Садиков О.Н. Комментарий к гражданскому кодексу

Подождите немного. Документ загружается.

или совместной собственности. Так, супруги вправе передать в доверительное управление

принадлежащий им на праве совместной собственности жилой дом. В этих случаях помимо гл.

53 ГК необходимо руководствоваться также правилами гл. 16 ГК о праве общей собственности

и ст. 35 Семейного кодекса РФ.

2. В случаях, предусмотренных законом, в роли учредителя управления, а

следовательно, стороны по договору вправе выступить не сам собственник, а другое лицо -

орган опеки и попечительства (ст. 38, 42, 43 ГК), исполнитель завещания (душеприказчик) (ст.

1026 ГК) и др. Однако и в этом случае учредитель управления действует в интересах самого

собственника, реализуя одно из предоставленных ему п. 4 ст. 209 ГК правомочий.

3. Близкая по содержанию ситуация складывается при передаче в доверительное

управление государственного или муниципального имущества. В этом случае учредителем

управления от лица собственника имущества (РФ в целом, субъекта РФ, муниципального

образования) вправе быть лишь орган, уполномоченный собственником управлять его

имуществом. В частности, при передаче в доверительное управление принадлежащих

государству или муниципальному образованию пакетов акций приватизированных предприятий

таким органом выступает соответствующий фонд имущества (ст. 6 и 7 Закона о приватизации,

раздел 2 Соглашения между ГКИ РФ и Российским фондом федерального имущества от 28

октября 1992 г.) Выгодоприобретателем по этому договору также может быть назван либо сам

фонд, либо соответствующий финансовый орган, имеющий право от лица собственника

аккумулировать принадлежащие ему денежные средства.

Статья 1015. Доверительный управляющий

1. Доверительным управляющим может быть индивидуальный предприниматель или

коммерческая организация, за исключением унитарного предприятия.

В случаях, когда доверительное управление имуществом осуществляется по основаниям,

предусмотренным законом, доверительным управляющим может быть гражданин, не

являющийся предпринимателем, или некоммерческая организация, за исключением

учреждения.

2. Имущество не подлежит передаче в доверительное управление государственному

органу или органу местного самоуправления.

3. Доверительный управляющий не может быть выгодоприобретателем по договору

доверительного управления имуществом.

Комментарий к статье 1015

1. По общему правилу, передача имущества в доверительное управление - это передача

его в руки профессионала. Таковым в хозяйственном обороте является предприниматель.

Именно он (индивидуальный предприниматель - ст. 23 ГК или одна из коммерческих

организаций, перечисленных в п. 2 ст. 50 ГК) вправе выступить в роли доверительного

управляющего чужим имуществом.

Не исключен вариант, когда собственник либо иное заинтересованное в получении

имущества лицо учредят специальную коммерческую организацию, которой в дальнейшем

будет передано имущество. В зависимости от вида имущества и характера деятельности

доверительного управляющего будет решаться вопрос о получении специального разрешения

(лицензии) на занятие такой деятельностью (см. ст. 49 ГК).

2. В силу п. 1 ст. 49 ГК унитарное предприятие обладает специальной

правоспособностью. Последняя не охватывает собой возможности заниматься доверительным

управлением чужим имуществом. Кроме того, запрет для унитарного предприятия выступать в

роли доверительного управляющего позволит избежать скрытой передачи государственного

или муниципального имущества в "доверительное" управление кому-либо из должностных лиц

унитарного предприятия.

По этим же причинам существует запрет на передачу имущества в доверительное

управление государственному органу (министерству, ведомству, управлению, инспекции и т.п.)

или органу местного самоуправления (выборному органу, главе муниципального образования,

иным выборным должностным лицам).

3. В отдельных случаях, предусмотренных законом, доверительное управление

учреждается, главным образом, не для приумножения имущества собственника, а для его

сохранения или распределения, т.е. для некоммерческих целей. Таковыми, в частности,

являются случаи доверительного управления имуществом подопечного (ст. 38 ГК), безвестно

отсутствующего (ст. 42 и 43 ГК) и др. Здесь в роли доверительного управляющего может

выступить гражданин, не являющийся предпринимателем, и некоммерческая организация

(например, фонд), за исключением учреждения.

Статья 1016. Существенные условия договора доверительного управления имуществом

1. В договоре доверительного управления имуществом должны быть указаны:

состав имущества, передаваемого в доверительное управление;

наименование юридического лица или имя гражданина, в интересах которых

осуществляется управление имуществом (учредителя управления или выгодоприобретателя);

размер и форма вознаграждения управляющему, если выплата вознаграждения

предусмотрена договором;

срок действия договора.

