Стешенко Л.А., Шамба Т.М. Адвокатура в Российской Федерации

Подождите немного. Документ загружается.

316

Адвокатура в Российской Федерации

Заключение, если оно неблагоприятно для доверителя, следует

критиковать, если для этого имеются основания, с позиций ме-

тодологической несостоятельности, несоответствия новейшим

данным науки либо некомпетентности специалиста, привле-

ченного судом. Показать это следует в безупречно вежливой

форме.

При исследовании в своей речи письменных доказательств

адвокату необходимо иметь в виду положение ст. 67 ГПК о том,

что никакие доказательства не имеют для суда заранее установ-

ленной силы. Поэтому неправомерно противопоставлять пока-

зания свидетелей письменным доказательствам.

Если адвокат в своей речи оспаривает письменные доказа-

тельства, он не вправе объявлять документ подложным, если

соответствующее заявление не было выдвинуто при рассмотре-

нии дела по существу, а также ссылаться на доказательства,

которые не исследовались в судебном заседании, поскольку

согласно ч. 1 ст. 188 ГПК участники судебных прений не

вправе ссылаться на обстоятельства, которые судом не выяс-

нялись.

Важнейшее правило судебного красноречия — строгое со-

блюдение границ дозволенного, нравственно допустимые прие-

мы судебной полемики, безупречная вежливость и коррект-

ность оратора, максимальная сдержанность во внешней манере

поведения и в выборе слов и выражений. Явно неуместны не-

умеренная экспрессия и высокий слог. Вот что отмечает по

этому поводу автор книги «Искусство речи на суде» П. Серге-

ич: «Английский судья пишет: „Предположение, что присяж-

ный заседатель может быть отвлечен от своего долга размахами

риторики, хотя бы самой страстной и блестящей, есть прямое

оскорбление для него. Если мы относимся с уважением к обя-

занностям судьи и к тем принципам, которыми он должен ру-

ководствоваться, то вести его к решению такими приемами

столь же нелепо, как увлекать астронома к точному вычисле-

нию орбиты кометы. И эта нелепость оскорбительная потому,

что в основании ее лежит мысль, что его совесть может быть

подчинена порыву мятежных чувств. Все, что не входит в пре-

делы разбора доказательств по делу, должно быть выкинуто из

речи адвоката хотя бы потому, что мы знаем цену его словам.

Если бы другая сторона раньше предложила ему пять гиней, он

с таким же красноречием и остроумием стал бы говорить за

нее, независимо от ее действительных преимуществ; дайте ему

Глава 7. Адвокат в гражданском судопроизводстве

317

завтра две гинеи, и он будет опровергать то, что доказывал се-

годня. Стороны заслуживают полного внимания, когда разби-

рают улики, но когда они стремятся привлечь на свою сторону

страсти присяжных, последние, не имея возможности закрыть

уши, должны бороться против такого воздействия на них по-

стоянным напоминанием самим себе о том, что всякая уступка

влечению чувства есть pro tanto нарушение их присяги"»

Следует вести полемику только в отношении фактов, входя-

щих в предмет исследования по делу, отбирать обстоятельства,

без оценки которых гражданско-правовой конфликт не может

получить правильного разрешения в публичном судебном спо-

ре. Указанный принцип определяет максимальное уважение су-

дебного оратора к достоинству лиц, участвующих в деле, их

представителей, экспертов и всех других участников процесса и

предполагает устранение из лексикона личных выпадов, неува-

жительных замечаний и тому подобных образчиков дурного то-

на, к которым адвокат не вправе прибегать даже в случае непо-

зволительного поведения своего процессуального противника,

сознавая, что лучшим ответом на подобные действия является

сдержанный и достойный спор по существу.

В ходе судебных прений адвокаты должны проявлять взаим-

ное уважение друг к другу, внимание к доводам процессуально-

го противника. Полемика должна быть деловой, исключающей

некорректные выпады, пренебрежительный тон.

Соблюдение этических правил судебного красноречия спо-

собствует повышению культуры правосудия, усилению воспи-

тательного воздействия судебных процессов, укреплению обще-

ственного авторитета и профессионального престижа адвокат-

ской деятельности.

Слог речи должен быть строго приличным как ради изяще-

ства ее, так и из уважения к слушателям. Судебная речь дос-

тигает цели тогда, когда она исполнена внутреннего достоин-

ства, когда внушает уважение к оратору. От того, насколько

уважительно относится судебный оратор к языку, к присутст-

вующим в зале судебного заседания, зависит в какой-то мере

повышение культуры судопроизводства, но в первую очередь

от этого зависит уважение граждан к суду, усиление воспита-

тельного воздействия судебных процессов. Вспомним слова

Л. Ф. Кони: «Суд, в известном отношении, есть школа для

Сергеич П. Искусство речи на суде. Тула, 1998. С. 264.

318

Адвокатура в Российской Федерации

народа, из которой, помимо уважения к закону, должны вы-

носиться уроки служения правде и уважения к человеческому

достоинству»

. '

§ 13. Адвокат в суде второй инстанции

В настоящее время в судах второй инстанции рассматрива-

ются дела в апелляционном и кассационном порядке.

