Стешенко Л.А., Шамба Т.М. Адвокатура в Российской Федерации

Подождите немного. Документ загружается.

336

К заявлению прилагаются документы, подтверждающие на-

правление копии заявления другим лицам, участвующим в деле.

По ходатайству лица, обратившегося с заявлением, пропу-

щенный срок подачи заявления может быть восстановлен ар-

битражным судом, если ходатайство подано не позднее шести

месяцев со дня открытия обстоятельств, являющихся основа-

нием пересмотра, и арбитражный суд признает причины про-

пуска срока уважительными.

О возвращении заявления выносится определение, которое

может быть обжаловано.

Заявление рассматривается в срок, не превышающий месяца

со дня его поступления.

При отказе в удовлетворении заявления выносится опреде-

ление.

В случае отмены судебного акта дело рассматривается по об-

щим правилам, установленным АПК для разрешения дел.

Наиболее доступный и быстрый способ проверки законно-

сти и обоснованности судебных актов — пересмотр решений,

не вступивших в законную силу, судом апелляционной инстан-

ции.

Право на обжалование решения арбитражного суда первой

инстанции в апелляционной инстанции возникает с момента

его принятия в окончательной форме при наличии не вступив-

шего в законную силу решения суда первой инстанции и отне-

сения субъектов обжалования к числу лиц, участвующих в деле.

Правом на обжалование решения в апелляционной инстан-

ции обладают лица, участвующие в деле, а также иные лица в

случаях, предусмотренных АПК.

Правом на апелляционное обжалование не обладают участ-

ники процесса, не являющиеся лицами, участвующими в деле.

Однако лица, в отношении которых состоялось судебное реше-

ние и которые не были привлечены к участию в деле, имеют

право на подачу жалобы в апелляционную инстанцию.

Апелляционную жалобу можно подать только на решение

арбитражного суда первой инстанции, не вступившее в закон-

ную силу. Апелляционная жалоба может быть подана и на

часть решения.

Законом предусмотрено, что жалоба в апелляционную ин-

станцию должна быть подана в течение одного месяца со дня

принятия решения арбитражным судом, если иной срок не ус-

тановлен АПК. В случае пропуска срока подачи жалобы по

Адвокатура в Российской Федерац

Ии

g Адвокат в арбитражном процессе

337

признанным судом уважительным причинам срок может быть

постановлен. Ходатайство о восстановлении пропущенного

ока рассматривается в апелляционной инстанции арбитраж-

ным судом.

Порядок подачи апелляционных жалоб, требования, предъ-

являемые к ним, правовые последствия их нарушения регули-

руются арбитражным процессуальным законодательством.

Апелляционная жалоба на решение суда первой инстанции,

не вступившее в законную силу, подается в апелляционную ин-

станцию суда, принявшего решение.

Жалоба подается в письменной форме и согласно ч. 2

ст. 260 АПК содержит:

1) наименование арбитражного суда, которому направляется

жалоба;

2) наименование лиц, участвующих в деле;

3) наименование лица, подающего жалобу;

4) наименование арбитражного суда, принявшего решение,

на которое подается жалоба, номер дела и дату принятия реше-

ния, предмет спора;

5) основания, по которым заявитель считает решение непра-

вильным, со ссылкой на законы;

6) требования лица, подавшего жалобу;

7) доказательство направления копии жалобы и копии при-

ложенных к ней документов другим лицам, участвующим в деле;

8) документы, подтверждающие уплату государственной по-

шлины.

Апелляционная жалоба в соответствии со ст. 264 УПК воз-,

вращается судьей, если:

1) апелляционная жалоба не подписана или подписана ли-

цом, не имеющим на это права;

2) нет доказательств отсылки копий жалобы другим лицам,

Участвующим в деле;

3) отсутствуют документы об уплате государственной по-

шлины или ходатайство о ее отсрочке, рассрочке или уменьше-

нии;

4) жалоба подана после истечения срока ее подачи и хода-

тайство о продлении срока отсутствует;

5) от лица, подавшего жалобу, поступило заявление о ее воз-

вращении до принятия апелляционной жалобы к производству.

Возвращение апелляционной жалобы производит судья

апелляционной инстанции единолично, о возвращении жалобы

выносится определение.

Жалоба может быть подана вновь после устранения недос-

татков, послуживших основанием для ее возвращения.

Если после принятия жалобы возникнут подозрения, что

лицо, подавшее ее, не имеет права на ее подписание, то этому

лицу может быть предложено предоставить соответствующие

доказательства. В случае непредставления таких доказательств

жалоба остается без рассмотрения.

Если основания для возвращения апелляционной жалобы

выявлены уже после принятия ее к производству, то дело под-

лежит рассмотрению по существу.

О принятии апелляционной жалобы к производству арбит-

ражный суд апелляционной инстанции выносит определение, в

котором указываются дата и место рассмотрения жалобы.

При рассмотрении дела в апелляционной инстанции оно

рассматривается в открытом заседании.

В апелляционном суде могут рассматриваться доказательст-

ва, не представленные в суде первой инстанции, если лицо,

участвующее в процессе, обосновало это невозможностью

представления доказательств по не зависящим от него причи-

нам (ст. 268 АПК).