2. Договор доверительного управления имуществом заключается на срок, не

превышающий пяти лет. Для отдельных видов имущества, передаваемого в доверительное

управление, законом могут быть установлены иные предельные сроки, на которые может быть

заключен договор.

При отсутствии заявления одной из сторон о прекращении договора по окончании срока

его действия он считается продленным на тот же срок и на тех же условиях, какие были

предусмотрены договором.

Комментарий к статье 1016

1. В статье прямо перечислены те условия договора, без согласования которых он

считается незаключенным. Это т.н. существенные условия договора, непосредственно

названные в законе. В соответствии со ст. 432 ГК к существенным относятся также условия,

соглашение по которым должно быть достигнуто по заявлению одной из сторон

(оговариваемые условия). Таким образом, при заключении конкретного договора о

доверительном управлении имуществом стороны должны согласовать все условия,

перечисленные в п. 1 комментируемой статьи, а также те, на которых под угрозой отказа от

договора настаивает одна из сторон. Признание договора незаключенным влечет за собой

последствия недействительности сделки (ст. 167 ГК).

2. Одним из существенных условий договора является его срок. С одной стороны,

договор доверительного управления имуществом не может быть заключен для совершения

какого-либо разового действия (например, для прикрытия сделки по купле - продаже

автомобиля), с другой - срок действия договора, как правило, не должен превышать 5 лет.

Наличие достаточно длительного срока действия договора создает дополнительные гарантии

для выполнения доверительным управляющим своих обязанностей.

3. Длящийся характер отношений по доверительному управлению лишний раз

подчеркивается возможностью его пролонгировать на прежних условиях. При несогласии

сторон с прежними условиями договора они вправе его изменить или расторгнуть по правилам

гл. 29 и ст. 1024 ГК.

Статья 1017. Форма договора доверительного управления имуществом

1. Договор доверительного управления имуществом должен быть заключен в письменной

форме.

2. Договор доверительного управления недвижимым имуществом должен быть заключен

в форме, предусмотренной для договора продажи недвижимого имущества. Передача

недвижимого имущества в доверительное управление подлежит государственной регистрации

в том же порядке, что и переход права собственности на это имущество.

3. Несоблюдение формы договора доверительного управления имуществом или

требования о регистрации передачи недвижимого имущества в доверительное управление

влечет недействительность договора.

Комментарий к статье 1017

1. Пункт 1 комментируемой статьи требует, чтобы договор доверительного управления

движимым имуществом был совершен в письменной форме. Стороны вправе не составлять

единого письменного документа, достаточно, чтобы и оферта (предложение заключить

договор), и акцепт соответствовали правилам пп. 2 и 3 ст. 434, ст. 435, 436 и п. 3 ст. 438 ГК.

Договор вступает в силу в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта (п.

1 ст. 433 ГК).

2. Пункт 2 комментируемой статьи предъявляет специальные требования к форме

договора доверительного управления недвижимостью. Она должна соответствовать форме

договора продажи недвижимости (ст. 550 ГК), т.е. быть письменной и составленной в виде

одного документа. В соответствии со ст. 7 Вводного закона, впредь до введения в действие

федерального закона о регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним, для

договоров, предусмотренных ст. 550 ГК, сохраняют силу правила об их обязательном

нотариальном удостоверении, установленные законодательством до введения в действие

части второй ГК (купля - продажа жилого дома, дачи - ст. 239 ГК 1964; в соответствии с

Информационным письмом Москомимущества и Московской городской нотариальной палаты

от 15 марта 1994 г. "О порядке оформления прав на недвижимость (здания, сооружения,

нежилые помещения в г. Москве)" в г. Москве для оформления права собственности на

приобретаемые здания, сооружения, нежилые помещения требуется, чтобы договор купли -

продажи, мены и т.п. таких объектов был нотариально оформлен - Вестник мэрии Москвы,

1994, N 5, с. 63 - 64).

3. Другой особенностью договора доверительного управления недвижимым имуществом

является то, что ГК, помимо придания специальной формы самому договору, требует

проведения государственной регистрации передачи недвижимости в управление. Такая

регистрация должна соответствовать порядку государственной регистрации перехода права

собственности на недвижимость (ст. 551 ГК). О действующем порядке государственной

регистрации перехода права собственности на недвижимость см. ст. 551 и коммент. к ней.

4. Несоблюдение любой из названных форм договора доверительного управления

имуществом влечет признание его недействительным с последствиями, предусмотренными ст.

167 ГК.

