Реферат - История договорного права США

Подождите немного. Документ загружается.

изучал судебные решения не столько для доктринальных выводов, сколько

ради установления существенных фактов, на примере которых можно было

выявит огромное разнообразие случаев применения договорного права.

В 20-30- годах исходные позиции традиционалистов подвергались нападкам со

стороны группы академических исследователей, ставших известными как

"правовые реалисты". Это специфически американское движение придер-

живалось точки зрения, что правовые нормы отличны от законов природы .

Реалисты весьма скептически рассматривали прецедентное право, на основе

которого традиционалисты проводили свои исследования. Судебные решения

оставались основой юридического образования и правовой науки и рассматри-

вались ими как стремление судьи, выразившего свое суждение, представить

действие суда в наиболее благоприятном свете. Язык адвокатов и судей счи-

тался несовершенным, а сами они- людьми, общение с которыми в суде было

затруднено. Скепсис в отношении юридической профессии сопровождался но-

вой идеей о том. что помощь может быть получена со стороны других дисцип-

лин. В то время как традиционалисты усматривали аналогию юриспруденции с

естественными науками, правовые реалисты подчеркивали более тесную связь

ее с социальными дисциплинами, в частности с экономикой и социологией.

Однако достижения правовых реалистов оказались разочаровывающими. Был

предпринят ряд эмпирических исследований с незначительным, либо полным

отсутствием какого-либо воздействия на правовую систему. Поскольку

правовые реалисты заняли прочные позиции на юридических факультетах

университетов, им удалось глубоко трансформировать способ мышления аме-

риканских адвокатов и судей о праве. Скептицизм правовых реалистов широко

разделяется большинством людей юридической профессии в современной

Америке.

Обратившись к истории, ученые утверждали, что уже в конце ХУ111-начале

XIX веков расширение рыночных отношений вынудило юристов резко

критиковать древние нормы морали и справедливости, как вредные и непри-

годные для современных договорных принципов. Социологические исследова-

ния и изучение стандартных форм, используемых торгово-промышленными

предприятиями, позволили заключить, что предприятия и фирмы сравнительно

мало внимания уделяли планированию сделок, являющихся договорами с

принудительной силой исполнения. Обращение к философии определило, что

договорное право проистекает из истоков того, что считается правильным или

ошибочным, и представляет собой разветвленную систему моральных сужде-

ний, выросших из узкого числа примитивных принципов, олицетворявших за-

коны свободы. Но чаще всего ученые обращались к экономике.

Экономические исследования договорного права привели аналитиков к

выводам, которые могли бы поразить непосвященных. Например, одна из сто-

рон после заключения договора обнаружила, что он ей сулил меньше выгод,

чем предполагалось ранее и принимает решение расторгнуть договор. До каких

пределов, если вообще возможен, предел, праву следовало бы стремиться

удерживать этого намерения?

Из своей модели свободного предпринимательства экономист вывел ряд

основных правил, позволяющих индивидуальным экономическим единицам

добиваться оптимального распределения своих ресурсов. Установив на основе

этой модели серию нормативных правил для распределения общественных ре-

сурсов, экономист стремился к их эффективности. Распределение ресурсов в

обществе считается эффективным тогда, когда оно без каких-либо изменений

позволяет любой экономической единице успешно функционировать, не ущем-

ляя экономические интересы другой единице.

Такое распределение часто называют "Парето оптимал" -по имени известного

экономиста Вильфреда Парето. Оценка функционирования экономической

единицы зависит от наличия у неё определенных предпочтений. Определение

этих предпочтений не входит в задачу экономиста. Но при наличии со-

вокупности индивидуальных предпочтений правовые нормы, сформулирован-

ные экономистом, могут оказать обществу помощь в достижении эффективного

распределения его ресурсов на условиях таких предпочтений.

Более того, экономист настаивает на том, что для блага общества ресурсы

необходимо распределять эффективно в каждый отдельный отрезок времени.

Поэтому общество заинтересовано, чтобы экономическая единица перемещала

свои ресурсы в любое время, если это ведет к их эффективному распределению.

Но как вести себя в ситуации, когда эта экономическая единица уже связана

договорам, запрещающим ей перемещать ресурсы? Может ли она нарушить

договорные обязательства и перераспределить их?

Ответ на этот вопрос для каждой из сторон -участниц договора, конечно

зависит не только от наличия у нее определенных преимущественных

интересов, но и от правовых последствий нарушения договора. Право могло

бы, например, предусмотреть такие высокие размеры убытков, взыскиваемых

про нарушении договора, что распределение ресурсов редко было бы выгодным

для стороны, нарушившей договор. Нормативная экономика, однако,

предполагает, что размер взыскиваемых убытков не возмещает стоимости

потерь, понесенных потерпевшей стороной.

