Марченко М.Н. Сравнительное правоведение. Общая часть

Подождите немного. Документ загружается.

510

Гл. VIII. Правовые системы социалистических стран

§ 5. Осн. источники социалистического и постсоциалистического права 511

Развивая эту мысль, он вполне справедливо отмечал,

что под термином "источник права" понимаются:

а)силы, творящие право. Например, источником права

счита-

ют "волю Бога, волю народную, правосознание, идею

справедливо-

сти, государственную власть";

б)материалы, положенные в основу того или иного

законода-

тельства. Этот смысл источника права используется,

например, тог-

да когда констатируют, что римское право послужило

источником

при подготовке Германского Гражданского кодекса или что

труды

ученого Потье использовались при разработке Кодекса

Наполеона;

в)исторические памятники, которые "когда-то имели

значение

действующего права". Например, о таких правовых

памятниках, как

об источниках права, говорят, когда пользуются в

исследованиях

Corpus juris sivils, Русской правдой и т. п.;

г) средства познания действующего права. Этот смысл

источ-

ника права используется, когда говорят, что право можно

познать

из закона. Разнообразие значений, придаваемых

выражению «"ис-

точник права", — делал окончательный вывод

Шершеневич, — вы-

зывает необходимость обойти его и заменить другим

выражением —

формы права. Под этим именем следует понимать

различные виды

права, отличающиеся по способу выработки содержания

норм»

Определяя свое отношение к рассматриваемому

вопросу и высказанному мнению, следует обратить

внимание на то, что термин "источник права", кроме

названных, имеет и другие смысловые значения.

Например, в качестве источников права можно трактовать

те материальные, социальные и иные условия жизни

мы и общественно-политической среды, а также идея о

том, что последняя выступает в качестве естественной

движущей силы и своеобразного "материального"

источника по отношению к первой.

Кроме материального "источника права" имеются и

другие смысловые значения, например, такие, как

философский смысл, который указывает на то, какие по

своему характеру (либеральные, консервативные и пр.)

философские идеи легли в основу той или иной правовой

системы, в том числе социалистической. Однако это не

меняет дела. Множественность смысловых значений

термина "источник права" лишь подтверждает верность

тезиса Г. Шерше-невича о невозможности использования

его самого по себе в качестве термина, адекватного

"внешнему выражению права".

Но является ли однозначно смысловым по своему

содержанию термин "форма права", к которому апеллирует

автор и который рекомендуется использовать для

внешнего выражения права? Нет, не является. Даже самое

приближенное ознакомление с термином и понятием

"форма", с которым ассоциируется понятие "форма права",

содержащихся в отечественных и зарубежных

философских, толковых и иных словарях, убеждает в этом.

С учетом сказанного, а также исходя из того, что форму

права (закон, декрет, указ и т. п.) саму можно

рассматривать в качестве "юридического" источника права,

наиболее логичным и целесообразным является их

использование как синонимов, как идентичных терминов и

понятий. Именно в этом, "юридическом смысле", форма

права и источник права широко применяются

отечественными и зарубежными государствоведами и

правоведами как тождественные понятия во всех тех

случаях, когда они рассматриваются в виде "способа

выражения государственной воли", "способа установления

правовых велений" или "способа, которым правилу

поведения придается государственной властью

общеобязательная сила"

В научных и учебных изданиях форму (источник) права

как способ закрепления правовых велений или способ

выражения "возведенной в закон воли господствующего

класса" иногда рассматривают в виде внешней формы

права. Наряду с ней выделяют также и внутреннюю форму.

Последняя рассматривается как система или структура,

Шершеневич Г. Ф. Общая теория права. С. 369.

Фридмэн Л. Введение в американское право. М.,

1992.

С. 208.

Голунский С. А., Строгович М. С. Теория государства и

права. М., 1940. С. 173.

Теория государства и права / Отв. ред. А. И. Денисов. М.,

1972. С. 108—109.

512

Гл. VIII. Правовые системы социалистических стран

§ 5. Осн. источники социалистического и постсоциалистического права 513

Отвечая на эти вопросы, необходимо исходить в

сравнительно-правовом плане, с одной стороны, из

общности рассматриваемых систем права с иными

правовыми семьями и системами, и в первую очередь, с

романо-германским правом, а с другой — из их самобыт-

ности.

Общность источников социалистического и

постсоциалистического права с романо-германской

правовой семьей проявляется, в частности, в том, что

главенствующее положение в их системе отводится закону,

а точнее — нормативно-правовым актам во главе с законом.

С принятием новых конституций в большинстве бывших

социалистических стран в качестве самостоятельных,

конституционно закрепленных источников права здесь, как

и в странах континентального права, стали признаваться

общепризнанные принципы и нормы международного

права, а также международные договоры.

Определенная роль в этих странах отводилась и

отводится судебной практике, хотя последняя в

постсоветских правовых системах имеет весьма

неопределенный статус (в отличие от континентальной

правовой семьи, где судебная практика как источник права

не всегда признается формально, теоретически, но

выступает в качестве такового фактически).

В качестве традиционных источников

социалистического и постсоциалистического права

выступают правовые обычаи, правовые договоры,

корпоративные нормативно-правовые акты, акты местного

самоуправления, правовые доктрины.

