Садиков О.Н. Гражданское право Российской Федерации. Том 1

Подождите немного. Документ загружается.

Глава 22

355

названы в нормах ГК и могут быть присущи как договорам всех

типов, так и лишь некоторым из них. Видовые особенности лежат

в основе подразделения договоров на возмездные и безвозмездные,

реальные и консенсуальные, а также позволяют выделить договоры

с гражданами-потребителями, в пользу третьего лица и предвари-

тельный договор. Есть и более частные видовые особенности дого-

воров, связанные, например, с их формой (письменные и устные),

сроками исполнения (длительные и разовые).

Видовая характеристика договора может существенно влиять на

его содержание и правовую регламентацию. Безвозмездные догово-

ры, в отличие от возмездных, характеризуются известной простотой

регламентации и менее строгой ответственностью стороны, оказы-

вающей безвозмездное предоставление. Напротив, для договоров

с потребителями введена более строгая ответственность обязанной

стороны. Иногда безвозмездность договора даже дает основания трак-

товать его в качестве договора особого типа, как это имеет место

в отношении безвозмездного пользования имуществом (гл. 36 ГК).

Наиболее общей видовой классификацией договоров является их

подразделение на возмездные и безвозмездные (ст. 423 ГК). В воз-

мездном договоре каждая сторона получает определенное имущест-

венное предоставление; в безвозмездном договоре одна из сторон

такого встречного предоставления не получает. Большинство дого-

воров являются возмездными, и согласно п. 3 ст. 423 ГК договор

предполагается возмездным, если из закона, иных правовых актов,

содержания или существа договора не вытекает иное.

В зависимости от момента, с которого договор начинает дейст-

вовать, необходимо различать консенсуальные, реальные и фор-

мальные договоры (ст. 433 ГК). Консенсуальными (от лат. «consen-

sus» — согласие) признаются договоры, заключенные в момент

получения лицом, направившим предложение о его заключении

(оферту), согласия на это предложение (акцепта) или же в момент

заключения договора между присутствующими контрагентами.

Реальными (от лат. «res» — вещь) являются договоры, для совер-

шения которых в силу закона необходима, помимо соглашения

сторон, передача имущества; они считаются заключенными только

с момента такой передачи.

Большинство договоров относится к числу консенсуальных, что

отвечает природе договорных отношений и облегчает их установле-

ние. Реальными являются договоры займа (ст. 807 ГК), хранения

(п. 1 ст. 886 ГК), перевозки груза (п. 1 ст. 785 ГК). Однако договоры

Глава 22

356

хранения, заключаемые профессиональным хранителем (п. 2 ст. 886

ГК), и договоры перевозки грузов морем (ст. 115 КТМ) могут быть

также консенсуальными.

Формальными договорами являются соглашения, подлежащие

государственной регистрации (п. 3 ст. 433 ГК). Такие договоры не-

многочисленны, к ним относятся главным образом договоры об

установлении вещных прав на недвижимость (ст. 131 ГК). К числу

формальных должны быть отнесены и договоры, требующие в силу

закона обязательного нотариального оформления, например догово-

ры ренты (ст. 584 ГК). Формальные договоры приобретают юриди-

ческое значение после их регистрации (нотариального оформления).

Значительной особенностью обладают договоры в пользу треть-

его лица, согласно которым должник обязан произвести исполнение

не кредитору, а не участвовавшему в заключении договора третьему

лицу, приобретающему таким образом право требовать от должника

исполнения (ст. 430 ГК). Некоторые договоры являются таковыми

в силу прямого указания закона (договор перевозки груза), другие

становятся договорами в пользу третьего лица в силу включения

в них соответствующего условия (страхование и др.).

Новеллой ГК является подробная регламентация предваритель-

ного договора (ст. 429), который в условиях рынка получает широ-

кое применение. Это договор, в силу которого стороны обязуются

заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении

работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, преду-

смотренных предварительным договором. Такой предварительный

договор под страхом его недействительности заключается в пись-

менной форме.

Предварительный договор должен содержать условия, позво-

ляющие установить предмет, а также другие существенные условия

будущего основного договора. В предварительном договоре указы-

вается срок для заключения основного договора, а если он не опре-

делен, основной договор необходимо заключить в пределах года

с момента заключения предварительного договора.

Закон предусматривает последствия уклонения стороны, заклю-

чившей предварительный договор, от заключения основного дого-

вора. В этом случае другая сторона вправе обратиться в суд с требо-

ванием о понуждении заключить основной договор и о возмещении

ей убытков, вызванных необоснованным уклонением от заключения

основного договора (п. 5 ст. 429, п. 4 ст. 445 ГК).