В апелляционной инстанции не рассматриваются и не при-

нимаются требования, не заявленные в иске при рассмотрении

дела судом первой инстанции.

Апелляционная жалоба должна быть рассмотрена в срок, не

превышающий месяца со дня ее поступления в арбитражный

суд, этот срок не подлежит продлению.

В апелляционной инстанции не применяются правила:

— соединения и разъединения нескольких исковых требова-

ний;

— предъявления встречного иска;

— о недопустимости разрешения дела в отсутствие истца, не

заявившего о рассмотрении дела без него.

Установленные в АПК правила о совершении некоторых

процессуальных действий до принятия решения арбитражным

судом возможны и для совершения при рассмотрении дела в

апелляционной инстанции, если суд признает эти действия не-

обходимыми. К таким действиям относятся:

— передача споров на разрешение третейского суда;

г ава 8. Адвокат в арбитражном процессе 339

_ привлечение в дело в качестве другого ответчика;

_ отказ от иска;

— вступление в дело третьих лиц, заявляющих и не заявляю-

щих самостоятельные требования на предмет спора.

Заседание суда апелляционной инстанции составляют три

взаимосвязанные части: подготовительная; рассмотрение жало-

бы по существу; вынесение и оглашение постановления.

В заседании суда апелляционной инстанции может предсе-

дательствовать председатель суда, его заместитель или один из

судей, который в качестве председательствующего: открывает

заседание суда; объявляет, какое дело подлежит рассмотрению,

по чьей жалобе и на какое решение; выясняет явку лиц, участ-

вующих в деле, и причины их неявки; проверяет полномочия

представителей и должностных лиц.

Председательствующий в суде: объявляет состав суда; разъ-

ясняет право заявлять отводы, процессуальные права и обязан-

ности лиц, участвующих в процессе; разрешает все вопросы,

связанные с заявлением ходатайств, после выслушивания мне-

ний других лиц, участвующих в деле.

Суд обязан отложить заседание при неявке лиц, не извещен-

ных должным образом о дате и месте рассмотрения дела.

Лицо, подавшее жалобу в апелляционную инстанцию, имеет

право на отказ от нее до вынесения решения, а суд вправе от-

клонить отказ от жалобы и рассмотреть ее в апелляционном

порядке.

Суд выносит определение о прекращении производства дела

в апелляционной инстанции.

В случае отказа от иска в апелляционной инстанции или

заключения мирового соглашения и при принятии отказа и ут-

верждении судом мирового соглашения апелляционная ин-

станция отменяет решение суда и прекращает производство по

Делу.

В ходе заседания сначала выслушиваются объяснения лиц,

Участвующих в деле, и представителей.

Письменные, вещественные доказательства, показания сви-

детелей и экспертов могут быть использованы в качестве до-

полнительных доказательств, принимаемых судом, только в

случаях:

1) если заявитель не представил доказательства в суде пер-

вой инстанции по не зависящим от него причинам;

340

2) вывода апелляционной инстанции о том, что суд, вынес-

ший решение, необоснованно отказал в приобщении к мате-

риалам дела какого-либо относимого и допустимого доказа-

тельства.

По имеющимся в деле и дополнительно представленным до-

казательствам суд в апелляционной инстанции рассматривает

дело повторно.

Суд апелляционной инстанции может разрешить дело по су-

ществу на основании установленных им самим как материаль-

но-правовых, так и процессуальных фактов.

Суд удаляется для вынесения постановления только после

исследования всех имеющихся в деле и представленных допол-

нительных доказательств, а также выслушав объяснения всех

лиц, участвующих в деле.

Постановление излагается в письменной форме. Оно подпи-

сывается всеми судьями, участвующими в вынесении постанов-

ления. Постановление должно зачитываться публично в зале

заседания апелляционной инстанции.

По содержанию постановление суда апелляционной инстан-

ции должно состоять, так же как и решение арбитражного суда,

из четырех частей: вводной, описательной, мотивировочной,

резолютивной. Постановление вступает в силу с момента его

принятия.

Постановление суда апелляционной инстанции может быть

обжаловано в суд кассационной инстанции.

Апелляционная инстанция для выполнения поставленных

перед ней задач наделяется соответствующими полномочиями:

1) оставить решение без изменения, а жалобу без удовлетво-

рения;

2) принять новое решение и отменить решение арбитражно-

го суда первой инстанции полностью или частично;

3) изменить решение;

4) отменить решение полностью или частично и прекратить

производство по делу;

5) оставить иск без рассмотрения полностью или частично.

Отмена решения арбитражного суда — процессуальное дей-

ствие, направленное на признание недействительным вынесен-

ного арбитражным судом первой инстанции решения по суще-

ству дела.

Адвокатура в Российской Федерации

8 Адвокат в арбитражном процессе

341

Изменение решения — внесение поправок в решение арбит-

оажного суда первой инстанции, которые не повлияет на ко-

нечные выводы решения об обязанностях и правах сторон.