Апелляционное производство осуществляется по делам, по

которым судебное разбирательство в качестве суда первой ин-

станции осуществлял мировой судья. В качестве апелляцион-

ной инстанции выступает судья районного суда, действующий

единолично. Апелляционная жалоба может быть подана в числе

прочих лиц и адвокатом — представителем стороны в течение

10 дней со дня принятия решения мировым судьей в оконча-

тельной форме (ст. 321 ГПК).

Апелляционная жалоба должна содержать:

1) наименование районного суда, в который адресуются жа-

лоба, представление;

2) наименование лица, подающего жалобу, представление,

его место жительства или место нахождения;

3) указание на обжалуемое решение мирового судьи; ^

4) доводы жалобы, представления;

5) просьбу заинтересованного лица;

6) перечень прилагаемых к жалобе, представлению докумен-

тов.

В апелляционной жалобе не могут содержаться требования,

не заявленные мировому судье.

Если жалоба была подана представителем, то помимо само-

го текста документа к ней должны быть приложены доверен-

ность или иной документ, удостоверяющий полномочие пред-

ставителя, если в деле не имеется такого полномочия (ч. 3

ст. 322 ГПК).

При несоответствии поданной апелляционной жалобы вы-

шеуказанным требованиям мировой судья выносит определе-

ние об оставлении жалобы без движения и назначает лицу, по-

давшему жалобу, срок для исправления недостатков.

Цит. по: Ивакина Н. Н. Указ. соч. С. 158.

г ава 7. Адвокат в гражданском судопроизводстве

319

Если указания, содержащиеся в определении мирового су-

дьи, будут выполнены в установленный срок, жалоба считается

поданной в день первоначального представления ее в суд.

В противном случае жалоба считается неподанной и возвраща-

ется лицу, подавшему ее.

Кроме невыполнения в установленный срок указаний миро-

вого судьи, содержащихся в определении об оставлении жало-

бы без движения, основанием для возвращения апелляционной

жалобы является также истечение срока обжалования, если жа-

лоба не содержит просьбу о восстановлении пропущенного

срока либо о его восстановлении отказано.

До направления дела с апелляционной жалобой в районный

суд лицо, подавшее жалобу, может отозвать ее.

Возвращение апелляционной жалобы осуществляется на ос-

новании определения мирового судьи, которое может быть об-

жаловано в районный суд лицом, подавшим жалобу.

Лица, участвующие в деле, и их представители вправе пред-

ставить мировому судье письменные объяснения (возражения)

на апелляционную жалобу с приложением документов, под-

тверждающих эти объяснения, и копии по числу лиц, участ-

вующих в деле.

Если адвокат подавал жалобу самостоятельно, а после обще-

ния со своим доверителем изменил мнение, то он вправе отка-

заться от жалобы в письменной форме. В этом случае судья вы-

носит определение о прекращении апелляционного производ-

ства, если решение или определение не было обжаловано

другими лицами.

Согласно ст. 327 ГПК рассмотрение дела судом апелляцион-

ной инстанции производится по правилам производства в суде

первой инстанции, в том числе суд вправе устанавливать новые

факты и исследовать новые доказательства. Поэтому рекомен-

дации по осуществлению адвокатом представительства в суде

первой инстанции, высказанные в предыдущих разделах, будут

актуальны и для апелляционного производства.

Полномочия суда апелляционной инстанции при рассмотре-

нии апелляционной жалобы следующие:

1) оставить решение мирового судьи без изменения, а жало-

бу — без удовлетворения;

2) изменить решение мирового судьи или отменить его и

вынести новое решение;

Адвокатура в Российской Федерации

3) отменить решение мирового судьи полностью или в части

и прекратить производство по делу либо оставить жалобу без

рассмотрения.

Определения мирового судьи по общему правилу не обжалу-

ются, за исключением случая, когда определение мирового су-

дьи препятствует дальнейшему движению дела и в случаях,

прямо указанных в ГПК. В иных случаях возражения против

определений мирового судьи могут быть включены в апелляци-

онную жалобу.

Срок подачи частной жалобы — 10 дней со дня вынесения

определения мировым судьей. Подача и рассмотрение частных

жалоб происходят в порядке, предусмотренном для обжалова-

ния решения мирового судьи.

Определение суда апелляционной инстанции, вынесенное

по частной жалобе, обжалованию в кассационном порядке не

подлежит и вступает в законную силу с момента его вынесения.

Что касается адвокатской деятельности в суде кассационной

инстанции, то принципиальное значение для ее осуществления

имеет Федеральный закон от 30 ноября 1995 г. Этим актом вне-

сены изменения и дополнения в ГПК РСФСР, которые косну-

лись не только судов первой инстанции, но и судов второй ин-

станции, т. е. кассационной и надзорной. Эти положения полу-

чили закрепление и в ГПК РФ 2002 г.

