Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть 2
Подождите немного. Документ загружается.
содержание неразрывно связано с положениями ст.1013 ГК.
По самому общему правилу, в качестве доверительного управляющего может выступать как
физическое, так и юридическое лицо, российское и иностранное. Однако российское законодательство, в
том числе и комментируемая статья, предъявляет к лицам, которые могут быть доверительными
управляющими, более жесткие требования, нежели к учредителям. Конкретные модели доверительного
управления подчиняются в отношении управляющего дополнительным ограничениям, установленным
нормативными правовыми актами. Доверительным управляющим не имеют права выступать:
коммерческое унитарное предприятие, учреждение, государственный орган, орган местного
самоуправления и т.д. Доверительное управление средствами Пенсионного фонда РФ разрешено
только управляющим компаниям, имеющим лицензию на осуществление деятельности по управлению
инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными
фондами.
Однако главным функциональным критерием является управление чужой собственностью в
интересах третьих лиц, недопустимость совмещения в одном лице доверительного управляющего и
выгодоприобретателя. Данное положение ГК призвано препятствовать неосновательному обогащению
доверительного управляющего и поэтому может рассматриваться как одно из средств защиты
имущественных интересов выгодоприобретателя. Интересы выгодоприобретателей обычно
определяются договором, но могут также устанавливаться законом или иным нормативным правовым
актом. Например, доверительный управляющий в процессе исполнения им своих обязанностей по
договору доверительного управления ценными бумагами не вправе совершать следующие сделки:
приобретать за счет находящихся в его управлении денежных средств ценные бумаги, находящиеся в
его собственности, в собственности его учредителя; отчуждать находящиеся в его управлении ценные
бумаги в свою собственность, в собственность своих учредителей; закладывать находящиеся в его
управлении ценные бумаги в обеспечение исполнения своих собственных обязательств.
Статья 1016. Существенные условия договора доверительного управления имуществом
1. В комментируемой статье перечислены условия договора доверительного управления
имуществом, без достижения соглашения по которым он считается незаключенным. В договоре должны
быть указаны:
а) состав имущества, передаваемого в доверительное управление;
б) наименование юридического лица или имя гражданина, в интересах которых осуществляется
управление имуществом (учредителя управления или выгодоприобретателя);
в) размер и форма вознаграждения управляющему, если выплата вознаграждения
предусмотрена договором;
г) срок действия договора.
Названные существенные условия договора непосредственно определены в ГК. Вместе с тем
такие условия могут содержаться и в иных нормативных правовых актах. Так, в Указе Президента РФ от
09.12.96 N1660 "О передаче в доверительное управление закрепленных в федеральной собственности
акций акционерных обществ, созданных в процессе приватизации"*(241) предписывалось: "Установить,
что в договоре доверительного управления закрепленными в федеральной собственности акциями
акционерных обществ, созданных в процессе приватизации, должны предусматриваться, в частности,
следующие условия: а) доверительный управляющий не имеет права распоряжаться переданными ему
акциями; б) голосование доверительного управляющего по переданным ему акциям письменно
согласовывается с федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством
РФ, по вопросам: реорганизации и ликвидации акционерного общества; внесения изменений и
дополнений в учредительные документы акционерного общества; изменения величины уставного
капитала акционерного общества; совершения крупной сделки от имени акционерного общества;
принятия решения акционерного общества в других организациях; эмиссии ценных бумаг акционерных
обществ; утверждения годовых отчетов".
В постановлении Правительства РФ от 11.12.96 N1485 обязательным условиям договора
доверительного управления посвящена специальная глава, в которой они подробно регламентированы.