Основаниями к отмене или изменению решения суда пер-

вой инстанции являются:

1) неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение

для дела;

2) наличие недоказанных обстоятельств, но которые суд по-

считал установленными;

3) несоответствие обстоятельств дела выводам, изложенным

в решении;

4) нарушение или неправильное применение норм матери-

ального и процессуального права.

Основанием к отмене решения арбитражного суда первой

инстанции (ст. 270 АПК) является нарушение норм арбитраж-

ного процессуального права, если:

1) дело рассмотрено судом в незаконном составе;

2) кто-либо из лиц не был извещен должным образом о мес-

те и времени проведения заседания и дело было рассмотрено

без его участия;

3) были нарушены правила о языке;

4) было принято решение в отношении лиц, не привлечен-

ных к участию в деле, об их правах и обязанностях;

5) решение не подписано кем-либо из судей;

6) решение подписано не теми судьями, что указаны в реше-

нии;

7) решение принято не теми судьями, которые рассматрива-

ли дело и входили в состав суда;

8) протокол судебного заседания отсутствует или не подпи-

сан председательствующим судьей;

9) нарушены правила о тайне совещания судей при приня-

тии решения.

К нарушениям норм арбитражного процессуального права

можно отнести такие, которые не всегда влекут за собой изме-

нение или отмену решения и именуются условными основа-

ниями к отмене решения суда.

В суде апелляционной инстанции можно обжаловать не

только решения, но и определения арбитражного суда. Субъек-

тами

апелляционного обжалования являются лица, участвую-

щие в деле, но апелляции могут подаваться также и другими

342

Адвокатура в Российской Федера

Ци

„

В а

бит

ажном п

Р°Ц

ессе

343

участниками процесса, а также лицами, не являющимися ими

в случаях, указанных в законе.

Производство в кассационной инстанции предназначено

для проверки законности вступивших в законную силу актов

арбитражных судов субъектов Федерации, принятых ими в пер-

вой и апелляционной инстанциях (гл. 35 АПК).

Право на кассационное обжалование решений арбитражных

судов субъектов Федерации, принятых ими в первой и апелля-

ционной инстанциях, возникает со дня вступления этих реше-

ний в законную силу и при наличии таких предпосылок:

— вступившее в законную силу решение суда первой или

апелляционной инстанции;

— отнесение субъектов обжалования к числу лиц, участвую-

щих в деле.

Кроме лиц, участвующих в деле, правом на кассационное

обжалование решений, вступивших в законную силу, обладают

правопреемники сторон и третьих лиц, а также судебные пред-

ставители, если такое полномочие оговорено в доверенности.

Лица, не участвующие в деле, не имеют права кассационно-

го обжалования, кроме лиц, в отношении прав и обязанностей

которых арбитражный суд принял решение или постановление.

Объектом кассационного обжалования может быть только

вступившее в законную силу решение арбитражных судов субъ-

ектов Федерации, а не постановления суда кассационной ин-

станции или решения, определения и постановления Высшего

Арбитражного Суда РФ, которые обжалованию в кассационном

порядке не подлежат.

Кассационная жалоба может быть подана как на решение

суда в целом, так и на его часть. Предметом кассационного об-

жалования может стать также и дополнительное решение.

Кассационная жалоба должна быть подана в срок, не превы-

шающий двух месяцев со дня вступления решения или поста-

новления арбитражного суда в законную силу, этот срок не мо-

жет быть продлен или сокращен. Если суд кассационной ин-

станции признает причины пропуска срока подачи жалобы

уважительными, то срок может быть восстановлен.

Жалобу вместе с делом в соответствующий федеральный суд

округа в трехдневный срок с момента ее поступления обязан

направить арбитражный суд, принявший решение.

Кассационная жалоба подается письменно и согласно

ст. 277 АПК должна содержать:

П наименование арбитражного суда, которому адресуется

жалоба;

2) наименование лиц, участвующих в деле;

3) наименование лица, подающего жалобу на решение ар-

битражного суда, вступившее в законную силу;

4) предмет спора;

5) дату принятия решения и номер дела;

6) требования лица, подавшего жалобу;

7) указание нарушений норм материального или процессу-

ального права;

8) доказательства уплаты государственной пошлины;

9) доказательства направления копий жалобы другим лицам,

участвующим в деле;

10) перечень прилагаемых к жалобе документов.

В суде кассационной инстанции проверяется только закон-

ность вынесенного по делу решения, постановления.

Кассационная жалоба в силу ст. 281 АПК возвращается в

случае, когда:

1) подписана лицом, не имеющим на это права, либо не

подписана вообще;

2) направлена в обход арбитражного суда, принявшего ре-

шение;

3) нет доказательств отправления копий жалобы лицам, уча-

ствующим в деле;

4) нет документов об уплате государственной пошлины или

ходатайстве об отсрочке, рассрочке или уменьшении суммы го-

сударственной пошлины в случаях, предусмотренных законом;

5) срок подачи жалобы истек и нет ходатайства о восстанов-

лении пропущенного срока;

6) нет указаний на то, в чем, по мнению заявителя, были на-

рушены нормы материального или процессуального права;

7) поступило заявление о возвращении жалобы до определе-

ния о ее принятии к производству.