В соответствии с этими изменениями в настоящее время суд

кассационной инстанции вправе:

— исследовать новые доказательства;

— самостоятельно оценивать имеющиеся в деле и новые до-

казательства;

— устанавливать новые факты на основе оценки доказа-

тельств;

— вынести новое решение не только в случаях, когда суд

первой инстанции допустил ошибку в применении норм мате-

риального права, но и когда признает, что суд первой инстан-

ции неправильно установил фактические обстоятельства, и ус-

тановит новые факты;

— проверять дело в пределах жалоб (представлений).

Лицо, подавшее кассационную жалобу, вправе представлять

новые доказательства. Вместе с тем закон предусматривает оп-

ределенные условия, при наличии которых возможно представ-

ление в суд кассационной инстанции новых доказательств ли-

цом, подавшим кассационную жалобу. Ссылка подавшего кас-

ава

7. Адвокат в гражданском судопроизводстве

321

саиионную жалобу на новые доказательства, которые не были

представлены в суд первой инстанции, допускается только в

случае обоснования им в жалобе невозможности их представле-

ния в суд первой инстанции.

Суд кассационной инстанции исследует вновь представлен-

ные доказательства, если признает, что они не могли быть пред-

ставлены в суд первой инстанции. Вывод о признании и непри-

знании этого обстоятельства, как имеющий значение для разби-

рательства дела, должен быть изложен в определении суда.

Под невозможностью представления в суд первой инстан-

ции доказательств лицом, подавшим кассационную жалобу, на-

до понимать, в частности, нарушение закона в исследовании

доказательств судом первой инстанции. Это те случаи, когда

доказательства представлялись в суд, но суд отказал в их иссле-

довании по мотивам, например, недопустимости или неотноси-

мости.

Пленум Верховного Суда РФ своим постановлением от

26 декабря 1995 г. № 9 внес изменения в постановление Плену-

ма от 24 августа 1982 г. № 3 «О применении судами Российской

Федерации законодательства, регулирующего рассмотрение

гражданских дел в кассационной инстанции» и изложил сле-

дующее: «Проверяя законность и обоснованность решений, суд

кассационной инстанции... вправе исследовать новое доказа-

тельство и устанавливать новые факты. При этом необходимо

учитывать, что вновь представленные доказательства могут

быть исследованы, если суд кассационной инстанции признает,

что они не могли быть представлены в суд первой инстанции,

например, суд первой инстанции незаконно отказал в исследо-

вании этих доказательств».

Могут иметь место и другие случаи, когда суд кассационной

инстанции вправе исследовать новые доказательства. В частно-

сти, это может быть связано с субъективными факторами, а

также с оценкой конкретной ситуации. Например, когда сторо-

на своевременно и добросовестно принимала меры к розыску

документов, имеющих значение для дела, в целях представле-

ния в суд первой инстанции, но они были найдены уже после

вынесения решения. При подтверждении этого обстоятельства

суд кассационной инстанции вправе исследовать эти доказа-

тельства. Право суда кассационной инстанции на исследование

новых доказательств обусловливает его право на самостоятель-

оценку этих доказательств и право на установление новых

322

Адвокатура в Российской Федерацщ

фактов. Право кассационной инстанции устанавливать новые

факты закреплено в ч. 1 ст. 347 ГПК, причем оно не обязатель-

но зависит от исследования новых доказательств. Суд второй

инстанции может устанавливать новые факты также и на осно-

вании имеющихся в деле доказательств, которым он дает свою

оценку.

Согласно ст. 362 ГПК основаниями для отмены или измене-

ния решения суда в кассационном порядке являются: 1) непра-

вильное определение обстоятельств, имеющих значение для де-

ла; 2) недоказанность установленных судом первой инстанции

обстоятельств, имеющих значение для дела; 3) несоответствие

выводов суда первой инстанции, изложенных в решении суда,

обстоятельствам дела; 4) нарушение или неправильное приме-

нение норм материального права или норм процессуального

права.

Адвокату следует помнить, что установление кассационной

инстанцией новых фактов на основе новых доказательств воз-

можно при наличии определенного условия, а именно если с

ними ознакомлены стороны. Суд кассационной инстанции

вправе устанавливать новые факты по имеющимся •» деле дока-

зательствам и в отсутствие неявившихся в кассационную ин-

станцию сторон, извещенных о времени и месте разбирательст-

ва дела, поскольку они имели возможность ознакомиться с ни-

ми и участвовать в их исследовании в суде первой инстанции.

Решение вопроса об отмене или изменении решения зави-

сит от усмотрения суда кассационной инстанции и конкретных

обстоятельств дела.

Кассационное производство возникает в связи с направле-

нием в суд соответствующей жалобы хотя бы одного из пере-

численных в законе заинтересованных в исходе дела участников

процесса или по протесту прокурора. Оно является одной из

форм контроля над судебной деятельностью со стороны выше-

стоящего суда, позволяющей осуществлять проверку законно-

сти и обоснованности не вступивших в силу решений судов

первой инстанции. Рассматриваемая инстанция позволяет за-

щищать законные интересы физических и юридических лиц пу-

тем предупреждения вступления в законную силу неправосуд-

ных решений, определений и постановлений. Она дает возмож-

ность в наикратчайшие сроки исправлять судебные ошибки,

способствует повышению качества работы нижестоящих судов

Глава 7. Адвокат в гражданском судопроизводстве

323

осуществлению судебной практики в строгом соответствии с

требованиями закона.