В соответствии с названным Постановлением договор доверительного управления заключается
Минтопэнерго России (учредителем управления) с победителем конкурса, который с этого момента
становится доверительным управляющим. Учредитель управления передает акции свободными от
налогов и иных обременений, обязуется не передавать их в уставные капиталы других акционерных
обществ, а также отчуждать иными способами, в том числе продавать, в течение срока действия
договора. Акции, переданные в доверительное управление по договору, находятся у доверительного
управляющего. Доверительный управляющий управляет переданными ему акциями путем
осуществления прав акционера в соответствии с уставом угольной компании и законодательством РФ с
ограничениями, установленными Указом Президента РФ "О передаче в доверительное управление
закрепленных в федеральной собственности акций акционерных обществ, созданных в процессе
приватизации". Учредитель управления извещает реестродержателя акций, а также совет директоров
(наблюдательный совет) угольной компании об ограничениях в отношении отдельных действий по
доверительному управлению, предусмотренных договором. Учредитель управления в течение 10 дней с
даты подписания договора обеспечивает внесение в реестр акций угольной компании соответствующей
записи о переходе владения акциями к доверительному управляющему. Доверительный управляющий
обязуется не позднее 15 дней с даты, установленной законодательством РФ для сдачи полугодовой и
годовой бухгалтерской отчетности, обеспечить представление учредителю управления по указанным в
договоре адресам отчет о своей деятельности по форме, установленной учредителем управления.
Доверительный управляющий обязуется обеспечить представление любых документов и сведений о
своей деятельности не позднее 15 дней с даты получения запроса учредителя управления или (и)
уполномоченных им органов. По результатам представленного отчета учредитель управления
оценивает эффективность деятельности доверительного управляющего и соблюдение им условий
договора. Возмещение расходов доверительного управляющего по управлению акциями производится в
сумме и порядке, установленном Минфином России. По окончании срока действия договора
доверительный управляющий делает представление Госкомимуществу России о необходимости
продажи акций или выполнению других действий по управлению (распоряжению) этими акциями. В
случае принятия решения о продаже акций доверительному управляющему может выплачиваться
дополнительное вознаграждение, определяемое с соответствии с договором. Вознаграждение
доверительному управляющему не выплачивается в случае досрочного прекращения действия договора
по основаниям, предусмотренным договором. Учредитель управления вправе проверять выполнение
доверительным управляющим условий договора по управлению акциями, а также организовывать
проверки отчетов доверительного управляющего независимым аудитором.
В соответствии со ст.432 ГК к существенным относятся также условия, соглашение по которым
должно быть достигнуто по заявлению одной из сторон (оговариваемые условия). Таким образом, при
заключении конкретного договора о доверительном управлении имуществом стороны должны
согласовать все условия, перечисленные выше, а также те, на которых настаивает одна из сторон.
Признание договора не заключенным влечет за собой последствия недействительности сделки (ст.167
ГК).
Необходимо отметить, что помимо установленных комментируемой статьей обязательных
условий договора доверительного управления, нормативные правовые акты РФ могут предусматривать
и ряд дополнительных условий. Так, договор о передаче в доверительное управление средств
инвестирования в ценные бумаги должен содержать инвестиционную декларацию управляющего,
определяющую направления и способы инвестирования денежных средств учредителя управления.
Инвестиционная декларация является неотъемлемой частью указанного договора доверительного
управления. Положения инвестиционной декларации являются обязательными для их надлежащего
исполнения управляющим на одинаковых основаниях с прочими положениями договора (ст.7
Положения о доверительном управлении ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные
бумаги, утвержденного постановлением ФКЦБ России от 17.10.97 N37*(242)).
2. Одним из существенных условий договора является его срок. С одной стороны, договор
доверительного управления имуществом не может быть заключен для совершения однократной сделки
(например, приобретения пакета ценных бумаг). С другой стороны, срок действия договора не должен
превышать 5 лет. Причем для доверительного управления отдельными видами имущества
нормативными правовыми актами устанавливаются и иные предельные договорные сроки. Например,
вышеназванный договор доверительного управления закрепленными в федеральной собственности
акциями акционерных обществ угольной промышленности вступал в силу с даты его подписания
сторонами и действовал в течение срока, установленного договором, но не более 3 лет.