О возвращении кассационной жалобы выносится определе-

ние. Оно может быть обжаловано в кассационной инстанции.

В случае устранения обстоятельств, приведших к возвраще-

нию жалобы, судья кассационной инстанции обязан принять ее

производству.

О принятии кассационной жалобы выносится определение,

котором указывается место и время рассмотрения жалобы и

342

Адвокатура в Российской Федера

ЦИи

в а

бит

ажном

343

участниками процесса, а также лицами, не являющимися ими

в случаях, указанных в законе.

Производство в кассационной инстанции предназначено

для проверки законности вступивших в законную силу актов

арбитражных судов субъектов Федерации, принятых ими в пер-

вой и апелляционной инстанциях (гл. 35 АПК).

Право на кассационное обжалование решений арбитражных

судов субъектов Федерации, принятых ими в первой и апелля-

ционной инстанциях, возникает со дня вступления этих реше-

ний в законную силу и при наличии таких предпосылок:

— вступившее в законную силу решение суда первой или

апелляционной инстанции;

— отнесение субъектов обжалования к числу лиц, участвую-

щих в деле.

Кроме лиц, участвующих в деле, правом на кассационное

обжалование решений, вступивших в законную силу, обладают

правопреемники сторон и третьих лиц, а также судебные пред-

ставители, если такое полномочие оговорено в доверенности.

Лица, не участвующие в деле, не имеют права кассационно-

го обжалования, кроме лиц, в отношении прав и обязанностей

которых арбитражный суд принял решение или постановление.

Объектом кассационного обжалования может быть только

вступившее в законную силу решение арбитражных судов субъ-

ектов Федерации, а не постановления суда кассационной ин-

станции или решения, определения и постановления Высшего

Арбитражного Суда РФ, которые обжалованию в кассационном

порядке не подлежат.

Кассационная жалоба может быть подана как на решение

суда в целом, так и на его часть. Предметом кассационного об-

жалования может стать также и дополнительное решение.

Кассационная жалоба должна быть подана в срок, не превы-

шающий двух месяцев со дня вступления решения или поста-

новления арбитражного суда в законную силу, этот срок не мо-

жет быть продлен или сокращен. Если суд кассационной ин-

станции признает причины пропуска срока подачи жалобы

уважительными, то срок может быть восстановлен.

Жалобу вместе с делом в соответствующий федеральный суд

округа в трехдневный срок с момента ее поступления обязан

направить арбитражный суд, принявший решение.

Кассационная жалоба подается письменно и согласно

ст. 277 АПК должна содержать:

и наименование арбитражного суда, которому адресуется

жалоба;

2) наименование лиц, участвующих в деле;

3) наименование лица, подающего жалобу на решение ар-

битражного суда, вступившее в законную силу;

4) предмет спора;

5) дату принятия решения и номер дела;

6) требования лица, подавшего жалобу;

7) указание нарушений норм материального или процессу-

ального права;

8) доказательства уплаты государственной пошлины;

9) доказательства направления копий жалобы другим лицам,

участвующим в деле;

10) перечень прилагаемых к жалобе документов.

В суде кассационной инстанции проверяется только закон-

ность вынесенного по делу решения, постановления.

Кассационная жалоба в силу ст. 281 АПК возвращается в

случае, когда:

1) подписана лицом, не имеющим на это права, либо не

подписана вообще;

2) направлена в обход арбитражного суда, принявшего ре-

шение;

3) нет доказательств отправления копий жалобы лицам, уча-

ствующим в деле;

4) нет документов об уплате государственной пошлины или

ходатайстве об отсрочке, рассрочке или уменьшении суммы го-

сударственной пошлины в случаях, предусмотренных законом;

5) срок подачи жалобы истек и нет ходатайства о восстанов-

лении пропущенного срока;

6) нет указаний на то, в чем, по мнению заявителя, были на-

рушены нормы материального или процессуального права;

7) поступило заявление о возвращении жалобы до определе-

ния о ее принятии к производству.

О возвращении кассационной жалобы выносится определе-

ние. Оно может быть обжаловано в кассационной инстанции.

В случае устранения обстоятельств, приведших к возвраще-

нию жалобы, судья кассационной инстанции обязан принять ее

производству.

О принятии кассационной жалобы выносится определение,

котором указывается место и время рассмотрения жалобы и

344

которое рассылается лицам, участвующим в деле, заказным

письмом с уведомлением о вручении.

Лицо, участвующее в деле, после получения копии жалобы

может направить отзыв на нее арбитражному суду.

Рассмотрение кассационной жалобы на решение или поста-

новление арбитражного суда, вступившее в законную силу, со-

стоит из трех частей: подготовительная часть; рассмотрение жа-

лобы по существу; вынесение и оглашение кассационного по-

становления.

Если лицо отказалось от подачи кассационной жалобы, то

суд выносит определение о прекращении производства по делу,

если решение или постановление не обжаловано другими лица-

ми, участвующими в деле.