5. К этим же последствиям ведет несоблюдение сторонами требований о

государственной регистрации передачи недвижимости в доверительное управление. Если от

такой регистрации уклоняется только одна из сторон, другая вправе применить к виновной те

меры, которые предусмотрены для аналогичной ситуации п. 3 ст. 551 ГК.

Статья 1018. Обособление имущества, находящегося в доверительном управлении

1. Имущество, переданное в доверительное управление, обособляется от другого

имущества учредителя управления, а также от имущества доверительного управляющего. Это

имущество отражается у доверительного управляющего на отдельном балансе, и по нему

ведется самостоятельный учет. Для расчетов по деятельности, связанной с доверительным

управлением, открывается отдельный банковский счет.

2. Обращение взыскания по долгам учредителя управления на имущество, переданное

им в доверительное управление, не допускается, за исключением несостоятельности

(банкротства) этого лица. При банкротстве учредителя управления доверительное управление

этим имуществом прекращается и оно включается в конкурсную массу.

Комментарий к статье 1018

1. После заключения договора о доверительном управлении то имущество, которое

является его объектом, должно быть реально передано доверительному управляющему. Даже

в тех случаях, когда закон не требует государственной регистрации передачи такого

имущества, желательно, чтобы стороны оформили акт приема - передачи (передаточный акт).

Именно он вместе с договором ляжет в основу юридического и фактического

обособления имущества как от личного имущества самого доверительного управляющего, так

и от имущества собственника (учредителя управления). Средствами такого обособления

являются отдельный баланс, самостоятельный учет, отдельный банковский счет.

2. Из общего правила о полном юридическом обособлении имущества, находящегося в

доверительном управлении, существуют три исключения:

а) в случае признания учредителя управления несостоятельным (банкротом), взыскание

по долгам может быть обращено на его имущество, переданное в доверительное управление

(ст. 1018);

б) взыскание может быть обращено на заложенное имущество, переданное в

доверительное управление (ст. 1019 ГК);

в) при недостаточности имущества, переданного в доверительное управление, для

покрытия убытков от деятельности управляющего, взыскание в субсидиарном порядке может

быть обращено сначала на имущество доверительного управляющего, а затем - на имущество

учредителя управления (п. 3 ст. 1022 ГК).

Статья 1019. Передача в доверительное управление имущества, обремененного залогом

1. Передача заложенного имущества в доверительное управление не лишает

залогодержателя права обратить взыскание на это имущество.

2. Доверительный управляющий должен быть предупрежден о том, что передаваемое

ему в доверительное управление имущество обременено залогом. Если доверительный

управляющий не знал и не должен был знать об обременении залогом имущества,

переданного ему в доверительное управление, он вправе потребовать в суде расторжения

договора доверительного управления имуществом и уплаты причитающегося ему по договору

вознаграждения за один год.

Комментарий к статье 1019

1. П. 1 коммент. ст. подчеркивает вещный характер права залога. Обладая правомочием

следования (см. ст. 216, 353 ГК), залогодержатель сохраняет свое право на вещь и тогда, когда

она переходит к новому собственнику или владельцу. В данном случае имущество переходит к

новому владельцу, поскольку его собственником и залогодателем остается тот, кто учредил

доверительное управление. Основания и порядок обращения взыскания на заложенное

имущество, в том числе переданное в доверительное управление, предусмотрены ст. 348 - 351

ГК.

2. Поскольку доверительный управляющий принимает имущество на длительный срок, он

должен иметь определенные гарантии стабильности своего управления (владения). Одной из

таких гарантий является обязанность учредителя управления (собственника) известить его о

том, что имущество обременено залогом. В случае возможного спора бремя доказывания того,

что управляющий знал о залоге имущества, возлагается на учредителя управления

(собственника).

Доверительный управляющий, напротив, обязан доказать, что он не знал и в силу

обстановки, профессиональных навыков, иных обстоятельств не должен был знать о залоге.

3. Предусмотренное данной статьей основание расторгнуть договор охватывается подп. 2

п. 2 ст. 450 ГК. При отсутствии вины управляющего он вправе потребовать выплаты ему

причитающегося вознаграждения за 1 год. Реальные же убытки должны быть возложены на

учредителя управления (собственника имущества).

Статья 1020. Права и обязанности доверительного управляющего

1. Доверительный управляющий осуществляет в пределах, предусмотренных законом и

договором доверительного управления имуществом, правомочия собственника в отношении

имущества, переданного в доверительное управление. Распоряжение недвижимым

имуществом доверительный управляющий осуществляет в случаях, предусмотренных

договором доверительного управления.

2. Права, приобретенные доверительным управляющим в результате действий по

доверительному управлению имуществом, включаются в состав переданного в доверительное

управление имущества. Обязанности, возникшие в результате таких действий доверительного

управляющего, исполняются за счет этого имущества.