По сравнению с соответствующими источниками

романо-гер-манского права не все они, будучи важными

источниками права, выполняют вместе с тем в "своих"

правовых системах равнозначную роль. Чтобы убедиться в

этом, достаточно указать в качестве примеров на

неодинаковую роль правового обычая или правовой

доктрины в социалистическом (постсоциалистическом)

праве и романо-германской правовой семье. В романо-

германском праве они играют неизмеримо большую роль.

Правовой обычай здесь значится, как известно, наряду с

законом даже в первичных источниках права.

Наряду с названными существуют и другие черты

сходства и различия в источниках социалистического

(постсоциалистического) и романо-германского права. Но

наиболее важные из их общих черт сводятся к

главенствующей роли нормативно-правовых актов в сис-

теме всех остальных источников права.

4. Под нормативно-правовыми актами, для краткости

нередко именуемыми просто нормативными актами,

нируются только органами государства, имеют волевой

характер. В них содержится и через них преломляется

государственная воля. С нарушением велений,

содержащихся в нормативно-правовых актах, связывается

наступление уголовно-правовых, гражданско-правовых и

иных юридических последствий.

В числе нормативно-правовых актов, издаваемых

государственными органами, следует назвать законы,

декреты, указы, постановления правительства (кабинета),

приказы министров, председателей государственных комитетов,

решения и постановления, принимаемые местными органами

государственной власти и управления.

Система нормативно- правовых актов в каждой стране

определяется конституцией, а также изданными на ее

основе специальными законами, положениями о тех или

иных государственных органах, правительственными

постановлениями. Законодательством определяется также

порядок издания, изменения, отмены и дополнения

нормативно-правовых актов; указывается, какой орган и в

соответствии с какой процедурой издает тот или иной

нормативный акт.

Так, согласно действующей Конституции России,

предусматривается, что высший представительный и

законодательный орган Российской Федерации —

Федеральное собрание (парламент) — принимает законы и

постановления. Президент как глава государства издает

указы и распоряжения. Правительство Российской Фе-

дерации издает постановления и распоряжения. Субъекты

РФ принимают "законы и иные нормативные правовые

акты" (ст. 76).

Конституция определяет компетенцию различных

государственных органов, а следовательно, и круг

вопросов, по которым могут приниматься ими те или иные

конкретные решения или же различные нормативно-

правовые акты. Так, например, в соответствии со ст. 114

Конституции РФ очерчивается общий круг вопросов, по

которым Правительство может издавать свои

постановления и распоряжения. Это вопросы, касающиеся

федерального бюджета, проведения в пределах Российской

Федерации единой финансовой, кредитной и денежной

политики, а также — единой государственной политики в

области науки, культуры, образования, здравоохранения,

экологии и социального обеспечения; осуществления и

управления федеральной собственностью; принятие мер по

обеспечению обороны страны, государственной

безопасности, реализации внешней политики;

осуществления мер по обеспечению законности, прав и

свобод граждан, охране собственности и общественного

514

Гл. VIII. Правовые системы социалистических стран

§ 5. Осн. источники социалистического и постсоциалистического права 515

та Российской Федерации (ст. 114, п. "ж" Конституции РФ).

В Конституции особо оговаривается, что "порядок

деятельности Правительства", а значит, и порядок

(процедура) издания правительственных актов

определяется федеральным конституционным законом.

Нормативно-правовые акты как источники права

имеют определенные организационно-технические и иные

преимущества перед другими источниками права. Они

проявляются, во-первых, в том, что издающие их

государственные органы имеют гораздо большие

координационные возможности, чем все иные

нормотворческие институты для выявления и отражения в

праве не только групповых, классовых, индивидуальных, но

и общих интересов. Во-вторых, что в силу четких

требований, традиционно сложившихся правил изложения

своего содержания нормативно-правовой акт считается

лучшим способом оформления устоявшихся норм. И в-

третьих, что нормативно-правовой акт в силу своей

четкости и определенности более легок "в обращении", чем

другие формы права. На него, как подмечают теоретики и

практики, легко ссылаться при разрешении дел, вносить

необходимые коррективы, контролировать его исполнение

Нормативно-правовые акты как формы (источники)

права значительно отличаются от актов, не имеющих

нормативного характера. В их числе, прежде всего, акты

применения права или индивидуальные акты, как их

зачастую называют.

Нормативно-правовые и индивидуальные акты

являются юридическими по своему характеру. Это

означает, что с теми и другими связаны определенные

юридические последствия. Однако принципиальное

отличие их друг от друга заключается в следующем.

Первые содержат в себе общие предписания в виде норм

права и рассчитаны на многократное применение, тогда как

вторые не содержат в себе норм права, а только

предписания индивидуального характера. Нормативно-

правовые акты адресованы широкому, точнее —

неопределенному кругу юридических и физических лиц, в

то время как индивидуальные акты обращены к строго

определенным лицам или кругу лиц и издаются по вполне

определенному поводу (установление мемориальной доски,

прием на работу и увольнение, уход на пенсию и т. п.). И

наконец, нормативно-правовыми актами охватывается

весьма широкий круг общественных отношений, а

индивидуальные акты рассчитаны лишь на строго

висимо от того, существуют ли или не существуют

конкретные отношения, предусмотренные данным актом.