Данные обстоятельства (деятельность кассационной инстан-

ции и само наличие такого правового института) позволяют

рассматривать кассационное производство как важную гаран-

тию отправления правосудия, выполнения задач гражданского

судопроизводства, обеспечения законности и охраны прав лич-

ности в российском гражданском процессе. Аналогичными га-

рантиями можно признать надзорное производство и возобнов-

ление дел по вновь открывшимся обстоятельствам.

Перечень лиц, обладающих правом на кассационное обжа-

лование, является исчерпывающим. Жалоба близкого родствен-

ника ответчика или истца является кассационной и влечет за

собой кассационное производство лишь в тех случаях, когда

указанное лицо в соответствии с действующим законом допу-

щено к участию в деле в качестве законного представителя от-

ветчика или истца.

Допущенный к участию в деле законный представитель не-

совершеннолетних ответчика или истца, которым к моменту

проверки дела в суде второй инстанции исполнилось 18 лет,

вправе обжаловать решение суда первой инстанции, и его жа-

лоба подлежит рассмотрению в кассационном порядке.

Суд кассационной инстанции должен принимать и рассмат-

ривать жалобы законных представителей независимо от пози-

ции, занимаемой по делу несовершеннолетними ответчиком

или истцом.

Судам необходимо учитывать, что кассационная жалоба

(представление) может быть подана не только на решение суда в

Целом, но и на его часть, например резолютивную, по вопросам

распределения расходов между сторонами, порядка и срока ис-

полнения решения и по другим вопросам, разрешенным судом

при рассмотрении дела, а также на дополнительное решение.

Кассационная жалоба или представление могут быть подины

и на мотивировочную часть решения независимо от того, по-

влияли ли изложенные в решении выводы о тех или иных фак-

тах на разрешение дела по существу.

Представитель ответчика в суде первой инстанции вправе по-

Дать кассационную жалобу на решение по своей инициативе.

Участвующий в суде первой инстанции представитель, в том

числе адвокат, вправе подать кассационную жалобу на судебное

324

Адвокатура в Российской Федерации

решение при условии, если совершение этого процессуального

действия оговорено в доверенности, выданной представляемым.

Ответчик вправе отозвать кассационную жалобу своего ад-

воката, одновременно отказавшись от его помощи.

Отказ истца от иска или мировое соглашение сторон, совер-

шенные после подачи кассационных жалобы или представле-

ния, должны быть представлены кассационной инстанции в

письменной форме. До принятия отказа от иска или утвержде-

ния мирового соглашения суд разъясняет истцу или сторонам

последствия их процессуальных действий.

При принятии отказа истца от иска или утверждении миро-

вого соглашения сторон кассационная инстанция отменяет вы-

несенное решение и прекращает производство по делу.

Согласие адвоката принять поручение на обжалование ре-

шения суда первой инстанции определяется наличием закон-

ных оснований для критики выводов, к которым пришел суд

при рассмотрении дела по существу. Обжалованию подлежит

лишь незаконное или необоснованное судебное решение. Со-

образуясь с этим, адвокат обсуждает просьбу клиента составить

жалобу и поддержать ее доводы на последующих стадиях рас-

смотрения дела. Как в том случае, когда адвокат принимал уча-

стие в рассмотрении дела ранее, так и при обращении клиента

впервые с просьбой о ведении дела, по которому уже вынесено

решение, согласие адвоката на принятие поручения зависит от

того, правильно ли разрешен спор и соответствуют ли судебные

решения требованиям закона. Для ответа на этот вопрос озна-

комиться с решениями, об обжаловании которых просит кли-

ент, недостаточно. Необходимо изучение всех материалов дела,

сопоставление доводов сторон и доказательств, выдвинутых

ими в обоснование своей позиции, с оценкой их судом, анализ

выводов суда в отношении фактических обстоятельств дела и

их правовой интерпретации, а также соображений судов выс-

ших инстанций, высказанных при рассмотрении дел по анало-

гичным жалобам и представлениям.

Сообразуясь с требованиями адвокатской этики, следует

иметь в виду, что интерес клиента, стремящегося добиться от-

мены цравильного судебного решения либо оставления без из-

менения решения ошибочного, не может быть признан закон-

ным, а потому в его защите адвокат должен отказать. Также ад-

вокат не может выступить в защиту объективно неправильного

7. Адвокат в гражданском судопроизводстве

325

судебного решения, приняв поручение на ведение дела со сто-

роны лица, в пользу которого решение было вынесено.

Если адвокат убедится в том, что спор правильно разрешен

судом, вынесенное решение является законным и обоснован-

ным и для его критики нет оснований, он должен заявить об

этом своему доверителю и разъяснить мотивы, по которым он

не может вести дело далее.

Установив наличие оснований для критики судебного ре-

шения, адвокат приступает к составлению кассационной жа-

лобы, подача которой является поводом к возбуждению про-

изводства по делу в вышестоящем суде. Убедительность этого

важного процессуального документа и доказательность крити-

ки мотивов решения и выводов суда в отношении фактических

обстоятельств дела и их правовой интерпретации определяются

в значительной мере отражением в жалобе всех доводов касса-

тора, свидетельствующих о неправильности оспариваемого ре-

шения.