3. Для защиты прав на имущество, находящееся в доверительном управлении,

доверительный управляющий вправе требовать всякого устранения нарушения его прав

(статьи 301, 302, 304, 305).

4. Доверительный управляющий представляет учредителю управления и

выгодоприобретателю отчет о своей деятельности в сроки и в порядке, которые установлены

договором доверительного управления имуществом.

Комментарий к статье 1020

1. В соответствии с п. 4 ст. 209 и п. 1 ст. 1012 ГК доверительный управляющий не

приобретает право собственности на переданное имущество. Однако в пределах,

предоставленных ему законом и договором, управляющий может владеть, пользоваться,

распоряжаться этим имуществом, в том числе передавать его в собственность других лиц,

сдавать в аренду, отдавать в залог и т.п.

Распоряжаться недвижимостью (продавать, сдавать в аренду, в безвозмездное

пользование, передавать в залог и т.п.) управляющий вправе лишь в случаях,

предусмотренных договором, - под страхом применения к соответствующей сделке

последствий недействительности ничтожной сделки (ст. 166 - 168 ГК).

2. Поскольку общее бремя содержания имущества, переданного в доверительное

управление, продолжает нести собственник (ст. 210 ГК), именно он несет риск приращения и

уменьшения такого имущества, включая возникновение прав и обязанностей из доверительного

управления. По общему правилу, плоды, продукция и доходы от имущества, находящегося в

доверительном управлении, поступают в распоряжение учредителя (ст. 136 ГК).

3. Пп. 1 и 2 коммент. ст. посвящены, главным образом, отношениям управляющего с

третьими лицами. Что же касается его "внутренних" отношений с учредителем управления, то

они должны быть четко регламентированы в договоре. Общая обязанность управляющего -

проявление должной заботливости об интересах учредителя управления и

выгодоприобретателя и своевременное представление им отчета о своей деятельности;

основное право - получение вознаграждения и покрытие расходов по управлению имуществом

(см. ст. 1023 и коммент. к ней). Следует также отметить, что после заключения договора

управляющий вправе потребовать от учредителя управления реальной передачи ему

имущества (ст. 398 ГК), а применительно к недвижимости - государственной регистрации такой

передачи (ст. 398, 551 и 1017 ГК).

4. Будучи законным (титульным) владельцем переданного ему имущества, управляющий

использует любые вещно - правовые способы защиты своих прав против любых третьих лиц,

включая учредителя управления, собственника имущества и выгодоприобретателя. В

частности, он может предъявить иск о признании своего права на имущество; об истребовании

имущества из чужого незаконного владения (виндикационный иск); об устранении всяких

нарушений своего права, хотя бы эти нарушения и не были соединены с потерей владения

(негаторный иск).

В случае, когда в доверительное управление было передано имущество, определяемое

родовыми признаками (например, деньги), данные способы защиты не применяются.

Статья 1021. Передача доверительного управления имуществом

1. Доверительный управляющий осуществляет доверительное управление имуществом

лично, кроме случаев, предусмотренных пунктом 2 настоящей статьи.

2. Доверительный управляющий может поручить другому лицу совершать от имени

доверительного управляющего действия, необходимые для управления имуществом, если он

уполномочен на это договором доверительного управления имуществом, либо получил на это

согласие учредителя в письменной форме, либо вынужден к этому в силу обстоятельств для

обеспечения интересов учредителя управления или выгодоприобретателя и не имеет при этом

возможности получить указания учредителя управления в разумный срок.

Доверительный управляющий отвечает за действия избранного им поверенного как за

свои собственные.

Комментарий к статье 1021

1. Коммент. ст. предусматривает три основания передачи доверительного управления

третьему лицу. Этот перечень исчерпывающий и расширению в конкретных договорах

доверительного управления имуществом не подлежит.

2. Основное отличие этого действия от передоверия по ст. 187 ГК состоит в том, что

доверительный управляющий даже после передачи управления продолжает нести

ответственность за действия поверенного. Кроме того, поверенный совершает юридические и

фактические действия с перешедшим к нему имуществом от имени доверительного

управляющего, а не от своего имени либо имени учредителя управления.

Статья 1022. Ответственность доверительного управляющего

1. Доверительный управляющий, не проявивший при доверительном управлении

имуществом должной заботливости об интересах выгодоприобретателя или учредителя

управления, возмещает выгодоприобретателю упущенную выгоду за время доверительного

управления имуществом, а учредителю управления - убытки, причиненные утратой или

повреждением имущества, с учетом его естественного износа, а также упущенную выгоду.

