ устанавливает, что некоммерческие организации могут осу-

ществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, по-

скольку это служит достижению целей, ради которых они созданы,

и соответствующую этим целям. Согласно абз. второму п. 1 ст. 117

ГК РФ общественные и религиозные организации являются неком-

мерческими организациями. Они вправе осуществлять предприни-

мательскую деятельность лишь для достижения целей, ради кото-

рых они созданы, и соответствующую этим целям. Это правило тем

не менее злоупотребительно обходится, если, к примеру, обществен-

ная организация становится учредителем хозяйственных обществ,

которые работают практически в безналоговом режиме. Так, под

прикрытием Всероссийского общества инвалидов зачастую работа-

ют различные коммерческие структуры, не имеющие к нему по суще-

ству никакого отношения. Целесредственные установки проявляют-

ся и в указании на специальное назначение того или иного объекта.

Назначение — это экономический признак объекта права. Но ука-

Дисциплинарная практика Адвокатской палаты Волгоградской области.

356

Глава V. Источники (предпосылки) злоупотреблений гражданскими правами

357

§ 2. Объективные источники злоупотреблений гражданскими правами

ГК РФ содержит ссылки, разрешающие применять тот или иной

похожий, аналогичный правовой режим

. Это делается в целях до-

стижения определенности и экономии правового материала. Но по-

добный прием законодательной техники не всегда оправдан, по-

скольку содержит высокую долю субъективного усмотрения лица

при его применении, а понятие «сравнимые обстоятельства» недо-

бросовестными лицами зачастую преобразовывается в «данные об-

стоятельства». Так, в договоре купли-продажи недвижимости сторо-

ны не указали цену отдельной постройки — бани. Покупатель, зная

о том, что она была продана вместе с домом и земельным участком,

тем не менее, опираясь на п. 3 ст. 424 ГК РФ, требует оплатить ее сто-

имость или вернуть пристройку.

В системе гражданского права регулирующие влияние на обще-

ственные отношения оказывают не только нормы права, но и идеи,

неписанные положения, аксиомы, сентенции, презумпции, различ-

ные коллизионные и другие правила, отвечающие за качественную

сущность правовой системы, ее адекватность и здравость. К наиболее

потенциально злоупотребительным сентенциям можно отнести вы-

сказывания типа «разрешено все то, что не запрещено», либо «если

прямо не запрещено, значит, дозволено», либо «разрешено только

то, что предусмотрено законом», либо «здравый смысл не является

источником права» и т.д.

В законе имплицитно содержатся и неписанные презумпции, на-

пример, «движимые вещи считаются собственностью того, кто ими

владеет, пока не будет доказано другое». Факт владения, к примеру,

иногда становится злоупотребительным обоснованием для аренда-

тора движимого имущества, который знает о том, что арендодатель

утерял договор аренды и акт приема-передачи имущества и тем не

менее утверждает, что оно принадлежит ему. Отсюда же вытекает и

обратная презумпция — «фактическое владение недвижимым иму-

ществом не служит доказательством права собственности». Право

собственности на недвижимость возникает с момента государствен-

ной регистрации (ст. 131 ГК РФ). Однако при злоупотребительном

мышлении и эта презумпция в некоторых сделках обходится (к при-

меру, если документы о возникновении права собственности на не-

Об аналогии закона и аналогии права (ст. 6 ГК РФ) подробнее см. следующий па-

раграф настоящей работы.

предпринимателем. Суд может применить к таким сделкам прави-

ла настоящего ГК РФ об обязательствах, связанных с осуществле-

нием предпринимательской деятельности. В этой норме ключевым

моментом является словосочетание «не вправе ссылаться». Такая

формулировка направлена на предупреждение злоупотребления

правом, т.е. против злоупотребительного использования п. 1 ст. 23

ГК РФ, определяющего начало предпринимательской деятельности

с момента регистрации в качестве индивидуального предпринима-

теля. Аналогичные правовые приемы содержатся и в ст. 52 (п. 3),

72 (п. 1), 483 (п. 3), 716 (п. 2), 720 (п. 2, 3), 748 (п.2, 4), 1005 (п. 2),

1044 (п. 3), 1197 (п. 2), 1202 (п. 3) ГК РФ, где законодатель лиша-

ет виновное лицо права ссылаться на те или иные обстоятельства,

имеющее юридическое значение. Отказ в защите права производит-

ся в целях превентивного пресечения недобросовестного использо-

вания норм закона исключительно в свою пользу. Устанавливая по-

добные правила, законодатель по существу заранее блокирует злоу-

потребляющую ссылку на формальное право. Среди этих приемов

особняком стоит отказ в защите, предусмотренный санкцией ст. 10

ГК РФ; неправильное понимание и вследствие этого неадекватное

применение вызывает, как мы показывали ранее, серьезные проб-

лемы в судебной практике.