Встречающееся на практике «придерживание» доводов для

того, чтобы неожиданно для процессуального противника со-

слаться на них в заседании суда кассационной инстанции, не-

приемлемо. Составляя жалобу для суда второй инстанции, кото-

рая должна способствовать всесторонней и полной проверке ма-

териалов дела, адвокат представляет в ней все кассационные

доводы в целях повышения убедительности критической аргу-

ментации и обеспечения надлежащей защиты прав и охраняе-

мых законом интересов своего доверителя на этой стадии про-

цесса.

Кассационная жалоба, составленная адвокатом, как правило,

подается от имени клиента (лишь в отдельных случаях адвокат,

имеющий особые полномочия, представляет жалобу по граж-

данскому делу от своего имени), поверенный ответствен за ее

содержание, а также за небрежность при ее составлении, упуще-

ния процессуального характера, неэтичные выражения и т. п.

Подготовив жалобу и согласовав ее с клиентом, адвокат разъяс-

няет ему недопустимость каких-либо произвольных изменений

в ее тексте. Любые отступления от требований закона и нравст-

венных требований, допущенные при составлении адвокатом

жалобы на решение суда, должны быть признаны недопустимы-

ми, в том числе указание в жалобе на нарушения, не подтвер-

жденные материалами дела, или использование соображений,

не основанных на материалах дела или на вновь представлен-

326

Адвокатура в Российской Федерации

ных документах; подача немотивированной жалобы; отсутствие

в жалобе аргументации и неясное изложение ее просительного

пункта; неэтичные утверждения в адрес другого адвоката и т. п.

Кассационная жалоба должна быть хорошо мотивированной,

опирающейся на материалы дела и дополнительные документы,

содержащей все необходимые критические доводы, ясной по

своим формулировкам и безупречной по форме.

В том случае, когда суд вынес решение в пользу доверителя, а

кассационная жалоба подана другой стороной либо прокурором

принесено кассационное представление, задача адвоката состо-

ит в подтверждении объективной правильности решения. Про-

цессуальное средство для этого — составление и подача пись-

менных возражений на жалобу или на представление прокурора

в целях опровержения доводов кассатора (ст. 344 ГПК).

Адвокатом может быть использовано представление пись-

менных возражений в качестве процессуального средства для

ограждения интересов доверителя. С их помощью упрощается

отбор обстоятельств дела, подлежащих обсуждению в кассаци-

онной инстанции, и облегчается мотивировка оснований, по

которым решение оставляется без изменения, а жалоба или

протест — без удовлетворения.

Встречаются попытки представлять письменные возражения

непосредственно в судебном заседании кассационной инстан-

ции и без приложения копии для другой стороны. Такие дейст-

вия для адвоката следует признать недопустимыми. Адвокат

должен представить письменные объяснения заранее, приложив

копию для другой стороны, чтобы суд кассационной инстанции

имел возможность учесть их при рассмотрении материалов дела

по доводам кассатора, а процессуальный противник мог ознако-

миться с ними до рассмотрения дела. Если решение суда закон-

но и обоснованно, а доводы жалобы или протеста несостоятель-

ны, то своевременное представление письменных объяснений,

обосновывающих объективную правильность выводов суда в ре-

шении, способствует всестороннему и полному рассмотрению

дела в кассационной инстанции.

Адвокат должен ознакомить своего процессуального против-

ника до начала рассмотрения дела с дополнительными мате-

риалами, предназначенными для представления суду кассаци-

онной инстанции, если они не были приложены к жалобе либо

к возражениям на нее. Согласно ст. 355 ГПК ходатайства лиц,

участвующих в деле, по всем вопросам, связанным с разбира-

г ава 7. Адвокат в гражданском судопроизводстве

327

ством

дела в С

Де

кассационной инстанции, разрешаются

судом

после заслушивания мнений других лиц, участвующих в

деле Заявленные ходатайства разрешаются судом по правилам

ст. 166 ГПК.

§ 14. Адвокат в надзорном производстве

и при возобновлении дел по вновь открывшимся

обстоятельствам

Принципиальное значение для адвоката применительно к

надзорному производству имеют следующие положения

ГПК.

Основаниями для отмены или изменения судебных поста-

новлений в порядке надзора согласно ст. 387 ГПК являются су-

щественные нарушения норм материального или процессуаль-

ного права.

Гражданское процессуальное законодательство связывает

возможность отмены судебного постановления в порядке над-

зора с теми нарушениями, которые допущены судом в области

материального или процессуального права, а не с согласием в

оценке им фактов.

При составлении и подаче жалобы в порядке надзора адво-

кат руководствуется теми же критериями, что и при кассацион-

ном обжаловании решений, учитывая вместе с тем специфику

этой стадии процесса.

Недопустимо, когда принятое поручение на составление

жалобы в порядке надзора в течение длительного времени не

исполняется и жалоба по назначению не представляется. За-

держка жалобы на длительное время возможна только по пись-

менной просьбе доверителя, а необоснованное промедление с

обжалованием судебных решений является нарушением про-

фессиональных обязанностей адвоката.