Например, действие такого индивидуального акта (акта

применения), как приговор суда по конкретному

уголовному делу, прекращается по мере приведения его в

исполнение (окончательного срока исправительных работ,

тюремного заключения и т. п.). Однако это вовсе не

означает прекращения действия закона, предусматриваю-

щего ту или иную меру уголовного наказания за

совершение подобного преступления.

Аналогичным образом обстоит дело не только в сфере

применения норм уголовного права, но и в других отраслях

права. Например, прекращение действия конкретного

трудового договора отнюдь не означает прекращения

действия соответствующих норм или институтов трудового

права.

Следует отметить, что одни и те же государственные

органы могут издавать по одним и тем же или по разным

вопросам как нормативно-правовые, так и индивидуальные

акты. Например, согласно Конституции РФ, Федеральное

собрание принимает не только законы — нормативные

акты, но и постановления, имеющие зачастую

индивидуальный характер. Статья 102 (п. 3) и статья 103 (п.

2) Конституции предусматривают, что Совет Федерации —

верхняя палата российского парламента и Государственная

Дума — его нижняя палата принимают постановления по

вопросам, отнесенным к их ведению действующей

Конституцией.

Совет Федерации принимает, в частности,

постановления по вопросам, связанным с утверждением

указов Президента о введении военного или чрезвычайного

положения, с назначением на должность и освобождением

от должности Генерального прокурора России, с

назначением выборов Президента РФ, с назначением на

должность судей Конституционного Суда, Верховного Суда

и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации.

Государственная Дума, согласно Конституции,

принимает постановления по вопросам, касающимся дачи

согласия Президенту на назначение Председателя

Правительства России, решения вопроса о доверии

Правительству, назначения на должность и освобождения

от должности Председателя Центрального Банка РФ,

объявления амнистии и др.

Нормативно-правовые акты следует отличать также от

актов разъяснения или толкования правовых норм.

Основное отличие их заключается в характере, содержании

и целях издания. Если нормативно-правовые акты имеют

своей целью установление или изменение содержания

См.: Общая теория права / Отв. ред. А. С. Пиголкин. М., 1994. С.

174.

516

Гл VIII. Правовые системы социалистических стран

§ 5. Осн. источники социалистического и постсоциалистического права 517

Как верно подмечают английские юристы, основное

толкование "законодательных положений", по отношению к

которому все прочие являются второстепенными,

заключается в том, что законы (статусы) следует

разъяснять "в соответствии с намерениями тех, кто их

создал"

. При этом всегда сохраняет свою силу "презумпция

невнесения в действующее право изменений, выходящих за

пределы, предусматриваемые толкуемым статусом".

Действуют также другие принципы толкования,

сводящиеся, в частности, к тому, что толкование "по

возможности, не должно придавать статусу обратной силы,

влечь за собой несправедливости или приводить к нелепым

либо абсурдным последствиям", нормы уголовного права

"толкуются" только в пользу обвиняемого и т. д.

Все нормативно-правовые акты подразделяются на два

вида или группы: законы и подзаконные акты. Основанием

их классификации при этом выступает юридическая сила,

определяемая положением органа, издавшего тот или иной

нормативный акт в общей системе правотворческих

государственных органов, его компетенцией и,

соответственно, характером самих издаваемых актов.

В зависимости от этих же критериев в каждой стране, а

точнее — в каждой правовой системе устанавливается

строгая иерархия, то есть строгая система расположения,

соподчиненности нормативно-правовых актов

Внизу этой иерархии находятся нормативные акты,

издаваемые местными органами государственной власти и

управления. Верхнюю часть иерархии замыкают

нормативно-правовые акты (законы, статусы и т. п.),

издаваемые высшими органами государственной власти.

Эти акты-законы обладают высшей юридической силой по

сношению ко всем другим — подзаконным актам. После-

дние должны строго соответствовать закону, издаваться на

основе закона и во исполнение закона. Данные требовании,

несомненно, касаются и актов правительства, которые

среди всех подзаконных актов обладают самой высокой

юридической силой и играют среди них ведущую роль.

Сложившаяся и поддерживаемая в каждой стране

иерархия нормативно-правовых актов имеет важнейшее

значение для упорядочения процесса правотворчества и

правоприменения, для создания и поддержания режима

вовые акты, издаваемые общественными органами и

организациями.

Как известно, сами по себе решения (акты)

общественных организаций, так же как и решения любых

партийных органов и организаций, не содержат в себе

правовых норм и не имеют юридической силы. Таковую

они могут получить лишь в двух случаях. Во-первых, при

издании совместного с государственными органами

решения по одному и тому же вопросу. Например, в СССР

имела место практика принятия такого рода совместных

актов по наиболее важным вопросам государственной и

общественной жизни. Эти акты с момента их издания

приобретали не только общественно-политический, но и

юридический характер.

И во-вторых, в случае предварительной или

последующей санкции (разрешения) государства.

Последняя может выражаться в разных формах. Наиболее

распространенные из них — последующие санкции,

придающие в случае необходимости каждому отдельному

акту общественных организаций юридический характер.

Юридическая сила такого рода актов возникает на основе

специально изданного для этого закона или иного

законодательного акта.

Например, согласно действовавшему в СССР

законодательству, профсоюзы в лице их высших органов

имели право на издание актов юридического характера по

вопросам социального страхования, санаторного

обслуживания и по некоторым другим вопросам. Необ-

ходимость издания такого рода актов была вызвана

стремлением привлечь общественные организации к

правотворческому процессу, для активного участия в

государственной и общественно-политической жизни.