Доверительный управляющий несет ответственность за причиненные убытки, если не

докажет, что эти убытки произошли вследствие непреодолимой силы либо действий

выгодоприобретателя или учредителя управления.

2. Обязательства по сделке, совершенной доверительным управляющим с превышением

предоставленных ему полномочий или с нарушением установленных для него ограничений,

несет доверительный управляющий лично. Если участвующие в сделке третьи лица не знали и

не должны были знать о превышении полномочий или об установленных ограничениях,

возникшие обязательства подлежат исполнению в порядке, установленном пунктом 3

настоящей статьи. Учредитель управления может в этом случае потребовать от

доверительного управляющего возмещения понесенных им убытков.

3. Долги по обязательствам, возникшим в связи с доверительным управлением

имуществом, погашаются за счет этого имущества. В случае недостаточности этого имущества

взыскание может быть обращено на имущество доверительного управляющего, а при

недостаточности и его имущества на имущество учредителя управления, не переданное в

доверительное управление.

4. Договор доверительного управления имуществом может предусматривать

предоставление доверительным управляющим залога в обеспечение возмещения убытков,

которые могут быть причинены учредителю управления или выгодоприобретателю

ненадлежащим исполнением договора доверительного управления.

Комментарий к статье 1022

1. П. 1 коммент. ст. предусматривает общие основания и порядок ответственности

доверительного управляющего в его "внутренних" отношениях с учредителем управления и

выгодоприобретателем.

Нельзя не отметить, что содержание данного пункта является несколько

противоречивым. С одной стороны, речь идет об ответственности доверительного

управляющего за отсутствие должной заботливости об интересах выгодоприобретателя или

учредителя управления, т.е. о виновной ответственности. С другой, имеется норма, согласно

которой доверительный управляющий освобождается от ответственности только при наличии

обстоятельств непреодолимой силы либо соответствующих действий выгодоприобретателя

или учредителя управления, т.е. об ответственности без вины.

Думается, что общим правилом ответственности доверительного управляющего служит

ответственность без вины. Однако управляющий вправе доказать, что убытки наступили не

только вследствие непреодолимой силы, но и действий учредителя управления и (или)

выгодоприобретателя. Данное правило будет корреспондировать п. 3 ст. 401 ГК,

предусматривающей общую ответственность предпринимателей (а в качестве доверительных

управляющих выступают, главным образом, предприниматели) без вины. Исключение из этого

правила может быть предусмотрено специальным законом.

2. Другой характерной чертой ответственности доверительного управляющего по

договору служит обязанность возместить убытки не только учредителю управления, но и

выгодоприобретателю - в виде упущенной выгоды. При определении размера причиненных

убытков необходимо руководствоваться ст. 15 и 393 ГК.

3. П. 3 коммент. ст. устанавливает общий порядок ответственности по сделкам,

правомерно совершенным управляющим с третьими лицами. Основания такой ответственности

будут во многом зависеть от того, кто выступал в роли доверительного управляющего -

предприниматель или гражданин (некоммерческая организация) (ст. 401 ГК).

Однако если сам управляющий либо назначенный им поверенный (п. 2 ст. 1021 ГК) при

совершении таких сделок вышли за пределы предоставленных управляющему полномочий

либо действовали с нарушением установленных для него ограничений, ответственность несет

управляющий своим личным имуществом.

Возможность исполнения таких сделок перед третьими лицами поставлена в зависимость

от субъективного фактора - добросовестного поведения третьих лиц. Если последним в случае

спора удастся доказать, что они не знали о превышении управляющим своих полномочий или

об установленных для него ограничениях, то они могут получить возмещение непосредственно

из имущества, переданного в доверительное управление (п. 3 ст. 1022). При этом учредитель

управления в порядке регресса взыскивает причиненный ему ущерб с доверительного

управляющего.

Статья 1023. Вознаграждение доверительному управляющему

Доверительный управляющий имеет право на вознаграждение, предусмотренное

договором доверительного управления имуществом, а также на возмещение необходимых

расходов, произведенных им при доверительном управлении имуществом, за счет доходов от

использования этого имущества.

Комментарий к статье 1023

1. Коммент. ст. предусматривает выплату вознаграждения и возмещение доверительному

управляющему понесенных им расходов, что позволяет сделать вывод о возмездном

характере договора в целом.