Закрепленные в гражданско-правовых нормах правила анало-

гии — это специализированный прием правового регулирования,

выполняющий в гражданском праве системосохраняющую функ-

цию. Например, п. 3 ст. 424 ГК РФ устанавливает, что в случаях,

когда в возмездном договоре цена не предусмотрена и не может

быть определена исходя из условий договора, исполнение дого-

вора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых об-

стоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, рабо-

ты или услуги. Правило аналогии восполняет неопределенность

в правовых отношениях. Нормы-аналогии используют так же, как

прием законодательной техники, с целью экономии нормативно-

правового материала. Некоторые аналогии устраняют недостатки

в договорных отношениях, допущенные его участниками. Так, если

стороны договора аренды не установили порядок, размер и сроки

внесения арендной платы, то считается, что они установили поря-

док, условия и сроки, обычно применяемые при аренде аналогич-

ного имущества при сравнимых обстоятельствах (п. 3 ст. 424, п.1

ст. 614 ГК РФ).

358

Глава V. Источники (предпосылки) злоупотреблений гражданскими правами

359

§ 2. Объективные источники злоупотреблений гражданскими правами

Коркунов, — что система законодательного акта, размещение в нем

отдельных постановлений, статей в том или в другом порядке есть

продукт логического развития содержания данного акта»

Отсюда следует, что необходимо различать систему граждан-

ского законодательства, которая является формализованной вну-

тренней структурой уже объединенных сообразно обслуживаемым

правовым режимам норм права, и систему права, которая образует

сущность, смысл гражданского права. В связи с этим нам необходи-

мо исследовать формализм гражданского законодательства с точки

зрения его внутренней понятийной формы (структуры) и понять, как

она используется при злоупотреблении правами.

Нормируя юридические отношения, законодатель прежде всего

классифицирует их, облекает в абстрактные типовые формы, а затем

уже устанавливает конкретные правила. Эти задачи законодателем

решаются одновременно и с помощью общих (абстрактных) норм

(широкая форма, но бедное содержание), и посредством специаль-

ных норм гражданского права (богатое конкретное содержание по-

нятия, но узкая сфера применения). Законодатель, создавая тот или

иной правовой режим для конкретной группы отношений, не в со-

стоянии установить его в самостоятельной и изолированной норме,

а должен для этого создать группу норм, всесторонне регулирующих

избранный тип отношений. Поэтому каждая норма, рассматрива-

емая изолированно, заключает в себе лишь частицу замысла зако-

нодателя и раскроется в полном смысле только тогда, когда будет

рассматриваться в контексте с другими нормами, которые все вме-

сте наиболее полно выражают мысль законодателя. Абстрагирова-

ние, классификация, структурная и отраслевая специализация и дру-

гие понятийно-системные формы правового регулирования играют

значительную роль в юридической технике составления законов. Но

внешняя формальность, высокая абстракция правил, наличие общих

и специальных норм, их систематизация и специализация и вслед-

ствие этого — структурная разбросанность норм как раздельно, так

и в совокупности могут служить объективными предпосылками для

недобросовестных намерений злоупотребляющих лиц.

Понятийно-системные формы гражданско-правового регулиро-

вания, потенциально способные служить источниками злоупотре-

См.: Коркунов Н.М. Лекции по общей теории права. С. 419

движимое имущество переписываются датой до 31 января 1998 г.,

т.е. до даты вступления в силу Федерального закона от 21 июля

1997 г. № 122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недви-

жимое имущество и сделок с ним»).

Понятийно-системные формы

гражданско-правового регулирования

Юридические понятия и термины, разнообразные юридические

конструкции, необходимые системообразующие инструменты граж-

данского права и другие приемы и средства юридической техни-

ки применяются законодателем в целях, с одной стороны, полного

и определенного регулирования общественных отношений, а с дру-

гой — в целях удобства понимания и применения правовых норм

через их построение в сбалансированную систему, способную регу-

лировать не только уже известные общественные отношения, но и

юридически гибко реагировать на новую жизненную практику, под-

лежащую правовому регулированию. «Выражение закона, — писал

Д.И. Мейер, — возможно в двух формах, существенно различных

между собой, — в форме общей и в форме частных случаев. Первая

представляет закон как юридическое начало, высказанное законода-

телем для применения к действительности; вторая — как определе-

ние частного случая»

Систематическое распределение абстрагированных от конкрет-

ных случаев «матриц» гражданско-правового материала достигается

путем их строгой функциональной дифференциации. Согласно этой

дифференциации образуется логическая структурная позиционность

понятий, между которыми с помощью юридической техники нала-

живается как вертикальное, так и горизонтальное взаимодействие.

«Система, — отмечал Е.В. Васьковский, — это родословное дере-

во понятий. В самой прозрачной форме она заключает в себе такую

энергию мысли, такую концентрацию богатейшего содержания на

самом незначительном пространстве, с какими не может сравниться

ничто другое»

. «Дело в том, — рассуждал по этому же поводу Н.М.