5. Все нормативно-правовые акты действуют в рамках, очер-

ченных во времени, в пространстве и по кругу охватываемых

этими актами лиц. Установление этих рамок-границ имеет

чрезвычайно важное значение, поскольку с ними связана и

ими же обусловлена возможность, а в надлежащих случаях

и необходимость применения содержащихся в данных актах

общеобязательных норм.

Определяя границы действия нормативных актов во

времени, Г. Ф. Шершеневич писал, что "закон, как норма,

определяющая поведение граждан, имеет начальный и

конечный моменты своего действия. Вопрос, с какого

времени закон начинает применяться и с какого времени

его не следует более применять, чрезвычайно важен в

Maxwell R. The International of Status. L., 1980. P. I.

Гарднер Д. Великобритания: Центральное и местное

управление. М., 1984. С. 93—94.

См.: Общая теория государства и права. Академический курс

в 2-х томах. Т. 2 / Отв. ред. M. Н. Марченко. М., 1998. С. 138—143.

Шершеневич Г. Ф. Общая теория права. С. 397.

518

Гл. VIII. Правовые системы социалистических стран

§ 5. Осн. источники социалистического и постсоциалистического права 519

ле бывших социалистических, а ныне —

постсоциалистических стран нет единого ответа на эти

вопросы.

В одних случаях вступление нормативно-правового

акта в силу связывается с датой его принятия или

утверждения. Таковыми являются, например, нормативные

акты (указы, постановления, приказы и др.), принимаемые

в тех или иных странах в чрезвычайных или других

экстремальных ситуациях. Таковыми были в СССР и

союзных республиках — субъектах Федерации —

постановления Правительства.

В других случаях вступление нормативно-правового

акта в силу соотносится с датой его опубликования

(обнародования).

Например, Федеральный конституционный закон "О

Конституционном Суде Российской Федерации", принятый

в июле 1994 г., вступил в силу сразу же со дня его

официального опубликования.

В третьих случаях срок вступления в силу нормативно-

правовых актов определяется либо самими актами или же

указывается в других, специально изданных актах для

введения их в действие.

В специально изданных актах (постановления

Правительства, распоряжения Президента и т. д.)

указываются сроки вступления в силу таких правовых

документов, как Основы законодательства Российской

Федерации о нотариате (приняты постановлением Вер-

ховного Совета РФ от 11 февраля 1993 г.), Положение о

Министерстве юстиции Российской Федерации (утверждено

постановлением Правительства РФ от 4 ноября 1993 г.),

Таможенный кодекс Российской Федерации (введен в

действие постановлением Верховного Совета РФ от 18 июня

1993 г.).

Сроки вступления в силу различных актов далеко не

одинаковы. И это вполне понятно, ибо сами акты, в

отношения которых устанавливаются эти сроки, весьма

различны. Вполне логично предположение, многократно

подтвержденное государственно-правовой практикой

разных стран, в соответствии с которым "начальный

момент действия может быть сознательно отсрочен ввиду

особой важности и сложности закона"

Для сложных и важных нормативно-правовых актов

Немалое значение имеют не только сроки, но и

способы "вступления в силу" или "введения в действие"

нормативно-правовых актов. В подавляющем большинстве

случаев в настоящее время нормативно-правовые акты

начинают действовать одновременно на всей территории

(страны, субъекта федерации, округа и т. п.), на которую

они рассчитаны. Но не исключается возможность в случае

необходимости и постепенного введения их в действие. В

царской России и ряде других стран раньше это была

весьма распространенная практика, обусловленная

невозможностью (технически, организационно, ввиду

отсутствия современных средств связи) обнародования

принимаемого нормативно-правового акта одновременно на

всей территории страны.

Однако, несмотря на то, что во многих странах в силу

объективных причин была широко распространена

практика постепенного введения в действие закона,

преимущество все же признавалось за вступлением в силу

закона одновременно на всей территории государства.

Отмечалось лишь одно "неудобство", а именно: при уста-

новлении "слишком краткого срока" возникало опасение,

что закон или иной нормативный акт вступит в силу

раньше, чем с ним будет ознакомлено население. В то же

время при слишком длительном сроке введения в действие

закона могут появиться негативные последствия такого

положения.

Вывод, к которому приходили правоведы того времени

относительно преимуществ и недостатков вступления в

силу законов одновременно и постепенно, сводился к тому,

что "сравнительная ценность той и другой системы

обусловливается величиною государства и культурой

страны"

. В настоящее время ситуация коренным образом

изменилась. Система введения в действие закона

одновременно на всей территории получила повсеместное и

неоспоримое признание.

Когда прекращается действие закона? Каким образом

закон утрачивает юридическую силу? Согласно

сложившейся практике, это происходит в результате

следующих обстоятельств.

Во-первых, в результате истечения срока действия

закона или иного нормативно-правового акта, который

заранее указывается в самом акте. Такого рода акты с

указанием сроков действия издаются, например, при

введении чрезвычайного положения на определенной

территории и на определенный срок, при создании времен-

'Шершеневич Г. Ф. Общая теория права. С.

Шершеневич Г. Ф. Общая теория права. С. 400.

В тех случаях, когда имеет место значительный

разрыв во времени между принятием нормативного акта и

началом его действия, зачастую говорят не о "вступлении в

силу", а о "введении данного акта в действие".