2. Вместе с тем содержащаяся в статье норма не носит императивного характера,

следовательно, во-первых, доверительный управляющий вправе выполнять свои обязанности

безвозмездно, а, во-вторых, в договоре может быть изменен порядок выплаты ему

вознаграждения и покрытия расходов. В частности, вряд ли можно говорить о получении

прибыли или доходов от управления имуществом подопечного (ст. 38 ГК), безвестно

отсутствующего (ст. 43 ГК), при патронаже (ст. 41 ГК) и т.п. Речь скорее идет о его

поддержании или распределении, что тем не менее предполагает значительные усилия и

расходы со стороны управляющего.

Предлагаемая в статье система выплаты вознаграждения подходит, главным образом,

для управляющих - предпринимателей. Что же касается расходов, то возмещению подлежат

лишь необходимые из них, подкрепленные соответствующими документами или отчетом

управляющего.

Статья 1024. Прекращение договора доверительного управления имуществом

1. Договор доверительного управления имуществом прекращается вследствие:

смерти гражданина, являющегося выгодоприобретателем, или ликвидации юридического

лица - выгодоприобретателя, если договором не предусмотрено иное;

отказа выгодоприобретателя от получения выгод по договору, если договором не

предусмотрено иное;

смерти гражданина, являющегося доверительным управляющим, признания его

недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим, а также

признания индивидуального предпринимателя несостоятельным (банкротом);

отказа доверительного управляющего или учредителя управления от осуществления

доверительного управления в связи с невозможностью для доверительного управляющего

лично осуществлять доверительное управление имуществом;

отказа учредителя управления от договора по иным причинам, чем та, которая указана в

абзаце пятом настоящего пункта, при условии выплаты доверительному управляющему

обусловленного договором вознаграждения;

признания несостоятельным (банкротом) гражданина - предпринимателя, являющегося

учредителем управления.

2. При отказе одной стороны от договора доверительного управления имуществом другая

сторона должна быть уведомлена об этом за три месяца до прекращения договора, если

договором не предусмотрен иной срок уведомления.

3. При прекращении договора доверительного управления имущество, находящееся в

доверительном управлении, передается учредителю управления, если договором не

предусмотрено иное.

Комментарий к статье 1024

1. Содержащиеся в статье основания прекращения договора подчеркивают, насколько

значим здесь личностный (доверительный) фактор. Любое событие или действие (смерть,

ликвидация, отказ от договора), которые делают очевидным невозможность дальнейшего

участия в договоре одной из сторон, а также выгодоприобретателя, служат основанием для его

прекращения.

2. В статье называются три формы отказа от договора, которые ведут к его прекращению.

Несмотря на определенную специфику, они соответствуют общим требованиям, которые

предъявляются к отказам от исполнения договора п. 3 ст. 450 ГК. К ним относятся:

а) отказ выгодоприобретателя от получения выгод по договору, если договором не

предусмотрено иное;

б) отказ доверительного управляющего или учредителя управления от исполнения

договора в связи с невозможностью для доверительного управляющего осуществлять свои

обязанности лично. При этом последний не вправе требовать выплаты ему вознаграждения за

весь срок;

в) отказ учредителя управления от исполнения договора по иным обстоятельствам,

нежели невозможность исполнения договора доверительным управляющим лично. В этом

случае управляющий вправе, при расторжении договора, потребовать выплаты всей суммы

причитающегося ему вознаграждения.

Если договором не предусмотрен иной срок, то уведомление об отказе от его исполнения

должно быть получено другой стороной не позднее трех месяцев до момента его прекращения.

Данное правило не распространяется на отказ от договора выгодоприобретателя.

Статья 1025. Передача в доверительное управление ценных бумаг

При передаче в доверительное управление ценных бумаг может быть предусмотрено

объединение ценных бумаг, передаваемых в доверительное управление разными лицами.

Правомочия доверительного управляющего по распоряжению ценными бумагами

определяются в договоре доверительного управления.

Особенности доверительного управления ценными бумагами определяются законом.

Правила настоящей статьи соответственно применяются к правам, удостоверенным

бездокументарными ценными бумагами (статья 149).

Комментарий к статье 1025

1. Передача в доверительное управление ценных бумаг обладает рядом особенностей.

Одной из них служит то, что доверительный управляющий должен быть признан

профессиональным участником рынка ценных бумаг, и это подтверждается наличием у него

соответствующей лицензии. В настоящее время перечень органов, имеющих право выдавать

такие лицензии (Федеральная комиссия по ценным бумагам и фондовому рынку при

Правительстве РФ и иные уполномоченные ею органы), а также порядок их выдачи установлен

Указами Президента РФ от 4 ноября 1994 г. N 2063 "О мерах по государственному

регулированию рынка ценных бумаг в Российской Федерации" (СЗ РФ, 1994, N 28, ст. 2972) и от

20 декабря 1994 г. N 2203 "О некоторых мерах упорядочения деятельности на рынке ценных

бумаг в Российской Федерации" (СЗ РФ, 1994, N 35, ст. 3689).