Дело в суде кассационной инстанции рассматривают трое

профессиональных судей, оно начинается с доклада председа-

тельствующего или одного из судей.

Суд кассационной инстанции заслушивает показания лиц,

участвующих в деле, и их представителей. Первым выступает

лицо, подавшее жалобу.

После выслушивания лиц, участвующих в деле, суд должен

ознакомиться с дополнительными материалами.

Выслушав все объяснения лиц, участвующих в деле, и их

представителей, суд удаляется для вынесения постановления,

которое затем оглашается публично.

Арбитражный суд кассационной инстанции согласно ст. 287

АПК при рассмотрении дела о нарушении норм материального

или процессуального права вправе:

1) оставить решение или постановление, вынесенное арбит-

ражным судом первой инстанции или апелляционной инстан-

цией, без изменения, а жалобу — без удовлетворения;

2) отменить решение или постановление полностью или в

части и принять новое решение;

3) отменить решение суда первой инстанции и постановле-

ние апелляционной инстанции или передать дело на новое рас-

смотрение в суд, решение которого отменено вследствие не-

обоснованного принятия решения;

4), изменить решение или постановление арбитражного суда

первой инстанции или апелляционной инстанции;

5) отменить решение или постановление полностью или в

части и прекратить производство по делу или оставить иск без

рассмотрения полностью или в части;

Адвокатура в Российской Федерации

Гдава

8. Адвокат в арбитражном процессе

345

6) оставить одно из ранее принятых решений или постанов-

ленИ

й в силе.

Нарушение или неправильное применение норм материаль-

ного или процессуального права является основанием для из-

менения или отмены ранее принятых постановлений и реше-

ний.

Основанием к отмене решения или постановления при на-

рушении норм процессуального права является:

1) рассмотрение дела в незаконном составе суда;

2) рассмотрение дела в отсутствие надлежащим образом не

извещенного о месте и времени заседания лица, участвующего

в деле;

3) нарушение правил о языке;

4) отсутствие ссылки на закон или иной нормативный пра-

вовой акт, которыми руководствовался арбитражный суд при

вынесении решения или постановления;

5) обжалование решения в установленном порядке лицами,

не привлеченными к участию в деле, в отношении которых ар-

битражный суд принял решение или постановление об их пра-

вах и обязанностях;

6) подписание решения или постановления не теми судья-

ми, которые указаны в решении или постановлении, либо

отсутствие подписи одного из судей;

7) участие в принятии решения или постановления не тех

судей, которые рассматривали дело;

8) отсутствие в деле протокола судебного заседания или он

не подписан.

Постановление кассационной инстанции должно состоять

из вводной, описательной, мотивировочной и резолютивной

частей.

В резолютивной части постановления кассационной инстан-

ции указывается, какое решение какой инстанции отменяется

или остается без изменений.

Все действия, которые должны быть выполнены лицами,

Участвующими в деле, и арбитражном судом, куда направлено

Дело на новое рассмотрение, должны быть указаны в постанов-

лении об отмене решения и передаче дела на новое рассмотре-

ние.

Указания суда кассационной инстанции, изложенные в по-

становлении, обязательны для суда, вновь рассматривающего

Дело.

346

Адвокатура в Российской Федерации

Постановление арбитражного суда, рассматривающего дело

в кассационной инстанции, вступает в законную силу с момен-

та его принятия и обжалованию не подлежит.

Постановление направляется заказным письмом с уведомле-

нием лицам, участвующим в деле, в пятидневный срок со дня

его принятия.

Для выполнения поставленных задач представитель вступает

в процессуальные отношения с арбитражным судом. Эти отно-

шения регулируются нормами арбитражного процессуального

права и имеют процессуальный характер. Отношения предста-

вителя и представляемого регулируются нормами материально-

го права (гражданского, трудового) и являются по своему харак-

теру материально-правовыми отношениями. Например, отно-

шения, возникающие между организацией и юрисконсультом,

регулируются нормами трудового права. Отношения, возникаю-

щие из договора поручения, являются гражданско-правовыми и

регулируются гражданским законодательством.

Представитель выступает в арбитражном процессе от имени

представляемого — организации или гражданина-предприни-

мателя. Формула «выступление от имени представляемого» в

данном случае означает правомерные процессуальные действия

представителя, совершаемые в пределах его полномочий по от-

ношению к арбитражному суду, осведомленному о представи-

тельском характере этих действий, и направленные на получе-

ние определенных правовых результатов для представляемого.

Участие в арбитражном процессе представителя не устраня-

ет из дела орган юридического лица (руководителя организа-

ции, его заместителя) или гражданина-предпринимателя. Они

могут участвовать в деле совместно с представителем.

Представительство в арбитражном процессе является само-

стоятельным институтом, и его надо отличать от других право- \

вых институтов. Так, институт представительства в арбитраж-

ном процессе следует отличать от представительства в граждан-

ском процессе. Различать их можно по многим признакам:

целям и характеру отношений между представителем и пред-

ставляемым; субъектному составу; основаниям возникновения;

правовым последствиям, которые вызывает выдача поручения

на совершение юридических действий, и др.