17 - 733

520

§ 5 Осн. источники социалистического и постсоциалистического права 521

В-третьих, в результате замены действующего

нормативного акта другим актом, устанавливающим в

данной области новые правила поведения. Юридическая

сила прежнего акта утрачивается в момент введения в

действие нового акта. Например, в связи с принятием

новой Конституции Российской Федерации, вступившей в

силу "со дня официального ее опубликования по

результатам всенародного голосования", а именно — 23

декабря 1993 г., одновременно прекратилось "действие

Конституции (Основного Закона) Российской Федерации —

России, принятой 12 апреля 1973 г., с последующими

изменениями и дополнениями"

В связи с рассмотрением вопроса о границах действия

нормативных актов во времени необходимо рассмотреть

такое понятие, как обратная сила закона. Под обратной

силой закона понимается распространение действия закона

на все те случаи жизни и общественные отношения,

которые имели место до вступления его в силу.

По общему правилу, законы и другие нормативные

акты обратной силы не имеют. В практическом плане это

означает, что в случае возникновения, скажем,

имущественного спора или совершения правонарушения

применяется тот закон, который действовал во время

возникновения спора или совершения противоправного

деяния.

Презумпция непризнания обратной силы закона

действует не только в России, но и в других бывших

соцстранах.

Исключением являются только те случаи применения

уголовного закона, которые предусматривают смягчение

ответственности за определенные деяния или же вообще ее

устранение. В некоторых случаях обратная сила закона

признается в гражданском и семейном праве. Однако об

этом должно быть прямое указание в законе.

Кроме ограничения действия нормативно-правового

акта во времени существуют общепризнанные границы его

действия в пространстве, на определенной территории. В

соответствии с принципами государственного суверенитета

и территориального верховенства нормативно-правовые

акты, издаваемые высшими органами власти того или

иного государства, действуют лишь на его территории. В

пределах территории данного государства они выступают

как акты, обладающие высшей юридической силой и

По территориальному критерию все нормативно-

правовые акты подразделяются на акты, действие которых

распространяется на всю территорию государства, акты,

охватывающие определенную ее часть, и акты, действие

которых распространяется за пределы территории страны.

На всю территорию государства распространяются,

например, конституционные и обыкновенные законы.

"Конституция Российской Федерации и федеральные

законы имеют верховенство на всей территории

Российской Федерации"

Однако акты, изданные в порядке текущего

законодательства, могут действовать и на строго

определенной, ограниченной части территории. Об этом

заранее оговаривается в самом законе или ином

нормативном акте. В России таковыми могут быть,

например, законы, указы Президента или постановления

Правительства, касающиеся определенных районов или

всего Крайнего Севера, Дальнего Востока, регионов,

пострадавших от чернобыльской аварии.

Действие некоторых нормативно-правовых актов

может выходить за пределы территории государства. И

наоборот, на территории данного государства в

соответствии с заключенными соглашениями могут

действовать нормы, содержащиеся в актах других го-

сударств. Это касается в первую очередь гражданского,

коммерческого, финансового и некоторых иных отраслей

права.

В современных условиях, когда широко развиваются

экономические, политические, торговые, финансовые и

иные связи между государствами, особую значимость

приобретает применение норм международного права к

внутригосударственным отношениям. Например,

Конституция Российской Федерации в связи с этим уста-

навливает, что общепризнанные принципы и нормы

международного права, а также международные договоры

России являются составной частью ее правовой системы. В

случае "если международным договором Российской

Федерации установлены иные правила, чем

предусмотренные законом, то применяются правила

международного договора"

Аналогичные нормы содержатся и в конституциях ряда

других государств.

Важное значение для государственно-правовой теории

и практики имеет определение действия нормативно-

■Конституция Российской Федерации. М., 1993. Раздел второй. П.

Бабурин С. Н. Территория государства: Правовые и

геополитические проблемы. М., 1997. С. 7—64.

Конституция Российской Федерации. Ст. 4.

П. 2.

Там же. Ст. 15. П. 4.

17*

522

§ 6. Закон и другие источники права

523

ные обязанности, государство должно не только принимать

меры к тому, чтобы гарантировать соблюдение данных

конституционных требований и положений в отношении

граждан внутри страны, но и оказывать им защиту и

покровительство за пределами государства.

Закон Российской Федерации от 28 ноября 1991 г. "О

гражданстве Российской Федерации", например, прямо

предписывает всем государственным органам России,

дипломатическим представительствам и консульским

учреждениям всячески содействовать тому, чтобы

гражданам Российской Федерации была обеспечена

возможность в полном объеме пользоваться всеми

правами, установленными законодательством государства

их пребывания, международными договорами Российской

Федерации, международными обычаями. Им вменяется в

обязанность защищать права и законные интересы

граждан, а "при необходимости принимать меры для

восстановления нарушенных прав граждан

Российской'Федерации"

Когда гражданин Российской Федерации является

одновременно гражданином другого государства, т. е. имеет

двойное гражданство, он пользуется не только

покровительством России, но и покровительством нового

государства. Двойное гражданство, а следовательно,

двойное покровительство допускается, согласно Конститу-

ции Российской Федерации (ч. 1 ст. 62), лишь в одном из

двух случаев, а именно: если такая возможность

предусматривается федеральным законом или же если это

предусмотрено соответствующим международным

договором России. Конституция Российской Федерации

особо акцентирует внимание на том, что наличие у гражда-

нина России иностранного гражданства не умаляет его прав

и свобод и не освобождает от обязанностей, вытекающих из

российского гражданства, если иное не предусмотрено в

федеральном законе или международном договоре

Законодательство России и других стран приравнивает

иностранных граждан и лиц без гражданства в отношении

прав и обязанностей к российским гражданам. Согласно ч.