2. В соответствии со ст. 6 Закона о банках банки, имеющие лицензию ЦБР на

осуществление банковских операций, вправе заключать договоры доверительного управления

ценными бумагами с физическими и юридическими лицами. Под ценными бумагами при этом

понимаются все те, которые выполняют функции платежного документа, подтверждают

привлечение денежных средств во вклады и банковские счета, а также иные ценные бумаги,

осуществление операций с которыми не требует, в соответствии с федеральными законами,

получения специальной лицензии.

Иные кредитные организации имеют право осуществлять профессиональную

деятельность на рынке ценных бумаг только в соответствии с федеральными законами.

3. Одним из основных таких законов мог бы стать закон о рынке ценных бумаг, проект

которого находится на обсуждении в Федеральном Собрании РФ.

Статья 1026. Доверительное управление имуществом по основаниям, предусмотренным

законом

1. Доверительное управление имуществом может быть также учреждено:

вследствие необходимости постоянного управления имуществом подопечного в случаях,

предусмотренных статьей 38 настоящего Кодекса;

на основании завещания, в котором назначен исполнитель завещания (душеприказчик);

по иным основаниям, предусмотренным законом.

2. Правила, предусмотренные настоящей главой, соответственно применяются к

отношениям по доверительному управлению имуществом, учрежденному по основаниям,

указанным в пункте 1 настоящей статьи, если иное не предусмотрено законом и не вытекает из

существа таких отношений.

В случаях, когда доверительное управление имуществом учреждается по основаниям,

указанным в пункте 1 настоящей статьи, права учредителя управления, предусмотренные

правилами настоящей главы, принадлежат соответственно органу опеки и попечительства,

исполнителю завещания (душеприказчику) или иному лицу, указанному в законе.

Комментарий к статье 1026

1. В коммент. ст. перечислены особые случаи доверительного управления имуществом.

Их перечень можно дополнить случаями доверительного управления имуществом безвестно

отсутствующего (ст. 42 и 43 ГК) и имуществом лица, над которым назначено попечительство в

форме патронажа (ст. 41 ГК). Перечень не является исчерпывающим и может быть дополнен

специальным законом.

2. Несмотря на специфику, которой обладает каждый, эти случаи имеют определенные

общие черты: а) они предусматриваются отдельно в ГК или специальным законом; б) в основе

возникновения правоотношения в этих случаях лежит, как правило, не просто договор, а

сложный юридический состав - решение органа опеки и попечительства о назначении

попечительства и договор, завещание и договор душеприказчика с доверительным

управляющим и т.д.; в) в подобных случаях, как правило, доверительное управление

учреждает не сам собственник, а другое лицо (орган опеки и попечительства, душеприказчик и

т.п.); г) содержание правоотношения по доверительному управлению формируется в целом по

правилам гл. 53 ГК, если иное не предусмотрено законом и не вытекает из существа таких

отношений. Так, ст. 37 и 38 ГК предусматривают дополнительные пределы действий

доверительного управляющего, вытекающие из существа отношений попечительства. Здесь же

говорится об особом случае прекращения договора - прекращении самого попечительства.

3. В отдельных практических комментариях к части второй ГК по существу высказано

мнение о том, что к случаям доверительного управления имуществом, предусмотренным

законом, наряду с перечисленными следует также относить: а) действия ликвидационной

комиссии (ликвидатора) при ликвидации юридического лица (ст. 62 ГК); б) действия временной

администрации по управлению кредитной организацией на срок до 18 месяцев (ч. 2 ст. 75

Закона о ЦБР; Временное положение о временной администрации по управлению

коммерческими банками и другими кредитными учреждениями - Экономика и жизнь, 1994, N 39,

с. 5); в) действия назначенного арбитражным судом арбитражного управляющего с целью

проведения внешнего управления имуществом предприятия - должника (ст. 12 Закона о

банкротстве); г) действия назначенного арбитражным судом конкурсного управляющего (ст. 2

Закона о банкротстве).