Добровольное представительство в зависимости от характера

отношений между представляемым и представителем можно

подразделить на:

Глава 8. Адвокат в арбитражном процессе

347

— договорное представительство, в основе которого лежат

договорные отношения между представляемым и представите-

лем о представительстве в арбитражном суде;

— общественное представительство, основанием возникно-

вения которого является членство представляемых лиц (граж-

дан) в общественных организациях. Эти отношения урегулиро-

ваны уставами общественных организаций.

Договорное представительство возникает на основании гра-

жданско-правового договора поручения, по которому одна сто-

рона (представляемый) поручает другой стороне (представите-

лю) ведение дела в суде, а представитель принимает на себя эти

обязанности. Договорное представительство может быть осно-

вано на трудовых отношениях и осуществляться постоянным

сотрудником предприятия (например, юрисконсультом). В этом

случае основанием представительства является трудовой дого-

вор между предприятием и его работником.

Договорными представителями могут быть:

— юрисконсульты и другие работники организаций;

— адвокаты, работники юридических фирм;

— один из участников по поручению других участников;

— лица, допущенные судом, рассматривающим дело, к

представительству по данному делу.

Полномочия адвоката удостоверяются ордером, выдаваемым

юридической консультацией, при наличии которого адвокат

приобретает право на совершение от имени представляемого

всех процессуальных действий, которые вправе совершать в су-

де сам представляемый. Исключения составляют процессуаль-

ные действия, перечисленные в ч. 2 ст. 62 АПК. Полномочия

адвоката на совершение каждого из указанных в данной статье

процессуальных действий должны быть специально оговорены

в доверенности, выданной ему представляемым.

В доверенности, выданной представляемым лицом, или

ином документе должно быть специально оговорено право

представителя на подписание искового заявления и отзыва на

исковое заявление, заявления об обеспечении иска, передачу

Дела в третейский суд, полный или частичный отказ от исковых

требований и признание иска, изменение основания или пред-

мета иска, заключение мирового соглашения и соглашения по

Фактическим обстоятельствам, передачу своих полномочий

представителя другому лицу (передоверие), а также право на

подписание заявления о пересмотре судебных актов по вновь

348

Адвокатура в Российской Федерацщ

открывшимся обстоятельствам, обжалование судебного акта ар-

битражного суда, получение присужденных денежных средств

или иного имущества.

Законные представители вправе совершать все процессуаль-

ные действия, которые могли бы осуществлять в процессе сами

представляемые, если бы они обладали процессуальной дееспо-

собностью. В отличие от других представителей законные пред-

ставители имеют право самостоятельно совершать без особых

на то полномочий все распорядительные действия, перечислен-

ные в ст. 62 АПК. Однако в некоторых случаях для совершения

таких действий необходимо разрешение органов опеки и попе-

чительства (п. 2 ст. 31 ГК).

§ 2. Предпринимательское право

и арбитражное рассмотрение споров

Общественные условия порождают новые правовые отрасли,

в то время как другие отрасли отмирают. И нет абсолютно же-

стких отраслей, поскольку идет постоянный процесс их взаи-

мопроникновения и взаимовлияния.

Определенную тенденцию такого рода можно проследить на

примере соотношения арбитражного процессуального и граж-

данского процессуального права.

Основные дискуссии по вопросу соотношения норм граж-

данского процессуального и арбитражного процессуального

права сконцентрированы вокруг двух позиций, кардинально оп-

ределяющих способы решения названного вопроса.

Согласно первой из них арбитражно- процессуальное право

является самостоятельной отраслью права (Т. Е. Абова,

Н. И. Клейн, К. И. Комиссаров, Л. Ф. Лесницкая, И. В. Решет-

никова, М. К. Треушников, В. М. Шерстюк, М. К. Юков и др.).

Вторая позиция основана на признании совокупности норм

арбитражного процессуального права составной частью (при-

кладной отраслью) гражданского процессуального права

(В. М. Жуйков, Р. Ф. Каллистратова, С. М. Пелевин, Н. А. Че-

чина, Д. М. Чечот, М. С. Шакарян и др.).

В современных условиях обоснованность той и другой точек

зрения вызывает сомнения.

Представляет интерес позиция Т. В. Сахновой, которая

предлагает ввести термин «цивилистический процесс», упот-

Глава 8. Адвокат в арбитражном процессе

349

ребляя его для краткости и отграничения от уголовного процес-

са' им охватываются как собственно гражданский, так и арбит-

ражный процесс, поскольку их основным предметом выступа-

ют различные гражданско-правовые (в широком смысле)

споры, что характерно только для этих процессов. «На наш

взгляд, — пишет Т. В. Сахнова, — главная тенденция заключа-

ется в процессе унификации арбитражного и гражданского

процессуального права на практике. Однако это не означает

потери самостоятельности каждого из процессов, поскольку

они опосредуют самостоятельные формы судебной защиты»

§ 3. Предпринимательская инициатива

как объект адвокатской защиты

Юридическая защита предпринимательства как качественно

новое направление адвокатской деятельности берет свое начало

с конца 80-х — начала 90-х гг. Одна из первых адвокатских

структур, приобщившихся к этому направлению, — качествен-

но новая коллегия адвокатов, возникла в 1993 г. на базе соот-

ветствующего центра по оказанию правовой помощи предпри-

нимателям — «Московский юридический центр». В рамках

этой коллегии впервые были соединены услуги по аудиту и

юридической помощи, а также другие новые направления адво-

катской деятельности.

Современное состояние российской правовой системы оп-

ределяется коренным поворотом в российском общественном

сознании, обозначившимся на рубеже 80—90-х гг. и круто из-

менившим наше современное представление об идеале демо-

кратического устройства, приоритетах государственного и об-

щественного развития.

Развитие рыночных отношений определило перестройку

правовых и организационных основ народного хозяйства. В ус-

ловиях перехода к рынку по-новому определяются правовые,

экономические и социальные условия деятельности предпри-

ятий и организаций. Развивается предпринимательское право,

претендующее по меньшей мере на роль самостоятельного ин-

ститута гражданского права. В настоящее время правовая защи-

Сахнова Т. В. Реформа цивилистического процесса: проблемы и

перспективы // Государство и право. 1997. № 9. С. 50-56.

350

Адвокатура в Российской Федерацщ

та предпринимательства имеет определенную законодательнук

основу, нуждающуюся в дальнейшем совершенствовании.

Сегодня правомерно говорить о зарождении в России ново-

го для нее типа адвокатской деятельности — бизнес-адвокату-

ры, ориентированной на обслуживание потребностей структур

рыночной экономики.

Защита нарушенных или оспариваемых прав и законных

интересов граждан и организаций в сфере предприниматель-

ской деятельности является основной задачей арбитражных су-

дов, осуществляющих правосудие в этой сфере путем разреше-

ния экономических споров. Естественно, что в этих спорах

возрастает роль и значение высококвалифицированных адвока-

тов.

Новые условия российской действительности потребовали

значительного роста объема юридической помощи гражданам и

иным субъектам предпринимательской деятельности. Возник-

новение новых экономических структур вызвало к жизни но-

вые отношения, потребовавшие специалистов, способных гра-

мотно разрешать возникшие споры и претензии. Многие адво-

каты начали свою работу в новых структурах и институтах.

В 1995 г. некоторые из них объединились в единое профессио-

нальное сообщество — Гильдию российских адвокатов.

К сожалению, «традиционное» адвокатское сообщество не

только оказалось не готовым к этим процессам, но и встретило

их, что называется, «в штыки». Многочисленные дискуссии,

которые ведутся на эту тему, свидетельствуют о резком непри-

ятии многими «традиционными» адвокатами новых собратьев

по профессии. Получилось, что Министерство юстиции РФ,

пойдя на создание нетрадиционных адвокатских формирова-

ний, оказалось более восприимчивым к требованиям общества,

чем сами адвокаты

. Вероятно, здесь проявилась в негативном

аспекте такая черта адвокатского сообщества, как замкнутость,

корпоративность, в известном смысле сословность.

Одно из принципиально новых направлений адвокатской

деятельности — защита интеллектуальной собственности. Как

показывает практика, предприниматель оперирует различными

объектами интеллектуальной собственности. Адвокатская прак-

тика по защите интеллектуальной собственности выявила ряд

См.: Проблемы российской адвокатуры. М., 1997. С. 7—9, 12—15,

30-33, 138-140.

а 8

Адвокат в арбитражном процессе

351

характерных особенностей. И прежде всего — традиционно не-

брежное отношение к защите идей, огромный объем преступ-

ных посягательств на интеллектуальную собственность. Следует

отметить, что в зарубежной судебной практике дела, связанные

с интеллектуальной собственностью, относятся к весьма слож-

ным и дорогим. Особое значение приобретает защита предпри-

нимательских идей и замыслов, защита свободы мысли от все-

возможных притеснений.

Адвокат, как правило, выступает по доверенности.

Доверенность — это письменное уполномочие, выдаваемое

одним лицом другому для представительства перед третьими

лицами. Для того чтобы доверенность от имени гражданина

приобрела юридическую силу, она должна быть определенным

образом заверена (нотариусом, начальником воинской части,

отделом кадров и т. п.), доверенность юридического лица под-

писывается его руководством.

Доверенность выдается на определенный срок (не свыше

трех лет), а если конечный срок не указан — действует в тече-

ние года. Если в доверенности не указана дата ее совершения,

то она ничтожна (недействительна).

Удостоверенная нотариусом доверенность, предназначенная

для совершения действий за границей и. не содержащая указа-

ний о сроке ее действия, сохраняет силу до ее отмены лицом,

выдавшим доверенность.

Законом установлены и дальнейшие действия по представи-

тельству, в том числе передоверие, прекращение доверенности

и его последствия.

Адвокат, если заключает договор с бизнесменом о юридиче-

ском обслуживании, способен оказать ему реальную помощь, в

особенности учитывая нестабильность, конъюнктурность со-

временного российского законодательства. Он внимательно

контролирует бесчисленные изменения законодательства, глу-

боко изучает их, быстро реагирует.