3 ст. 62 Конституции Российской Федерации, иностранные

граждане и лица без гражданства пользуются в России

правами и несут обязанности "наравне с гражданами

Российской Федерации, кроме случаев, установленных

избирать и быть избранными в государственные органы,

участвовать в референдуме. Они не могут быть назначены

на определенные государственные должности, например

прокурора, судьи, нотариуса, и занимать их. На них не

возлагаются определенные конституционные обязанности,

такие, например, как обязанность нести воинскую службу,

которая является "долгом и обязанностью" лишь гражда-

нина Российской Федерации (ст. 59, ч. 1 Конституции).

Наконец в отношении трудовой деятельности, социального

обеспечения, пребывания иностранцев и лиц без

гражданства на территории России, а также их

административной и уголовной ответственности в законо-

дательстве установлен и осуществляется ряд специальных

правил.

Особое положение в России, равно как и других

странах, занимают дипломаты, консульские работники и

другие сотрудники зарубежных госучреждений,

пользующиеся дипломатическим иммунитетом. В строгом

соответствии с международным и национальным

(внутренним) правом они не подлежат аресту и

задержанию. На них не распространяется уголовная,

административная и в значительной части гражданская

юрисдикция государства пребывания. Судебные,

следственные и иные (например, фискальные) органы, к

которым поступают требования о начале производства

следственных действий в отношении лиц, пользующихся

дипломатическим иммунитетом, должны заведомо

признавать подобного рода дела им неподведомственными.

На официальные власти страны пребывания возлагается

обязанность не только самим не допускать по отношению к

этим лицам каких бы то ни было оскорбительных выпадов

и насилий, но и всячески ограждать их от подобных

действий со стороны других лиц.

§ 6. Закон и другие источники права

1. Закон является главным источником

социалистического и постсоциалистического права. В силу

этого в отечественной юридической литературе на всех

этапах развития общества и государства ему неизменно

уделялось повышенное внимание. Разрабатывалась теория

[

См.: Турубинер А. Советский закон // Революционная

законность, 1926, № 2. Понятович Э. Э. Понятие закона в

Советском государстве // Советское строительство, 1928, № 7;

Ямполъская Ц. А. К вопросу о понятии в советском праве //

Советское государство и право, 1946, № 10; Попков В. Д.

Советский закон: Автореф. дис. на соиск. уч. степ. канд. юр. наук.

М., 1952; Тихомиров Ю. А. Теория закона. М., 1982 и др.

Ведомости Съезда народных депутатов Российской

Федерации и Верховного Совета Российской Федерации, 1992, № 6.

Ст. 243; 1993. № 29. Ст. 1112.

См.: Конституция Российской Федерации. Ст. 62. Ч. 2.

524

Гл. VIII. Правовые системы социалистических стран

§ 6. Закон и другие источники права

525

выработалось определенное представление о том, арго есть

закон, а что таковым не является, сложился вполне

определенный стереотип

Вместе с тем принималось во внимание и то, что закон,

как и право в целом, не является раз и навсегда данным,

застывшим в своем развитии институтом, что он постоянно

изменяется и развивается.

В связи с этим большое значение придавалось

изменению классовой сущности закона при переходе от

капитализма к социализму и в период "развитого"

социализма, его классификации в зависимости от

классовой сущности, исследованию (в плане

противопоставления) законов, существующих в

социалистическом и капиталистическом обществах и

государствах.

Следует заметить, что многие вопросы, касающиеся

понятия, содержания и роли законов в жизни общества,

имеют давнюю историю. Некоторые из них в

академическом плане обсуждались и по-своему решались

как в дореволюционный период, так и позднее в

"социалистический" период. Часть из них иногда возникает

и ныне.

В качестве примера можно сослаться на трактовку

понятия и содержания самого "закона". Иногда он

рассматривается в самом "широком" смысле, как синоним

понятия права, а точнее — законодательства. Законами

называются все нормативно-правовые акты (их

совокупность), исходящие от государства в лице всех его

нормо-творческих органов. Под именем закона понимается,

писал Г. Ф. Шер-шеневич, "норма права, исходящая

непосредственно от государственной власти в

установленном заранее порядке".'Прежде всего, пояснял

автор, "закон есть норма, т. е. общее правило, рассчитанное

на неограниченное число случаев. Неизбежность этого

признака вытекает из того, что закон есть норма права, а

следовательно, вид не может быть лишен того свойства,

какое присуще роду"

Это представление о законе было сформулировано

задолго до Октябрьской революции и отнюдь не автором —

социалистом по своим убеждениям. Однако оно

перекликается с мнениями, высказывавшимися гораздо

позднее, уже после революции.

Из такого рода рассуждений с неизбежностью следует,

что первостепенной по значимости отличительной чертой

закона является его нормативный характер. Однако нормы

права содержатся и в любом ином нормативно-правовом

акте. Следуя логике, любой такой акт должен

рассматриваться в виде закона

В обыденной жизни использование термина "закон"

для обозначения любого нормативного акта, исходящего от

государства, является довольно распространенным и

вполне допустимым, ибо подчеркивает важность

соблюдения всех законодательных актов, а не только

собственно закона. Юридически же это выглядит весьма

некорректно. Отождествление закона с другими

нормативно-правовыми актами вносит путаницу в

различные формы (источники) права, снижает

эффективность их применения.

2. В силу этого в научной и учебной юридической

литературе гораздо чаще используется понятие закона в

"узком", собственном его смысле

. Довольно типичными,

отражающими сложившиеся представления о законе на

современном этапе, его дефинициями являются

следующие. Закон — это принятый в особом порядке "пер-

вичный правовой акт" по основным вопросам жизни

государства, "непосредственно выражающий

государственную волю и обладающий высшей

юридической силой"

. Или: закон — это нормативно-

правовой акт, "принимаемый высшим представительным

органом государства в особом законодательном порядке,

обладающий высшей юридической силой и регулирующий

наиболее важные общественные отношения с точки зрения

интересов и потребностей населения страны"

. Или,

наконец: "В юридическом смысле, закон — это

нормативный акт, принимаемый в особом порядке,

обладающий после Конституции наибольшей юридической

силой и направленный на регулирование наиболее важных

общественных отношений"

Можно привести еще целый ряд аналогичных

определений или сформулировать свою собственную,

авторскую дефиницию закона. Однако дело не в этом.

Главное состоит в том, чтобы понять основной смысл,

содержание того, что называется законом, выделить и

См.: Панибратов В. Н. Категория "закон". М., 1980.

Шершеневич Г. Ф. Общая теория права. Том II. Вып. 1. Спб.,

1912. С. 381

См.: Архипов К. А.

Закон в Советском государстве. М., 1926.

С. 46—58.

Подобной точки зрения придерживался также Е. Н.

Трубецкой. — Трубецкой Е. Н. Энциклопедия права. СПб., 1998. С.

87—92.

См.: С?юсов Б. Закон и его толкование. М., 1986. С. 8—

16. 'Алексеев С. С. Общая теория права. Т. 2. М., 1982.

С. 219.

Хропанюк В. Н. Теория государства л права. М.,

1993. С. 182.

526

Гл. VIII. Правовые системы социалистических стран

§ 6. Закон и другие источники права

527

выше и им подобных дефинициях, осталось указать на

следующие специфические особенности закона.

Во-первых, закон это нормативно-правовой акт,

принимаемый только высшими органами государственной

власти (Федеральным собранием — в России, Конгрессом —

в США, Парламентом — в Италии, Франции, Японии и др.),

представляющими в формально-юридическом смысле весь

народ, или же непосредственно самим народом, с помощью

референдума.

Данный признак закона является широко признанным

исследователями многих стран и довольно устоявшимся.

Однако его нельзя считать общепризнанным как минимум

по двум причинам.

Одна из них заключается в том, что при этом не

учитывается тот факт, что в некоторых странах (например,

в правовой системе США) наряду с высшими органами

государственной власти в качестве фактических творцов

закона выступают и другие государственные органы

(например, высшие судебные инстанции). "Если трезво

смотреть на вещи, — отмечается в связи с этим в

американской литературе, — то становится ясным, что во

многих случаях суды являются творцами законов,

поскольку именно они интерпретируют его. Без

авторитетной интерпретации многие законы теряют и сам

смысл"

Следующая причина того, почему названную

особенность нельзя считать общепризнанным признаком

закона, состоит в том, что референдум далеко не во всех

странах признается в качестве конституционного способа

принятия данных нормативно-правовых актов. В некоторых

странах (как, например, в США) он вообще законодательно

не закрепляется на федеральном, общегосударственном

уровне. В других же странах (как, например, в Швеции)

референдум имеет не законодательный (императивный), а

лишь совещательный характер. При этом Конституция

Швеции закрепляет, что "предписания о совещательном

референдуме во всем государстве" устанавливаются

специальным законом

Таким образом, утверждение о том, что принятие

закона только высшими органами государственной власти

или с помощью референдума является его специфическим

признаком, хотя и широко признано, но отнюдь не

бесспорно.

Во-вторых, закон обладает высшей юридической силой

го столетия с явным удовлетворением писал, что "формою

права, преобладающею в настоящее время у всех

цивилизованных народов, является закон, который

совершенно отодвинул на задний план все иные формы.

Возможность для организованного общества создавать

правила поведения, обязательные для всех, выражается

именно в законодательной деятельности"

Однако применительно к правовой системе

Великобритании и некоторых других несоциалистических

стан, где широкое распространение в качестве источника

права получила судебная практика, вопрос о

главенствующей роли закона в системе остальных форм

права трактуется неоднозначно и подвергается сомнению.

Данное обстоятельство далеко не всегда учитывалось

при разработке понятия "социалистического" закона,

претендовавшего на всеобщее, общетеоретическое

понятие. Не учитывается оно в должной мере и в

настоящий, постсоветский, или постсоциалистический

период.

В-третьих, закон как источник права, исходящий от

высшего органа государственной власти, должен отражать

волю и интересы всего общества или народа. Для

отечественной и зарубежной правовой теории довольно

традиционным стало рассматривать закон в качестве

выразителя "общей воли".

Однако столь же традиционной была и остается

критика подобного представления о законе. Еще в начале

XX в. французский ученый Морис Ориу настоятельно

требовал "отказаться от иллюзий непогрешимости закона,

которая к тому же самым жестоким образом опровергается

фактами", а, заодно, — и от "революционной теории общей

воли"

Он считал глубоко ошибочной формулу, согласно

которой "за-

кон есть выражение обшей воли". Ибо на самом деле закон

является

"делом воли большинства, существующей в парламенте или

в пре-

делах избирательного корпуса". Именно эта воля, а не

общая воля

является "законодательствующей", господствующей. Что

же каса-

ется общей воли, делал вывод автор, " не воли

Фридмэн Л. Введение в американское право. М., 1992. С.

85.

Швеция: Конституция и законодательные акты. М., 1983.

Шершеневич Г. Ф. Общая теория права. С.

381.

Ориу М. Указ. соч. С. 228.

Там же.

528

Гл. VIII. Правовые системы социалистических стран

§ 6. Закон и другие источники права

529

циализма, в условиях "общенародного" государства. В

предшествующий же период — период перехода от

капитализма к социализму сущность социалистического

закона составляет воля рабочего класса и трудового

крестьянства. Иными словами, социалистический закон,

впрочем как и другие источники права, носит сугубо

классовый характер.

В-четвертых, законы, в отличие от других нормативно-

правовых актов, издаются по наиболее важным вопросам

государственной и общественной жизни. С их помощью

упорядочиваются и регулируются наиболее важные

общественные отношения.

Чтобы убедиться в этом, достаточно взглянуть уже на

сферу конституционного регулирования в России или в

любой зарубежной стране. Несмотря на существующие

между ними различия, все они опосредствуют

общественные отношения, касающиеся государственного

строя, государственного режима, прав и свобод граждан,

организации и деятельности государственных органов,

порядка законотворчества и др.

Наконец, в-пятых, законы принимаются, изменяются и

дополняются в особом, строго установленном

законодательном порядке.

Законодательная процедура существует в каждом

государстве. Она закрепляется, как правило, особыми

актами — Положениями или Регламентами высших органов

государственной власти и является объективно

необходимой.

Этот формальный момент выражения воли,

справедливо утверждал Шершеневич, "необходим

совершенно независимо от организации государственной

власти". В чем заключается эта необходимость? Почему

нужна законодательная процедура? Отвечая на этот вопрос,

автор резонно замечал: "Если в конституционных государ-

ствах граждане стремятся оградить себя твердым

законодательным порядком от произвола исполнительных

органов, то и при абсолютном режиме монарх

заинтересован в том, чтобы его подданные знали и

выполняли его волю, а для этого он должен установить

форму, которая служила бы для подданных ручательством,

что дошедшее до них повеление выражает действительно

волю монарха. Выраженная не в установленной форме,

воля органов государственной власти не может быть

признаваема за подлинную"

В том случае, если закон принимается путем

референдума, отдельные стадии и весь порядок принятия

оговариваются в специальном законе.

3. Будучи весьма схожими между собой по способу

формирования, юридической силе, месту и роли в правовой

системе, законы, тем не менее, значительно отличаются

друг от друга. Они подразделяются на определенные виды.

Существуют различные критерии классификации законов.

Так, в зависимости от значимости содержащихся в них

норм законы объективно подразделяются на

конституционные и обыкновенные, или текущие.

К конституционным законам относятся, прежде всего,

сами конституции; затем — законы, с помощью которых

вносятся изменения и дополнения в тексты конституций и,

наконец, законы, необходимость издания которых

предусматривается самой конституцией.

Конституционные законы отличаются от текущих

законов и всех других нормативно-правовых актов не

только по содержанию, но и по форме, характеру, порядку

их принятия, внесения в них изменений и дополнений.

Любая конституция в силу широты охвата ею самых

разнообразных сфер жизнедеятельности общества и го-

сударства, а также в силу многих других причин выступает

не только как сугубо юридический, но и как политический

и идеологический по своему характеру документ. Она

обладает самой высокой юридической силой по отношению

ко всем без исключения формам (источникам) права и

служит правовой основой для всей правотворческой и

правоприменительной деятельности и государстве.

Порядок принятия, внесения изменений и дополнений

в конституцию предусматривается, по общему правилу,

самой конституцией. Конституции социалистических и

постсоциалистических государств содержат целые главы,

разделы или обширные статьи, посвященные порядку

внесения конституционных поправок и пересмотра

конституций. Особое внимание в них уделяется, помимо

всего прочего, вопросам инициативы пересмотра

конституции, процедуре пересмотра и условий принятия

решения.

Так, согласно Конституции Республики Болгарии,

принятой в 1991 г., право ее пересмотра, изменения и

дополнения принадлежит народному собранию, состоящему

из 240 "народных представителей" и "осуществляющих

законодательную власть и парламентский контроль". В ст.

153 Конституции говорится, что Народное собрание "может

изменять и дополнять все положения Конституции, за ис-

ключением тех, которые входят в полномочия Великого

Народного собрания".

Шершеневич Г. Ф. Общая теория права.

С. 382.

См.: Тихомиров Ю. А. Указ. соч.

Гл. VI.