Глава 22

357

2. Новые договорные отношения. Общей тенденцией совре-

менного договорного права, отражающей усложнение и разнообра-

зие рыночных связей, являются расширение круга используемых

договоров и включение в систему законодательно регламентируе-

мых отношений новых типов договоров, а также наделение некото-

рых категорий договоров новыми видовыми особенностями. ГК

вводит в договорное право Российской Федерации ряд новых дого-

воров, призванных обслуживать в первую очередь потребности ры-

ночных отношений (договоры ренты, агентирования, доверительно-

го управления имуществом, коммерческой концессии, финансиро-

вания под уступку денежного требования).

К числу новых договорных типов следует отнести и учредитель-

ный договор, широко используемый при создании всех хозяйствен-

ных товариществ и обществ. Общие правила об учредительном до-

говоре даны в гл. 4 ГК «Юридические лица» и дополняются предпи-

саниями соответствующих законов об отдельных хозяйственных

товариществах и обществах. Кроме того, ГК предусматривает для

некоторых часто применяемых договоров важные видовые особен-

ности (свойства), выделяя в системе договорных отношений два до-

говора: публичный (ст. 426 ГК) и присоединения (ст. 428 ГК).

Для публичного договора характерны два признака: во-первых,

он может быть заключен только коммерческой организацией, и, во-

вторых, предпринимательская деятельность этой организации по

своему характеру должна быть публичной, т.е. осуществляться в от-

ношении каждого, кто к ней обращается. В качестве примеров такой

публичной деятельности в ст. 426 ГК названы розничная торговля,

перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энерго-

снабжение, медицинское, гостиничное обслуживание.

Из публичного характера договора вытекают следующие его пра-

вовые особенности, закрепленные в ст. 426 ГК: а) при заключении

договора нельзя оказывать предпочтение одному лицу перед другим,

б) цена товара и услуг и иные условия договора должны быть одина-

ковыми для всех потребителей, в) отказ в заключении договора при

наличии соответствующих товаров и услуг не допускается, г) при

необоснованном уклонении от заключения публичного договора

можно заявлять требования о понуждении заключить договор и о воз-

мещении понесенных вследствие такого уклонения убытков. Эти пра-

вила призваны защитить интересы потребителей-граждан.

Специфика договора присоединения состоит в особом способе

его заключения. Одна из сторон (обычно это предприниматель,

Глава 22

358

реализующий товары и услуги) предлагает другой составленный

в виде формуляра или в иной стандартной форме перечень дого-

ворных условий, которые эта другая сторона может принять или

отклонить, если хотя бы одно из предложенных условий для нее не-

приемлемо.

Такой порядок позволяет упростить и ускорить заключение до-

говора при массовых однотипных операциях, однако дает предпри-

нимателям возможность включать в стандартные условия договора

благоприятные для них условия. В целях устранения такой опасно-

сти в п. 2 ст. 428 ГК предусмотрено право присоединившейся к до-

говору стороны требовать расторжения или изменения договора,

если он содержит явно обременительные для присоединившейся

стороны условия, которые она исходя из своих разумно понимаемых

интересов не приняла бы при наличии у нее возможности участво-

вать в определении условий договора.

Применительно к отдельным регулируемым ГК договорам нет

указаний о том, что они являются договорами присоединения; нет

таких прямых указаний и в законодательстве об отдельных договорах.

Исходя из правил ст. 428 ГК договорами присоединения должны при-

знаваться договоры коммерческих организаций с гражданами, а также

с юридическими лицами, когда применяются стандартные многократ-

но используемые условия (энергоснабжение, газоснабжение, банков-

ские вклады и др.).

Новый ГК впервые в отечественном законодательстве содержит

норму о допустимости так называемых смешанных договоров. К от-

ношениям сторон в таких договорах применяются в соответствующих

частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешан-

ном договоре (п. 3 ст. 421 ГК). Смешанные договоры в условиях рын-

ка получают широкое распространение. К ним должны быть отнесены

договоры об инвестировании (элементы договоров подряда и креди-

тования), договоры о перекачке нефтепродуктов по магистральным

трубопроводам (элементы транспортировки, поставки, хранения).