При обжаловании судебных постановлений в порядке над-

зора адвокат обязан строго ограничивать доводы, жалобы пре-

делами процессуальных документов, не допуская никаких до-

полнительных личных писем и объяснений личного характера с

Должностными лицами, к которым он обращается.

Процедура пересмотра по вновь открывшимся обстоятельст-

вам решений, определений суда, вступивших в законную силу,

Установлена в гл. 42 ГПК.

328

Адвокатура в Российской Федерации

Согласно ч. 2 ст. 392 ГПК основаниями для пересмотра по

вновь открывшимся обстоятельствам решения, определения су-

да, вступивших в законную силу, являются:

1) существенные для дела обстоятельства, которые не были

и не могли быть известны заявителю; ^

2) заведомо ложные показания свидетеля, заведомо ложное

заключение эксперта, заведомо неправильный перевод, фальси-

фикация доказательств, повлекшие за собой принятие незакон-

ного или необоснованного решения, определения суда и уста-

новленные вступившим в законную силу приговором суда;

3) преступления сторон, других лиц, участвующих в деле, их

представителей, преступления судей, совершенные при рас-

смотрении и разрешении данного дела и установленные всту-

пившим в законную силу приговором суда;

4) отмена решения, приговора или определения суда либо

постановления государственного органа или органа местного

самоуправления, послуживших основанием для принятия ре-

шения или определения суда.

Вступившие в законную силу решение, определение суда пер-

вой инстанции пересматриваются по вновь открывшимся об-

стоятельствам судом, принявшим эти решение, определение.

Пересмотр по вновь открывшимся обстоятельствам решений,

определений судов апелляционной, кассационной или надзор-

ной инстанции, на основании которых изменено решение суда

перврй инстанции или принято новое решение, производится су-

дом, изменившим решение суда или принявшим новое решение.

Заявление, представление о пересмотре по вновь открыв-

шимся обстоятельствам решения, определения суда подаются

сторонами, в том числе адвокатом-представителем, а также

прокурором, другими лицами, участвующими в деле, в суд,

принявший решение или определение. Такие заявление, пред-

ставление подаются в течение трех месяцев со дня установле-

ния оснований для пересмотра.

Суд рассматривает заявление о пересмотре по вновь открыв-

шимся обстоятельствам решения, определения суда в судебном

заседании. Стороны, в том числе адвокат-представитель, про-

курор, другие лица, участвующие в деле, извещаются о времени

и месте судебного заседания, однако их неявка не является

препятствием к рассмотрению заявления.

Суд, рассмотрев заявление о пересмотре по вновь открыв-

шимся обстоятельствам решения, определения суда, или удов-

329

п д^токат в гражданском судопроизводстве

заявление и отменяет решение, определение суда,

ного престижа адвокатуры.

Глава

8 Адвокат в арбитражном процессе

331

Глава 8. Адвокат в арбитражном процессе.

Особенности защиты предпринимательства

§ 1. Правовые основы представительства

Осуществление экономической реформы обусловливает

внимание к институтам, обслуживающим эту реформу. Прежде

всего к адвокатуре, арбитражному суду.

После принятия Закона РСФСР от 4 июля 1991 г. «Об ар-

битражном суде» государственные и ведомственные арбитражи

были ликвидированы. Арбитражный суд, принадлежащий к

единой судебной системе Российской Федерации, является ор-

ганом судебной юрисдикции и осуществляет только функцию

правосудия по рассмотрению и разрешению споров, вытекаю-

щих из предпринимательской и иной экономической деятель-

ности.

Перечень дел, отнесенных законом к ведению арбитражного

суда, за последние годы существенно увеличен, и этот процесс

продолжается. Расширение подведомственности дел арбитраж-

ному суду осуществляется по трем направлениям за счет:

— отнесения к ведению арбитражного суда новых категорий

дел;

— расширения субъектного состава арбитражных процессу-

альных отношений;

— уточнения критериев подведомственности дел арбитраж-

ному суду.

К расширению подведомственности дел арбитражному суду

привело, в частности, расширение объема закрепленного в за-

коне понятия «экономический спор».

Согласно ныне действующему АПК правосудие в сфере пред-

принимательской и иной экономической деятельности осущест-

вляется арбитражными судами в Российской Федерации, обра-

зованными в соответствии с Конституцией РФ и федеральным

конституционным законом, путем разрешения экономических

споров и рассмотрения иных дел, отнесенных к их компетенции

Кодексом и другими федеральными законами, по правилам, ус-

тановленым законодательством о судопроизводстве в арбитраж-

ных судах. Из содержания ч. 1 ст. 27 АПК следует, что арбитраж-

ному

УДУ подведомственны дела по экономическим спорам и

другие дела, связанные с осуществлением предпринимательской

и иной экономической деятельности.