Сокращение взыскиваемых убытков до суммы меньшей, чем размер дей-

ствительного ущерба, не дает потерпевшей стороне возможности удовлетво-

рить преимущественные интересы на том уровне, которого она ожидала, не за-

щищает ее виды на будущее и сохранность запланированного ею распределе-

ния ресурсов. Взыскание убытков выше этого уровня сделало бы непривлека-

тельным нарушение договоров даже в тех случаях, когда общество желало бы

этого, и повредило бы эффективному распределению его ресурсов. Поэтому

общество заинтересовано в том, чтобы каждый индивидуум перераспределял

свои ресурсы тогда, когда ему это выгодно, но не за счет другого лица. Если

перераспределение ресурсов в связи с нарушением договора не наносит другой

стороне ущерба при условии, что ее планы защищаются сохранением заплани-

рованного ею распределения ресурсов, и гипотетически даже может поставить

потерпевшую сторону в выгодное положение, то нарушение договора и

перераспределение ресурсов согласуются с интересами общества.

Например, продавец заключает договор с покупателем на продажу товара за

100 долларов. Если после этого он найдет другого покупателя, который будет

готов заплатить за товар 110 долларов, то ему, продавцу, выгодно аннулировать

уже заключенный договор и продать товар второму покупателю, поскольку

убытки первоначального покупателя, основанные на его ожидаемом интересе,

не превышает дополнительные 10 долларов, которые готов заплатить второй

покупатель.

Сказанное может быть признано правильным только в случае отсутствия

расходов, связанных со сделкой, то есть расходов, например, по получению

информации или ведению переговоров. Исходя из этого предположения, даже

закон предоставляет первому покупателю право на исполнение договора в на-

туре, покупатель и продавец бесплатно вступят в переговоры о прекращении

договора, с тем, чтобы продавец имел право продать товары другому покупате-

лю. И даже если бы договор был уже исполнен и товары поставлены первому

покупателю, он бесплатно разыскал бы второго покупателя и передал ему то-

вар. В каждом из приведенных случаев товары оказались бы в конечном счете в

руках второго покупателя, который оценил их выше, чем первый, и это было бы

эффективным результатом.

Глава 3. Источники договорного права США

§ 1. Общие источники договорного права и их характеристика

Договорное право в США основано главным образом на судебном прецеденте,

а не на законе. Традиционно оно проистекало прежде всего из опубликованных

решений судов. Эти решения апелляционных судов штатов и федеральных

судов (первой инстанции и апелляционных судов).

Юридический эффект таких решений определяется доктриной прецедента

общего права: "придерживаться принятых решений и не отступать от устояв-

шихся положений"). Сущность доктрины заключается в том, что каждое выне-

сенное судебное решение устанавливает прецедент, в связи с чем любое анало-

гичное дело в будущем должно решаться таким же образом. Часто говорят, что

первое решение "связывает" суд, рассматривающий последующие -дела.

Доктрина прецедента получила развитие в английском праве на ранней стадии

его формирования, а затем была воспринята в США как часть традиционного

общего права. По традиции она не была выражена письменной формой.

(Обычные аргументы в пользу доктрины можно выразить в четырех словах:

равенство, предсказуемость, экономия и уважение. Первый аргумент означает,

что применение одного и того же права в последующих идентичных делах

обеспечивает равный подход ко всем, кто предстает перед судом. Второй

аргумент: последовательное применение прецедентов способствует предска-

зуемости исхода будущих споров. Третий: использование установившегося

правила в разрешении новых споров ведет к экономии времени и энергии. И

наконец, четвертый,: соблюдение ранее принятых решений свидетельствует о

должном уважении мудрости и опыта прежних поколений судей.

По ряду причин, доктрина прецедента в США в отличие от Англии никогда не

имела абсолютного влияния. Большое число противоречащих друг другу

прецедентов различных юрисдикцией уменьшало влияние индивидуальных

решений. Быстро изменявшиеся социальные и экономические условия

ослабляли возможность применения прецедентов к последующим решениям

судов, которые выносились по прошествии ряда лет в новой обстановке.

Несмотря на это, доктрина прецедента, применяемая в США более гибко, чем в

Англии, все еще сохраняет в стране глубокие корни.

Однако эта доктрина действует только в условиях единой юрисдикции.

Решения Верховного суда штата являются прецедентами для данного суда и

судов низшей инстанции того же штата, но не служат прецедентами для судов

другого штата.

При рассмотрении дела федеральным судом с участием сторон из разных

штатов, если дело разрешается на основании законодательства штата, феде-

ральный суд применяет закон одного из указанных штатов в соответствии с

нормами коллизионного права. Вследствие этого федеральный суд руково-

дствуется и прецедентами того штата, закон которого применяет.

Судебное решение , не являющееся прецедентом в связи с тем, что оно внесено

в рамках другой юрисдикции, может тем не менее иметь убеждение, но не

связывающее воздействие. Так, в области договорного права американские

суды часто ссылаются на решения других штатов, законодательство которых в

рассматриваемых делах не применяется. На этом же основании цитируются и

английские прецеденты, нередко относящиеся к Х1Х веку.

Хотя договорное право в основе своей остается по-прежнему прецедентным,

для регулирования у конкретных отношений принимается все большее число

законов. Так, ЕТК, принятый фактически всеми штатами, содержит важные

положения, относящиеся к договорам по продаже товаров. Федеральные

законы и нормы штатов регулируют многие аспекты потребительских догово-

ров. Так, по Закону Такера федеральное правительство отказалось от права су-

веренного иммунитета в области договоров, согласившись на предъявление

правительству исков в федеральных судах. Законы в случае их применимости к

тем или иным отношениям обязательны для судов и имеют приоритет перед

прецедентами.

Административное регулирование играет относительно незначительную роль в

договорном праве. Однако имеется несколько видов исключительных

договоров, для которых административное регулирование весьма существенно.

Это договоры страхования и договоры между частными лицами и правительст-

вом.

Договорное право в значительной степени является продуктом правотворчества

штатов, а не федерации. Хотя Конгресс властен принимать законы,

регулирующие междуштатную торговлю, он неохотно использует свои права в

сфере частного права, Тем не менее, договорное право всех штатов в основном

единообразно.

В случаях доминирующего положения прецедента такое единообразие

поддерживается с помощью научных работ и кодификаций договорного права,

осуществляемых Американским институтом права как частной организацией.

Эти источники, хотя и обладают лишь убеждающей силой, оказали значитель-

ное влияние на договорное право США. Унифицированное законодательство

обычно разрабатывалось национальной конференцией представителей штатов

по подготовке единообразных законов. Эта организация наделена полномочием

составлять и рекомендовать проекты законов отдельным штатам, но не правом

принятия законов. Наиболее важным ее достижением был ЕТК.

§ 2. Трактаты и частные кодификации судебной практики

По сравнению с правом собственности договорное право в Англии получило

развитие на более поздней стадии. В США же оно не было предметом важных

исследований вплоть до XIX века. Специалисты области договорного права

боролись за создание стройной доктрины на базе нового прецедентного права,

основанного на огромном числе судебных решений. К середине XX века

договорное право было возвеличено благодаря публикации двух наиболее

влиятельных во всем американском праве трактатов -Сэмюэля Уиллистоуна и

позднее- Артура Корбина.

В трактатах XIX века значительное внимание уделялось специфическим видам

договоров, таким, как страхование, но многие из них рассматривались вне

общего договорного права, когда Уиллистоун впервые опубликовал в 1920 году

свою книгу, он подверг критике тенденцию исключения из договорного права

таких договоров и пытался рассмотреть объект договорного права как единое

целое и показать широкую сферу применения его принципов. Специалисты,

стремившиеся установить организационные принципы в указанной области, в

результате сосредоточили своё внимание на общих принципах, присущих

большинству договоров, а не на аспектах, характерных лишь для отдельных их

видов.

Более того, в связи с тем, что основным источником договорного права

традиционно служила деятельность судов, а не законодательных органов, уче-

ные были склонны рассматривать договорное право в основном как

прецедентное и искать общие принципы в судебных решениях. При принятом

разделении труда между судьями и законодателями, первых рассматривали в

качестве лиц, ответственных за формирование общих принципов, а вторых -как

ответственных за установление исключений специального характера. Не

случайно, что первым из учебников, содержавших судебные решения, которые

должны были революционизировать преподавание юриспруденции, был

учебник договорного права.

Этот акцент на прецедентное право еще более усилил Американский институт

права. Созданный в 1923 году с ограниченным числом судей и профессоров

права (около 1500 в настоящее время). Институт принял меры к сокращению

массы судебных прецедентов и объединению их в доступные нормы. Это были

частные кодификации прецедентного права, составляемые по девяти сферам

его применения. Контракты стали одной из первых областей, в которой начал

работать Институт. Частная кодификация была завершена в 1923 году.

Уиллистоун выступал в роли главного докладчика, ответственного за подго-

товку всех разделов проекта. Корбин был специальным консультантом и док-

ладчиком по главе возмещении убытков. Другие специалисты в области дого-

воров были объединены в Комитет консультантов. Они обсуждали с докладчи-

ком готовившиеся проекты разделов для последующей их передачи в Совет

Института. Эти проекты после обсуждения и изменения их членами Совета на-

правлялись в качестве предварительных проектов на рассмотрение ежегодных

заседаний всех членов Института. Текстуальное изложение общих принципов

сопровождалось комментариями и иллюстрациями.. Первоначальный план по

дополнению Частной кодификации трактатами, содержащими ссылки на важ-

нейшие прецеденты и их изложение, но был принят, так как опыт показал, что

выпуск целой серии таких томов неосуществим. Однако, Первая частная

кодификация по договорам характеризовалась тем, что получила наименование

стиля "стаккато". И такой стиль казался приемлемым, как полагали его авторы,

в случае дополнения последующими трактатами.

В 1952 году Американский институт права начал пересмотр Частной ко-

дификации с целью издания Второй частной кодификации, а в 1962 году при-

ступил к подготовке Кодификации договорного права. В 1981 году Вторая ча-

стная кодификация прецедентного права по договорам была опубликована.

Содержавшиеся в ней изменения отражали главным образом возросшее при-

знание права стороны верить в силу договора. Родился также ряд новых поло-

жений, аналогичных нормам ЕТК. Большая детализация текста и наличие ком-

ментариев отличает эту кодификацию от ее предшественницы.

§ 3. Единообразный торговый кодекс

Единообразный торговый кодекс уходит своими корнями в торговое право,

специализированную группу обыкновений (или обычаев), которые вплоть до

ХУ11 века регулировали договорные отношения коммерческого характера.

Торговое право применялось судами, составленными из купцов, для рассмотре-

ния споров, возникающих на ярмарках - основных центрах торговли раннего

средневековья. Значительная часть этого права вошла в английское общее пра-

во, относящееся к оборотным документам и страхованию. Это в значительной

степени заслуга лорда Мэнсфилда, одного из наиболее известных судей Анг-

лии, ставшего в 1756 году председателем Суда королевской скамьи. В спорах

между купцами он применял торговые обычаи, прибегая иногда к помощи при-

сяжных-купцов по вопросам коммерческой практики. Но влияние торгового

права на общее право в области купли-продажи было ограниченным, в резуль-

тате чего эта отрасль обросла в Британии сложной системой судебных преце-

дентов.

В соответствии с Законом 1893 года о продаже товаров, торговое право стало в

основном статутным. Национальная конференция представителей штатов по

выработке единообразных законов возложила на Уиллистоуна задачу

разработки подобного проекта для всех американских штатов. Его Единообраз-

ный закон о продаже товаров был одобрен членами Национальной конферен-

ции в 1906 году и впоследствии принят более чем 30 штатами. Однако, подобно

британскому документу, он мало говорил о договорных проблемах, возни-

кающих при купле-продаже, и они в значительной степени решались на основе

прецедентного права.

В конце второй мировой войны члены Национальной конференции объединили

свои усилия с Американским институтом права в подготовке всеобщего ЕТК, с

тем, чтобы заменить не только единообразный закон по продаже товаров, но и

другие общие законы по коммерческим вопросам. К Левеллин был назначен

главным докладчиком, Окончательный официальный проект, сопровождаемый

многочисленными комментариями, был в 1952 году одобрен обеими

организациями и сразу же принят в Пенсильвании и введен в действие с 1954

года. В ответ на критику со стороны Нью-йоркской комиссии по пересмотру

права составители Кодекса подготовили в 1958 году его измененный текст с

комментариями. К 1961 году 13 штатов, включая Пенсильванию, приняли этот

текст. В 1952 году он был принят в Нью-Йорке с введением в действие с 1964

года. Так ему был обеспечен полный успех. Однако ряд штатов внес изменения

в официальный текст 1958 года. Для сохранения принципа единообразия текста

Кодекса в 1961 году был учрежден постоянный орган по редакции Кодекса.

Этот орган рассмотрел поправки, сделанные или предложенные каждым

штатом. Одобренные поправки вошли в качестве составной части официальный

текст 1962 года. Позднее были внесены существенные изменения относительно

обеспеченных сделок и инвестиционных ценных бумаг. Все эти изменения

инкорпорированы в самый последний вариант Кодекса официальный текст

1978 года. Кодекс с некоторыми вариациями был принят в каждом штате,

кроме Луизианы, принявшей только его часть.

Единый торговый кодекс содержит девять основных разделов: общие по-

ложения, продажа, торговые бумаги, банковские депозиты и инкассовые опера-

ции, аккредитивы, комплексное отчуждение, складские свидетельства, коноса-

менты и другие товарораспорядительные документы, инвестиционные ценные

бумаги, обеспечение сделок, продажа причитающихся платежей, договорных

прав и бумаг на движимость. Одно из наиболее важных новшеств кодекса воз-

ведение в закон части прецедентного права, касающийся договоров купли-

продажи.

§ 4. Кодекс и адаптация договорного права

В США существует бесконечное множество договоров. Их субъектами могут

быть мелкие торговцы или крупные корпорации, правительства или по-

требители. Они могу быть краткосрочными, предусматривая исполнение обя-

занности в ближайшем будущем, или долгосрочными, как того требуют много-

численные виды сделок. Договоры заключаются между присутствующими ли-