Мейер Д.И. Русское гражданское право: в 2 ч. М., 2000. С. 59.

См.: Васьковский Е.В. Цивилистическая методология. Учение о толковании и при-

менении гражданских законов. С. 429.

360

Глава V. Источники (предпосылки) злоупотреблений гражданскими правами

361

§ 2. Объективные источники злоупотреблений гражданскими правами

позволяет устраивать «игру понятий», пользуясь их широкой фор-

мой, но «бедным» содержанием. Отсюда абстрактный по объему ха-

рактер большинства норм гражданского права, помноженный на их

стандартную общеобязательность, что является потенциальным ис-

точником (фактором) для злоупотреблений правами.

Абстрактный характер норм права используется недобросовест-

ными лицами чаще всего в общих юридических конструкциях. На-

пример, в конструкции обязательства (ст. 307 ГК РФ) право креди-

тора на принятие исполнения объявляется в ряде случаев непри-

косновенным субъективным правом. При этом не учитывается, что

в обязательстве права и обязанности неотделимы. К примеру, ст. 320

ГК РФ определяет, что при исполнении альтернативного обязатель-

ства должнику, обязанному передать кредитору одно или другое

имущество либо совершить одно из двух или нескольких действий,

принадлежит право выбора, если из закона, иных правовых актов

или условий обязательства не вытекает иное. Таким образом, закон

говорит о наличии права выбора обязанного должника. Такова же

ситуация и со ст. 327 ГК РФ, согласно которой должник вправе вне-

сти причитающиеся с него деньги или ценные бумаги в депозит но-

тариуса, а в случаях, установленных законом, — в депозит суда, если

обязательство не может быть исполнено должником вследствие про-

срочек кредитора. Таким образом, принятие кредитором исполнения

обязательства — это уже не только его право, но и его обязанность.

В этом и состоит суть связанности в обязательстве. Если кредитор

принятие исполнения рассматривает как субъективное право, то он

обязан им воспользоваться — освободить должника от исполнения

обязанности и не уклоняться от его принятия со ссылкой на исклю-

чительно «свое усмотрение» в составе субъективного права; в отно-

шениях купли-продажи, к примеру, все решается гораздо проще, так

как специальной нормой — п. 1 ст. 484 ГК РФ — установлено, что

покупатель обязан принять переданный ему товар, за исключением

случаев, когда он вправе потребовать замены товара или отказаться

от исполнения договора купли-продажи (п.1 ст. 484 ГК РФ).

Принцип свободы договора в общем виде изложен в ст. 421

ГК РФ. Высокая абстрактность этой нормы является самым распро-

страненным средством для злоупотреблений правами. Под видом

свободы договора процветает прежде всего латентное злоупотребле-

ние правом. Связано это не с пороками ст. 421 ГК РФ (она изложе-

на близко к идеалу), а в первую очередь с личными пороками лиц,

блений правами, классифицируются, на наш взгляд, следующим об-

разом: юридическая абстрактность (формальность) норм граждан-

ского права; функциональная разделенность норм и их структурная

позиционность внутри нормативного акта; внутриотраслевая специ-

ализация норм гражданского права; межотраслевая специализация

норм права.

Юридическая абстрактность (формальность) норм

гражданского права

Любая норма гражданского права в своем структурно-

содержательном единстве выражает в большинстве случаев власт-

ное веление, неисполнение которого грозит определенными юри-

дическими последствиями как регулятивного, так и охранительно-

го характера. Нормы права согласно своему назначению включены

в нормативные акты разной юридической силы. Они принимают-

ся компетентным государственным органом по специальной про-

цедуре, имеют документальную форму, публикуются в установлен-

ном порядке и становятся для всех общеобязательным юридическим

фактом. Так происходит внешняя формализация гражданских отно-

шений. Но внутренняя формально-догматическая переработка осу-

ществляется с помощью приемов абстракции и приводит к значи-

тельному упрощению и сокращению гражданского законодательства.

Через понятия разного уровня всеобщности и абстрактности право

становится гибким и удобным для применения к частным жизнен-

ным случаям, поскольку при обладании знанием знаковых моделей

отношений в системе права отпадает необходимость изучать реаль-

ные процессы и быстро сужать круг поиска, пока не обнаруживается

конкретная норма (или несколько норм), подлежащая применению

в частном случае. Для разрешения более сложных случаев необходи-

мо создать комбинацию соответствующих юридических формул, ко-

торые охватывали бы всю совокупность имеющихся обстоятельств

дела.

Практически любое понятие в гражданском праве рассчитано

на неоднократное применение и, следовательно, обладает той или

иной степенью всеобщности. Высокая абстрактность (формаль-

ность) большинства понятий, образующих в совокупности систему

гражданского законодательства, является, с одной стороны, неотде-

лимым признаком формализации правового материала, а с другой —