Эти выводы представляются неточными и построены на желании охватить все

нестандартные формы управления предприятием с помощью норм гл. 53 ГК. Во-первых, ни

один из приведенных здесь случаев не отвечает всей сумме признаков договора о

доверительном управлении имуществом (см. ст. 1012 и коммент. к ней). В частности, ни

ликвидационная комиссия, ни временная администрация по управлению кредитным

учреждением не совершают сделки с имуществом предприятия (банка) от своего имени; во-

вторых, ни в одном из перечисленных случаев нет обособления имущества. Иными словами,

никто из названных субъектов управления не ставит принимаемое имущество на отдельный

баланс и не открывает для расчетов по нему отдельного банковского счета; в-третьих, даже с

учетом нормы абзаца второго п. 1 ст. 1015 ГК, которая допускает осуществление функций

доверительного управляющего гражданином, не являющимся предпринимателем, непонятным

остается правовое положение временной администрации. В соответствии с п. 7 Временного

положения о временной администрации по управлению коммерческими банками и другими

кредитными учреждениями она представляет собой группу лиц, не обладающих статусом

юридического лица. В-четвертых, даже в тех случаях, когда отдельный договор с управляющим

все же заключается (например, с членом временной администрации, не являющимся

работником Банка России), вызывает определенные сомнения возможность использования

договора доверительного управления. Особенно наглядно это можно проследить на примере

конкурсного управляющего, назначение и контроль за деятельностью которого осуществляет

арбитражный суд, разрешения на особо важные сделки которому дает собрание кредиторов. А

кроме того, вплоть до исключения из государственного реестра юридических лиц остается

действующим само ликвидируемое предприятие, которое также вправе претендовать и на роль

учредителя управления, и на роль выгодоприобретателя по договору.

С учетом изложенного следует прийти к выводу о том, что: а) в каждом из перечисленных

случаев имеет место особый вид управления предприятием (банком). Данный вид управления

ни по содержанию, ни по форме не совпадает с доверительным управлением имущественным

комплексом; б) управление осуществляется лицом, на время заменяющим собой

традиционные органы управления предприятием (банком); в) в тех случаях, когда с этими

лицами заключается договор, его содержание, как правило, соответствует гражданско -

правовому договору подрядного типа. Все сказанное в полной мере можно отнести к случаям

управления инвестиционным фондом, где в основу взаимоотношений положен Примерный

договор с управляющим об управлении инвестиционным фондом, утв. Указом Президента РФ

от 7 октября 1992 г. N 1186 "О мерах по организации рынка ценных бумаг в процессе

приватизации государственных и муниципальных предприятий" (Ведомости РФ, 1992, N 42, ст.

2370).

Глава 54. КОММЕРЧЕСКАЯ КОНЦЕССИЯ

Данная глава вводит в российское законодательство новый договорный институт. Его

наименование - "коммерческая концессия" - эквивалент известного в западном

законодательстве понятия "франчайзинг", или "франшиза". Договор применяется в сфере

предпринимательской деятельности (п. 3 ст. 1027).

Основным обязательством, определяющим особенности договора, является

предоставление "правообладателем" "пользователю" комплекса исключительных прав на

использование объектов интеллектуальной собственности (см. ст. 138 ГК), что позволяет

рассматривать этот договор как разновидность лицензионных договоров.

Договор коммерческой концессии заключается с целью создания новых хозяйственных

комплексов (магазинов, ресторанов, гостиниц и т.п.), расширения сети рынков сбыта товаров и

услуг под фирмой правообладателя. Это отличает его от традиционных лицензионных

договоров, позволяющих лицензиату использовать отдельные объекты интеллектуальной

собственности - изобретение, полезную модель, товарный знак, литературное произведение и

другие охраняемые объекты, права на которые принадлежат лицензиату (см., например, ст. 13

Патентного закона).

Договор коммерческой концессии не относится к смешанным договорам (см. п. 3 ст. 421

ГК), хотя и опосредствует комплексные обязательственные отношения. Он регламентирован

как самостоятельный вид договора. Поэтому к нему применяются правила данной главы и

субсидиарно - правила специальных законов об охране исключительных прав. Включение

коммерческой концессии в ГК вызвано потребностями рыночных отношений в новой правовой

сфере. Первые договоры коммерческой концессии (они именовались лицензионными) были

заключены в России, когда на российский рынок вышли такие фирмы как "Макдональдс",

"Пицца - хат" и "Баскин Роббинс".

Статья 1027. Договор коммерческой концессии

1. По договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется

предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания

срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс

исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в том числе право на фирменное

наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую

коммерческую информацию, а также на другие предусмотренные договором объекты

исключительных прав - товарный знак, знак обслуживания и т.д.

2. Договор коммерческой концессии предусматривает использование комплекса

исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в

определенном объеме (в частности, с установлением минимального и (или) максимального

объема использования), с указанием или без указания территории использования

применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности (продаже товаров,

полученных от правообладателя или произведенных пользователем, осуществлению иной

торговой деятельности, выполнению работ, оказанию услуг).

3. Сторонами по договору коммерческой концессии могут быть коммерческие организации

и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей.