Осакве К. Сравнительное правоведение в схемах

Подождите немного. Документ загружается.

ТИПИЗАЦИЯ СОВРЕМЕННОГО РОССИЙСКОГО

ПРАВА

юстиции дополняется тем, что часто министерство ЮСТИЦИИ И ОДИН ИЗ ВерХОЕ

ных судов (обычно это верховный суд общей юрисдикции) расположены в ра:

ных крыльях одного здания, что абсолютно немыслимо в системе англо-амерн

канского общего права. Иными словами, в системе континентально-европейс

кого права министр юстиции является не только главой прокуратуры, но и и;

чальником судей. В системах англо-американского общего права, наоборот, мі'

нистр юстиции является лишь главой прокуратуры. В Англии вообще нет ми-

нистра юстиции.

13. Романо-германская правовая традиция характеризуется специфическое

формой правового мышления, а именно дедуктивным и абстрактным мышле

нием. Этим романо-германское право отличается от системы индуктивного і

конкретного мышления в странах англо-американского права.

14. Своеобразная структура судебного решения также отличает романо-гег

манское право от англо-американского права. В то время как опубликование-;

судебное решение в странах англо-американского права традиционно состс

ит из 15 структурных компонентов

, структура опубликованного судебного ре-

шения в странах континентально-европейского права характеризуется анониу

ностью автора решения суда, неразглашением особого мнения судьи, анони\

ностью сторон и участвующих в деле адвокатов.

15. Своеобразность употребляемых юридических фикций составляет еш;

одну особенность романо-германского права.

16. Специфическая юридическая терминология также отличает романо-гер-

манское право от англо-американского права.

17. Антиформализм права, т.е. нетерпимость к лишней формальности пр;

ва, противопоставляет романо-германское право англо-американскому прав}

18. Специфическая правовая идеология является еще одной особенность»:

романо-германского права и сводится к принципу коллективизма, т.е. под пі-

нен и я интереса гражданина интересам общества

Е. Сравнительно-правовой характер социалистического права: социалистичес

кое право как квазизападное право

В современной компаративистике существуют три теории о природе соці'.-

диетического права

— французская, германская и американская. Французская

теория считает социалистическое право "внебрачной (т.е. нелегитимной) дочко;-

романо-германского права (illegitimate daughter) со многими чертами, присущ;-

ми этой правовой семье. Согласно данной теории социалистическое право явл*

ется самостоятельной правовой семьей, обладает многими атрибутами романо-гег-

манского права, но все-таки относится к категории квазизападного права. Вм-:

сте с тем германская теория (теория временной аномалии социалистическог:

права) считает социалистическое право "блудным сыном" (prodigal son) романс•

германского права, который со временем вернется к своему родному дому. Со-

ответственно данной теории социалистическое право хотя и является самосто?

тельной правовой семьей, но по существу построено на базе романо-германскс

См. схему 41.

Правовая идеология романо-германского права сравнивается с англо-американской право:

идеологией в схеме 25.

См. схему 21.

ТИПИЗАЦИЯ СОВРЕМЕННОГО РОССИЙСКОГО ПРАВА

го права и лишь на определенное время отклоняется от континентально-европей-

ского права (temporary anomaly). В противоположность этим двум взглядам в

американской теории утверждается, что социалистическое право представляет

собой "генетическое уродство" с некоторыми элементами романо-германского

права (genetically deformed child with certain elements of the civil law family). Как

французская и германская теории, американская теория считает социалистическое

право самостоятельной правовой семьей и включает его в категорию квазизапад-

ного права. Все три западные теории о природе социалистического права едино-

гласно утверждают, что по первому критерию для микроклассификации право-

вых систем в схеме 25 (т.е. по признаку правового стиля, а также по философии

гражданского процессуального права) социалистическое право практически не

отличается от романо-германского права. Существенное различие между романо-

германским и социалистическим правом проявляется именно в философии уго-

ловного процессуального права и в вопросе правовой идеологии. По этим двум

критериям социалистическое право коренным образом отличается от романо-гер-

манского права и обособляется от чисто западного права.

Согласно американской теории о природе социалистического права

пра-

вовая идеология социалистического права состоит из трех компонентов

—

та-

ких, как экономическая, квазитеологическая и социально-политическая фи-

лософия права. Данная теория рассматривает социалистическое право не толь-

ко как учение о праве (legal theory), но прежде всего как теологию об обще-

стве (social theology)

. Экономическая философия социалистического права

проявляется в следующих конкретных формах: установлении государственной

собственности на основные средства производства, особенно на землю и ее

недра, и их распределение; отрицании частной, но признании личной соб-

ственности; вытеснении деликтного права правом социального страхования и

непривычным для западного права симбиозом деликтного и уголовного пра-

ва; отрицании существования частного права вообще, так как, по марксистс-

ко-ленинскому учению о праве, "все право публично, и мы ничего частного

не признаем"; политизации и идеологизации гражданского права; проведении

политики уравниловки в экономической жизни общества; карательной нало-

говой политике, направленной против частной собственности. В свою очередь,

квазитеологическая философия социалистического права состоит из учения об

отмирании государства при коммунизме и торжестве коммунистического са-

моуправления; отмирании права при коммунизме и торжестве морального ко-

декса строителя коммунизма; о воспитательной роли права, цель которого зак-

лючается в воспитании нового человека, очищенного от природных грехов, так

как при коммунизме будет жить лишь "новый человек"; патернализме госу-

дарства по отношению к своим гражданам, которых оно считает своими деть-

ми, при этом отец всегда знает, что лучше для ребенка, и полностью управ-

ляет его жизнью.

Наконец, социально-политическая философия социалистического права про-

является в учении о руководящей роли коммунистической партии, согласно ко-

торому коммунистическая партия считалась умом, честью и совестью общества;

См. схему 19.

Духовное и нравственное представление о природе человека и развитии общества.

ТИПИЗАЦИЯ СОВРЕМЕННОГО РОССИЙСКОГО ПРАВА

о том, что обществом будут управлять не все граждане, а лишь достойнейшие из

достойнейших, т.е. члены коммунистической партии; надзоре коммунистической

партии над всеми государственными органами; проведении кадровой политики,

основанной на идеологической закалке, а не на меритократии; признании сугу-

бо позитивистской теории права, согласно которой несанкционированный обычай

не считается источником права. Близкое ознакомление с основными тезисами

правовой идеологии социалистического права сразу дает понять, что данная пра-

вовая семья не признает кардинальных принципов правовой культуры

и сущно-

сти правового государства

, лежащих в основе западной правовой традиции. Имен-

но по этому признаку и по философии своего уголовно-процессуального права

оно и называется квазизападным правом, несмотря на то что полностью воспри-

нимает правовой стиль и философию гражданского процесса романо-германского

права.

Ж. Типологические особенности современного российского права: правовая

система на переходной стадии развития

На основании моих ответов на предыдущие четыре вопроса можно поставить

заключительный вопрос данного анализа: какие существуют типологические осо-

бенности современного российского права? По данному заключительному вопросу

можно сказать следующее.

Во-первых, по большинству перечисленных 18 родовых признаков романо-

германского права

современное российское право уже проявило себя достой-

ным кандидатом в члены этой правовой семьи. Иными словами, российское

право на сегодняшний день последовательно выполняет одно из трех требова-

ний, предъявляемых к членам этой семьи, — требование правового стиля. По

этому требованию современное российское право отличается лишь некоторы-

ми национальными особенностями от семьи романо-германского права, т.е. дан-

ное отличие носит сугубо количественный, а не качественный характер. Так, на-

пример, в различных странах

романо-германского права судебный прецедент

признается в качестве нормативного источника права. В Германии судебный

прецедент проявляется в форме standige rechtsprechung, в Испании — в форме

jurisprudentia obligatoria. Французская правовая система не признает концепцию

jurisprudence constante, но во Франции судебный прецедент проявляется в форме

решения высшего административного суда (conseil d'etat), который выступает в

качестве нормативного источника права для всех административных судов Фран-

ции. Во Франции в нормативный источник права превращается и судебный

прецедент Верховного суда общей юрисдикции. В России же не существу-

ет судебного прецедента в любой из предыдущих европейских форм. Но в

России существуют абстрактное решение Конституционного Суда РФ, ру-

ководящее разъяснение Пленума Верховного суда, постановление Президи-

ума Верховного суда и обзорное письмо Высшего Арбитражного Суда, кото-

рые, по моему мнению, следует считать нормативными источниками права,

хотя их нельзя считать судебными прецедентами в европейском понимании

См. схему 46.

См. схему 45.

См. схемы 48, 49.

См. схемы 38, 40.