К категории смешанных договоров следует отнести также полу-

чающие распространение в отечественной практике и имеющие

большую народнохозяйственную значимость соглашения о разделе

продукции, предусматривающие освоение новых особо крупных

месторождений природных ресурсов, часто с привлечением ино-

странных инвестиций. Эти договоры урегулированы специальным За-

коном о соглашениях о разделе продукции.

Глава 22

359

3. Организационные договоры. Это соглашения субъектов РФ,

муниципалитетов, а также крупных предпринимателей (акционер-

ных обществ, концернов и т.д.) об установлении делового сотрудни-

чества, длительных хозяйственных связей и об основных условиях

будущего производственного и коммерческого взаимодействия. Та-

кие договоры именуются организационными, генеральными или ра-

мочными соглашениями.

При массовых коммерческих операциях часто подписываются

генеральные соглашения, фиксирующие общие условия последую-

щих имущественных сделок на поставку товаров. Названные дого-

воры имеют гражданско-правовой характер и являются определен-

ной стадией (этапом) осуществления имущественных хозяйствен-

ных связей; при нарушении обязательств по таким договорам

возможно требование о возмещении понесенных убытков, а также

неустойки, если она была оговорена сторонами.

Более сложной является оценка организационных договоров, за-

ключаемых субъектами РФ и муниципалитетами, которые, будучи

органами власти, являются также субъектами гражданско-правовых

отношений (ст. 124 ГК). Обоснованным надо считать мнение, со-

гласно которому невозможен и не нужен договор по вопросам, вхо-

дящим в сферу властной компетенции органов управления. Когда

такие договоры (соглашения) подписываются, речь идет о совмест-

ном ведомственном нормативном или индивидуальном акте управ-

ления. Однако договор органов управления возможен по вопросам,

выходящим за рамки их властной компетенции, и тогда он будет

выполнять функцию координирующего (организационного) харак-

тера. В этих случаях при нарушении таких договоров возможно

применение общей гражданско-правовой санкции (убытки).

§ 3. Условия договора и их толкование

1. Условия договора. Содержание договора cоставляют его усло-

вия (статьи или пункты), о которых вступающие в договор стороны

достигли согласия в ходе переговоров. Некоторые условия включают-

ся в договор в силу того, что они предписаны законодательством,

однако большинство условий вырабатываются и согласовываются

самими сторонами с учетом их требований к предмету договора и по-

рядку его исполнения.

Императивные нормы законодательства о заключаемом договоре

могут в нем не повторяться, поскольку независимо от этого они

обязательны для сторон. Однако на практике такое повторение часто

Глава 22

360

имеет место, и это облегчает для сторон, особенно непрофессиона-

лов, понимание и исполнение заключенного договора.

Ввиду разнообразия применяемых на практике договоров (см.

§ 2 настоящей главы) и наличия у их участников разных возможно-

стей и особых требований к предмету и исполнению заключенного

договора условия договоров необычайно разнообразны. Однако по

своему правовому значению все договорные условия принято под-

разделять на три основные группы: существенные, обычные и слу-

чайные.

Основой договора являются его условия, которые именуются ГК

существенными (п. 1 ст. 432)

. Это те условия, которые должны

быть согласованы сторонами для того, чтобы договор приобрел

юридическую силу, т.е. считался заключенным. Иными словами, это

тот минимум условий, который должен содержаться в любом дого-

воре. Для отдельных видов договоров круг существенных условий

различен, и он может дополняться самими вступающими в договор

сторонами.

Общие правила по этому вопросу даны в п. 1 ст. 432 ГК, соглас-

но которому существенными являются условия о предмете договора,

условия, названные в законе или иных правовых актах как сущест-

венные или необходимые для договоров данного вида, а также те

условия, относительно которых по заявлению одной из сторон

должно быть достигнуто соглашение. Таким образом, существенные

условия могут быть двоякого рода: объективными (предписанные

законом или необходимые для договора данного вида) и субъектив-

ными (предложенные стороной договора). Эти последние условия

могут касаться частных вопросов, однако поскольку сторона считает

их важными, они приобретают характер существенных и их согла-

сование необходимо для того, чтобы договор вступил в силу.

В ст. 432 ГК названо главное существенное условие договора —

его предмет, необходимость определения которого вытекает из сути

договора и без чего содержание договора становится неясным. Ус-

ловие о цене, которое по ранее действовавшему законодательству

считалось существенным для возмездных договоров, согласно но-

вому ГК по общему правилу таковым не является. В силу п. 3

ст. 424 ГК в случаях, когда в возмездном договоре цена не преду-

смотрена и не может быть определена исходя из условий договора,

В некоторых законах и нормативных правовых актах Российской Федерации

существенные условия договора именуются обязательными, и этот термин следу-

ет считать равнозначным.