Расширение в действующем АПК объема понятия «эконо-

мический спор» не поддается однозначной оценке. С точки

зрения законодательной техники, безусловно, сделан значи-

тельный шаг вперед, поскольку это позволило отказаться от

подробного перечисления в Кодексе всех подведомственных

арбитражному суду дел, возникающих из административно-

правовых отношений. Вместе с тем теперь будет намного труд-

нее раскрыть содержание понятия «экономический спор», уяс-

нение которого в теории и практике и ранее вызывало немалые

затруднения.

Недостаточная ясность и четкость одного из центральных

критериев подведомственности дел арбитражному суду не сулит

ничего хорошего и, как показывает практика, приводит к

ошибкам в определении подведомственности суду дел, а в ре-

зультате — к нарушениям конституционного права организа-

ций и граждан на судебную защиту.

Расширение круга дел, подведомственных арбитражному су-

ду, произошло и за счет отнесения к его ведению споров с уча-

стием иностранных организаций и граждан. В соответствии с

ч. 5 ст. 27 АПК арбитражный суд рассматривает подведомст-

венные ему дела с участием организаций и граждан Российской

Федерации, а также иностранных организаций, международных

организаций, иностранных граждан, лиц без гражданства, осу-

ществляющих предпринимательскую деятельность, если иное

не предусмотрено международным договором Российской Фе-

дерации.

Таким образом, значительно возросло участие иностранных

лиц в арбитражном процессе. Увеличив состав участников ар-

битражных процессуальных отношений, закон тем самым рас-

ширил и подведомственность дел арбитражному суду.

Расширение подведомственности споров арбитражному суду

произошло и за счет отнесения к его компетенции новых кате-

горий дел. В частности, в ст. 30 АПК закреплено, что арбит-

ражный суд рассматривает дела об установлении фактов, имею-

Щих юридическое значение для возникновения, изменения или

прекращения прав организаций и граждан в сфере предприни-

Ма

тельской и иной экономической деятельности.

332

Адвокатура в Российской Федерац

Ии г ва

8. Адвокат в арбитражном процессе

333

К экономическим спорам, разрешаемым арбитражным су-

дом, в частности, относятся следующие споры, возникающие

из административных отношений:

— об оспаривании нормативных правовых актов, затраги-

вающих права и законные интересы заявителя в сфере пред-

принимательской и иной экономической деятельности, если

федеральным законом их рассмотрение отнесено к компетен-

ции арбитражного суда;

— о признании недействительными (полностью или частич-

но) ненормативных актов государственных органов, органов

местного самоуправления и иных органов и должностных лиц,

затрагивающих права и законные интересы организаций и гра-

ждан в сфере предпринимательской и иной экономической

деятельности;

— об обжаловании отказа в государственной регистрации

либо уклонения от государственной регистрации в установлен-

ный срок организации или гражданина и в других случаях, ко-

гда такая регистрация предусмотрена законом;

— о взыскании с организаций и граждан штрафов государст-

венными органами, органами местного самоуправления и ины-

ми органами, осуществляющими контрольные функции, если

федеральным законом не предусмотрен бесспорный (безак-

цептный) порядок их взыскания.

Арбитражный суд разрешает и другие отнесенные законом к

его ведению дела по экономическим спорам, возникающим из

административных отношений.

Развитие рыночных отношений, предпринимательства по-

новому определяет роль и задачи адвокатуры в их правовом

обеспечении. В настоящей главе будут рассмотрены некоторые

аспекты арбитражно -процессуального и предпринимательского

права, имеющие значение для адвокатской практики.

Под представительством в арбитражном суде следует пони-

мать деятельность представителя, осуществляемую от имени

представляемого, с целью добиться для него наиболее благо-

приятного решения, а также для оказания ему помощи в осу-

ществлении своих прав, предотвращения их нарушения в про-

цессе и оказания арбитражному суду содействия в осуществле-

нии- правосудия по делам, отнесенным законом к его ведению.

Судебные представители — это лица, которые на основании

предоставленных им полномочий выступают в арбитражном су-

де от имени представляемого в указанных выше целях.

Необходимость в представительстве обусловлена различны-

ми обстоятельствами. Не все участвующие в деле лица облада-

ют процессуальной дееспособностью. Некоторые юридические

лииа, например, не могут непосредственно участвовать в рас-

смотрении дела и вынуждены прибегать к помощи представи-

теля (полное товарищество). Необходимость в представитель-

стве нередко вызвана желанием юридических лиц и граждан

получить квалифицированную юридическую помощь при рас-

смотрении дел в арбитражном суде.

Представительство в арбитражном процессе является важ-

ной гарантией обеспечения защиты прав организаций и граж-

дан.

Согласно ст. 59 АПК граждане вправе вести свои дела в ар-

битражном суде лично или через представителей. Ведение дела

лично не лишает гражданина права иметь представителей.

Представителями граждан, в том числе индивидуальных пред-

принимателей, могут выступать в арбитражном суде адвокаты и

иные оказывающие юридическую помощь лица.

Дела организаций ведут в арбитражном суде их органы, дей-

ствующие в пределах полномочий, предоставленных им закона-

ми и иными нормативными правовыми актами или учредитель-

ными документами, и их представители.

Например, в соответствии с п. 4 ст. 113 ГК органом унитар-

ного предприятия является руководитель, который назначается

собственником либо уполномоченным собственником орга-

ном. В полном товариществе действовать от его имени вправе

каждый участник товарищества, если учредительным догово-

ром не установлено совместное ведение дел товарищества все-

ми его участниками либо дано поручение отдельным участни-

кам.

Руководители представительства и филиалов выступают от

имени юридического лица и в его интересах на основании вы-

данной им доверенности (п. 3 ст. 55 ГК), однако в силу возло-

женных на обособленные подразделения функций они вправе

осуществлять деятельность, которая может вызвать предъявле-

ние к юридическому лицу исковых требований.

Представителями в судах интересов Правительства РФ в

сл

Учаях предъявления к нему исковых или иных требований

назначаются на основании распоряжения Правительства РФ

Поручения первого заместителя, заместителя Председателя

Равительства РФ) соответствующему федеральному органу

334

Адвокатура в Российской Федерации

исполнительной власти (в зависимости от характера заявлен-

ных требований) должностные лица указанных органов.

Полномочия представителя должны быть выражены в дове-

ренности, выданной за подписью руководителя (заместителя

руководителя) соответствующего федерального органа испол-

нительной власти, оформленной согласно законодательству

Российской Федерации.

Права и охраняемые законом интересы граждан, не обла-

дающих полной дееспособностью, защищают в арбитражном

процессе их законные представители: родители, усыновители,

опекуны или попечители (ст. 61 АПК).

Существенно, что закон определяет круг лиц, которые не

могут быть представителями в арбитражном суде. Согласно

ст. 60 АПК это лица, не обладающие полной дееспособностью,

либо лица, состоящие под опекой или попечительством. Пред-

ставителями в арбитражном суде не могут быть судьи, следова-

тели, прокуроры и работники аппарата суда, за исключением

случаев, когда указанные лица выступают в процессе в качестве

уполномоченных соответствующих судов, прокуратуры или как

законные представители.

Рассматривая вопрос о субъектах представительства в арбит-

ражном суде, необходимо подчеркнуть, что представителями в

суде могут быть только физические лица — граждане. Ни юри-

дические лица, ни их обособленные подразделения не могут за-

нять положение представителя в арбитражном процессе.

В соответствии с АПК представителями в арбитражном суде

могут быть только граждане.

Вести дело в арбитражном суде через представителя могут

не все участники процесса, а только стороны, третьи лица, за-

являющие самостоятельные требования на предмет спора, а

также третьи лица, не заявляющие самостоятельных требова-

ний на предмет спора.

Представительство возможно по всем категориям дел в ар-

битражном суде первой инстанции, в апелляционной, кассаци-

онной, надзорной инстанциях, при пересмотре вступивших в

законную силу решений по вновь открывшимся обстоятельст-

вам и при исполнении решений арбитражных судов.

Лица, участвующие в деле, вправе обжаловать в апелляцион-

ном порядке определения арбитражного суда лишь в случаях,

прямо предусмотренных АПК.

Глава

8. Адвокат в арбитражном процессе

335

Лица, участвующие в деле, вправе подать апелляционную

жалобу на решение арбитражного суда, не вступившее в закон-

лую силу. Рассмотрение апелляционной жалобы осуществляет

апелляционная инстанция арбитражного суда, принявшего ре-

шение в первой инстанции.

Апелляционная жалоба подается в течение месяца после

принятия арбитражным судом решения.

Требования к содержанию апелляционной жалобы преду-

смотрены ст. 260 АПК.

Апелляционная жалоба на решение арбитражного суда рас-

сматривается в срок, не превышающий месяца со дня ее посту-

пления в арбитражный суд.

Лица, участвующие в деле, вправе подать кассационную жа-

лобу на решение арбитражного суда, вступившее в законную

силу, и постановление апелляционной инстанции.

Законность принятых решений, вступивших в законную си-

лу, и постановлений апелляционных инстанций проверяют фе-

деральные арбитражные суды округов. Кассационная жалоба

подается в федеральный арбитражный суд округа через арбит-

ражный суд, принявший решение.

Кассационная жалоба может быть подана в срок, не превы-

шающий двух месяцев со дня вступления в- законную силу ре-

шения или постановления арбитражного суда, если иное не

предусмотрено АПК.

Требования к содержанию кассационной жалобы изложены

в ст. 277 АПК.

При рассмотрении дела в кассационной инстанции арбит-

ражный суд проверяет правильность применения норм матери-

ального права и норм процессуального права арбитражным су-

дом первой и апелляционной инстанций.

Вступившие в законную силу судебные акты всех арбитраж-

ных судов в Российской Федерации могут быть пересмотрены в

порядке надзора по правилам гл. 36 АПК.

Заявление о пересмотре по вновь открывшимся обстоятельст-

вам вступившего в законную силу судебного акта может быть по-

дано в арбитражный суд, принявший этот акт, лицами, участвую-

щими в деле, не позднее трех месяцев со дня открытия обстоя-

тельств, служащих основанием для пересмотра судебного акта.

Заявитель обязан направить другим лицам, участвующим в

Деле, копии своего заявления и приложенных к нему докумен-

ов

, которые у них отсутствуют.