Адвокат, защищая интересы клиента, стремится к правиль-

ному составлению и оформлению документов. Многие догово-

ры содержат погрешности, например неоговоренные исправле-

ния, обороты и термины, а также недомолвки, которые могут

исказить смысл сделки, или неподписанные страницы, которые

можно заменить другими. Заполнение таможенной декларации,

бухгалтерской отчетности имеет свою специфику и особенно-

сти, которые необходимо знать. Погрешности и ошибки либо

352

Адвокатура в Российской Федеращ

невосполнимы, либо умышленно используются недобросовест-

ными лицами для неосновательного обогащения.

Так, скажем, важное значение имеет проверка ликвидности

банков, фирм. В этом деле лучшие результаты имеют адвокат-

ские формы, работающие бригадным методом: одни специали-

зируются на подготовке учредительных документов (уставы, уч-

редительные договоры), другие обеспечивают погашение ущер-

ба, третьи работают по другим документам, выдаче справок по

налогам, таможне и т. д. Адвокат должен следить за состоянием

законодательства в области банковской системы, чтобы дать

правильный совет предпринимателю.

Адвокат должен также предупредить обратившегося к нему

гражданина о возможном мошенничестве при совершении

сделки (например, при покупке автомобиля, квартиры, дачи,

оформлении залога под квартиру), поскольку при продаже

квартиры нередко используют фальшивые документы, наличие

регистрации в квартире одного из неучтенных квартиросъем-

щиков, арест на квартиру, разницу между фактической оплатой

квартиры и ее оценкой БТИ и др.

С учетом размера иска, установленных государством по-

шлин, времени рассмотрения дела адвокат может дать совет

предпринимателю: в каком суде (общей юрисдикции, арбит-

ражном, третейском) целесообразнее рассматривать спор, как

предусмотреть данное условие при заключении договоров.

Принципиальное отличие современной адвокатуры от адво-

катуры недавнего прошлого состоит в том, что раньше адвокат

в основном защищал человека от государства и немного реже

представлял интересы одного гражданина в споре с другим гра-

жданином. С появлением реальной экономической свободы

можно говорить о зарождении нового для нашей страны вида

адвокатской деятельности, ориентированной на обслуживание

потребностей структур рыночной экономики, на которой спе-

циализируются так называемые бизнес-адвокаты. Неизвестно

практически ни одного случая, когда бы адвокат в советские

времена постоянно вел дела того или иного министерства. Сей-

час же, несмотря на то что аппарат (а соответственно, и юриди-

ческие отделы) министерств вовсе не сократился, многие госу-

дарственные структуры пользуются услугами адвокатов на по-

стоянной основе.

Далее идут крупные экономические структуры — банки,

торговые дома, предприятия (как государственные, так и при-

Глава 8. Адвокат в арбитражном процессе

353

ватизированные). Как правило, здесь имеется свой юридиче-

ский отдел, но привлекаются и адвокаты (бизнес-адвокаты).

Под термином «бизнес-адвокат» имеется в виду адвокатская

фирма, бюро или частнопрактикующий адвокат

Работа адвоката в современных условиях требует большой

профессиональной эрудиции и высокой правовой культуры.

Некоторые отрасли права подвергались изменениям принципи-

ального характера, другие стали занимать более заметное место

в практике бизнес-адвокатов. Примером может служить непро-

ходяший интерес к налоговому законодательству. В этой облас-

ти от опыта и изобретательности адвоката зависит многое. На-

логи конечно же платить надо, но в каком размере, с каких

сумм? Правильно составленная налоговая декларация должна

обеспечивать значительную экономию сумм.

Одно из важнейших современных направлений адвокатской

деятельности — так называемая налоговая адвокатура. Ведение

подобного рода дел имеет ряд особенностей как на стадиях доз-

нания и предварительного следствия, так и на стадии судебного

рассмотрения. Приемы защиты обстоятельно рассмотрены в

книге В. А. Кулеша «Налоговая адвокатура» (в том числе такти-

ка доказывания, доводы и аргументы в апелляционной и касса-

ционной инстанциях и т. д.). В ней отмечается, что в россий-

ском налоговом законодательстве, к сожалению, недостаточно

урегулированы вопросы защиты прав и законных интересов на-

логоплательщиков, и даются весьма полезные советы.

«Тем, кому предстоит в арбитражном суде защищать свои

интересы, будут полезны следующие приготовления.

Во-первых, приобщите к налоговому спору специалиста.

Имеется в виду того, кто знает налоговое законодательство,

практически знаком с арбитражными делами и бухгалтерским

учетом. Последнее важно потому, что иногда в суде из вопро-

сов налогообложения неожиданно для налогоплательщика воз-

никают чисто бухгалтерские аспекты. Если в одном лице не по-

лучается найти нужного специалиста, значит, нужна дополни-

тельная помощь.

Во-вторых, если по каким-то причинам Вам предстоит, так

сказать, выплывать в одиночку, имейте в виду следующее.

См.: Адвокат для предпринимателя // Барщевский М. Организа-

ция и деятельность адвокатуры в России. С. 32—40.