Глава 22

361

его исполнение должно быть оплачено по цене, которая при сравни-

мых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, ра-

боты или услуги.

Лишь при заключении отдельных договоров ГК и иные законы

требуют обязательного определения цены и, следовательно, приз-

нают это условие существенным (продажа недвижимости — п. 1

ст. 555 ГК, продажа товаров в кредит с рассрочкой платежа — п. 1

ст. 489 ГК, договоры ренты — п. 1 ст. 583 ГК и др.).

Применительно к некоторым договорам в ГК назван достаточно

широкий круг существенных условий. Так, согласно п. 1 ст. 339 ГК

в договоре о залоге должны быть указаны предмет залога и его

оценка, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспе-

чиваемого залогом. В договоре должно также содержаться указание

на то, у какой из сторон находится заложенное имущество.

Следующую группу составляют условия договора, которые в юри-

дической литературе принято именовать обычными. Они отражают

распространенные типичные условия договоров и предусматрива-

ются диспозитивными нормами, от которых стороны при заключе-

нии договора могут отступать, если такие типичные условия для них

неприемлемы и они желают исполнения договора на отличающихся

условиях.

К числу обычных условий относятся срок и место исполнения,

момент перехода права собственности, обязательства сторон по хра-

нению и ремонту предмета договора. Цена договора согласно ГК

также должна быть отнесена к обычным договорным условиям, если

в самом договоре она не была сторонами определена (ст. 424 ГК).

Еще одну группу образуют условия, которые принято именовать

случайными. Эти условия выражают особенности взаимоотношений

сторон, их специфические требования к предмету и порядку испол-

нения договора. Ввиду разнообразия таких условий они не могут

быть заранее предусмотрены в нормах законодательства, а также

обычаями и должны определяться при заключении договора. При-

мером условий этой группы являются договоренности сторон о спо-

собах обеспечения исполнения (неустойке, задатке, поручительстве

и т.д.), страховании рисков, рассрочке платежа, порядке приемки

товара по качеству и особой процедуре разрешения споров (третей-

ский суд).

Выделение обычных и случайных договорных условий оспари-

вается некоторыми авторами, полагающими, что в действительности

они обладают признаками существенных, поскольку в отношении

Глава 22

362

таких условий также необходимо в конечном счете достижение со-

гласия сторон, без чего договор заключен не будет

Однако при более внимательном подходе к этому вопросу оче-

видны практически важные различия между названными группами

условий и полезность их разграничения. Существенные условия —

это необходимый минимум для заключения договора. Случайных

условий в договоре может и не быть. Особенность обычных условий

состоит в том, что они не требуют согласования между участниками

договора и приобретают правовое значение в силу факта его заклю-

чения, а по соглашению сторон могут быть вообще исключены из

договора или заменены условиями случайными. Объединение всех

договорных условий в рамках существенных игнорирует эти осо-

бенности отдельных условий договора и может порождать практи-

ческие неясности.

Наряду с рассмотренными выше тремя группами условий в до-

говоры должны включаться и некоторые другие условия, которые

можно назвать юридико-техническими. К ним относятся обозначе-

ние участников договора и их юридический адрес (местожительство

граждан и место нахождения юридического лица), язык договора,

дата и место его совершения, а также обозначение и подписи лиц,

уполномоченных на подписание договора. Все условия договора

будут в дальнейшем влиять на взаимные права и обязанности его

участников и должны формулироваться с необходимой полнотой

и четкостью.

2. Толкование условий договора. В рыночной экономике, когда

договор становится основным правовым документом, определяю-

щим права и обязанности сторон, особенно в сфере предприниматель-

ской деятельности, существенную роль играет толкование условий

договора. Этому практически важному вопросу посвящена ст. 431

ГК, отсутствовавшая в ранее действовавшем ГК 1964.

Толкование условий договора должно основываться на обще-

принятых методах толкования правовых предписаний, которые вы-

работаны доктриной и правоприменительной практикой и были

рассмотрены в § 5 гл. 2 Учебника. В ст. 431 ГК даются дополни-

тельные указания, учитывающие природу договора и особенности

его условий, которые вырабатываются по соглашению сторон.

Толкование договора необходимо не только для того, чтобы уяс-

нить содержание его условий. Оно требуется для правильного решения

См. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Указ. соч. С. 243.

Глава 22

363

всех правовых вопросов, связанных с заключением и исполнением

договора, в частности таких, как действительность договора и срок

его действия, определение вида договора, значение последующих

его изменений и их влияние на первоначальные обязательства сто-

рон. При составлении договора на двух языках (например, русском и

татарском) и наличии условия об аутентичности обоих текстов тол-

кование должно вести к установлению идентичности подписанных

текстов или наличия между ними расхождений.

Исходным началом толкования договора и понимания его усло-

вий является, согласно ст. 431 ГК, буквальное значение содержа-

щихся в нем слов и выражений, т.е. их семантическое (смысловое)

содержание в общепринятом в русскоговорящем обществе слово-

употреблении. Такое буквальное значение должно устанавливаться

в сомнительных случаях при помощи авторитетных словарей рус-

ского языка, а также словарей юридической терминологии, посколь-

ку многие слова и выражения договора являются юридическими,

специальными терминами.

При неясности буквального значения условия договора его не-

обходимо сопоставить с другими условиями и смыслом договора

в целом (абз. 1 ст. 431 ГК). Если такое толкование оказывается не-

достаточным, следует выяснить действительную общую волю сто-

рон с учетом цели договора (абз. 2 ст. 431 ГК). При этом должен

приниматься во внимание широкий круг факторов: предшествую-

щие его заключению переговоры и переписка, практика, установив-

шаяся во взаимных отношениях сторон, обычаи делового оборота,

последующее поведение сторон.

Как и при уяснении норм законодательства (см. § 5 гл. 2 Учебни-

ка), толкование условий договора может быть по своим результатам

ограничительным и расширительным, причем возможно обращение

к выработанным многолетней судебной практикой юридическим

формулам толкования. Например, правило «последующее соглашение

сторон по тому же вопросу изменяет ранее состоявшуюся договорен-

ность» часто содержится в мотивах выносимых судами решений.

Приведем пример судебного решения, основанного на толкова-

нии условия договора, которое по-разному понималось его сторонами.

Договор предусматривал поставку широкого ассортимента радиоде-

талей с отгрузкой их поквартально, равными по стоимости партия-

ми. Поставщик соблюдал условие о равной стоимости отгрузок,

однако ассортимент отдельных партий был различным, хотя по ито-

гам года и был выполнен. Покупатель считал, что каждая квартальная

Глава 22

364

партия должна была содержать соответствующее количество изде-

лий по каждой согласованной позиции ассортимента, поскольку он

заинтересован в ежеквартальном получении полного набора изде-

лий, поставка которых предусматривалась договором. Поставщик

возражал против такого понимания договора, указывая, что такой

порядок не был предусмотрен договором и усложняет и удорожает

для него упаковку и отгрузку товара.

Суд согласился с толкованием договора, даваемым поставщи-

ком, указав, что при поквартальных отгрузках и наличии в договоре

широкого ассортимента поставляемого товара его пропорциональ-

ная ассортименту поквартальная поставка, усложняющая и удоро-

жающая отгрузку, должна быть специально оговорена в договоре,

чего сделано не было. Кроме того, суд отметил, что по некоторым

позициям согласованного ассортимента (особо крупные изделия) его

равномерная разбивка на четыре квартала была невозможна (преду-

сматривались нечетное количество поставляемых изделий или по-

ставка менее четырех крупных изделий).

§ 4. Заключение договора

Заключение договора, кроме мелких бытовых сделок, проходит

обычно несколько стадий, каждая из которых влечет для будущих

контрагентов определенные правовые последствия. Различен и по-

рядок заключения договоров: наряду с общими правилами действу-

ют специальные правила о заключении договоров на торгах и обяза-

тельном заключении договора, когда могут возникать преддоговор-

ные споры, разрешаемые судом. Наконец, особенности заключения

договора могут вытекать из соглашения, достигнутого будущими

его участниками в рамках состоявшегося ранее предварительного

договора.

1. Преддоговорные контакты сторон. Заключению договора,

особенно при значительности его суммы, обычно предшествуют

предварительные контакты между предполагаемыми его участника-

ми с целью выяснения условий будущего договора, их приемлемо-

сти для партнеров, а также согласования текста самого договора.

В ходе таких контактов стороны могут направлять друг другу пись-

менные материалы (запросы, информацию, проекты отдельных до-

говорных условий и т.д.) и даже совместно их подписывать.

На стадии предварительных переговоров стороны нередко со-

ставляют документы, которые практически удобны и получили на-

именование писем или соглашений о намерениях; они содержат