Важность достаточно длительного срока существования правовых отношений по
доверительному управлению учитывается в комментируемой статье посредством закрепления
возможности пролонгировать данный договор на прежних условиях. Так, при отсутствии заявления
одной из сторон о прекращении договора по окончании срока его действия он считается продленным на
тот же срок и на тех же условиях, которые были предусмотрены договором.
Статья 1017. Форма договора доверительного управления имуществом
1. Договор доверительного управления имуществом должен быть заключен в письменной форме.
Закон не требует, чтобы письменная форма договора обязательно находила закрепление в виде
единого письменного документа.
Достаточно, чтобы учредитель управления и доверительный управляющий обменялись
документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной
связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (п.2ст.434
ГК). Оферта (предложение заключить договор) и акцепт должны соответствовать правилам п.2 и
3ст.434, ст.435, 436 и п.3ст.438 ГК. Например, для заключения договора доверительного управления
кредитная организация может опубликовать общие условия (публичная оферта).
В соответствии со ст.18 Федерального закона "Об инвестировании средств для финансирования
накопительной части трудовой пенсии в Российской Федерации" договор доверительного управления
средствами пенсионных накоплений должен быть заключен в письменной форме. Типовой договор
доверительного управления средствами пенсионных накоплений утверждается Правительством РФ.
Инвестиционная декларация доверительного управляющего является неотъемлемой частью договора
доверительного управления средствами пенсионных накоплений.
2. Пункт2 комментируемой статьи предъявляет специальные требования к форме договора
доверительного управления недвижимостью. Она должна соответствовать форме договора продажи
недвижимости. Договор доверительного управления недвижимым имуществом должен иметь
письменную форму и быть составлен в виде одного документа (ст.550 ГК). Передача недвижимого
имущества в доверительное управление подлежит государственной регистрации в том же порядке, что и
переход права собственности. Форма договора доверительного управления недвижимостью должна
соответствовать положениям, содержащимся в гл.30 ГК, а также Закону о регистрации прав на
недвижимость. Статья30 названного Закона устанавливает, что любые права на недвижимое
имущество, связанные с распоряжением им на условиях доверительного управления, должны
регистрироваться только на основании документов, определяющих такие отношения, в том числе на
основании договоров или решения суда.
Из этого правила существуют два исключения. Как и в случае с договором купли-продажи,
государственной регистрации подлежат сами договоры доверительного управления жилым помещением
(ст.558 ГК) и договоры доверительного управления предприятием (ст.560 ГК). Такие договоры вступают
в силу с даты государственной регистрации в специализированном учреждении юстиции (п.3ст.433 ГК).
В соответствии со ст.22 Закона о регистрации прав на недвижимость государственная
регистрация прав на земельные участки и объекты недвижимого имущества, входящие в состав
предприятия как имущественного комплекса, и сделок с ними осуществляется в учреждении юстиции по
регистрации прав в месте нахождения данных объектов. Государственная регистрация прав на
предприятие как имущественный комплекс и сделок с ним в целом проводится в учреждении юстиции по
регистрации прав в месте регистрации предприятия как юридического лица. Зарегистрированное право
на предприятие как имущественный комплекс является основанием для внесения записей о праве на
каждый объект недвижимого имущества, входящий в состав данного предприятия, в Единый
государственный реестр прав в месте нахождения объекта.
Необходимо указать, что несоблюдение как формы договора доверительного управления
имуществом, так и требования о регистрации передачи недвижимого имущества в доверительное
управление влечет недействительность договора.
Статья 1018. Обособление имущества, находящегося в доверительном управлении
1. Обособление и выделение в особый фонд массива имущества, находящегося в
доверительном управлении, и невозможность обратить на него взыскание как по долгам учредителя, так
и по долгам управляющего, возникшими в связи с иной деятельностью последних, за исключением
случаев, прямо предусмотренных в законе, является характернейшей чертой доверительных
правоотношения. Названная норма является одной из законодательно закрепленных гарантий
имущественных прав выгодоприобретателя (бенефициара) по доверительному управлению.
Переданное имущество отражается у доверительного управляющего на отдельном балансе, и по
нему ведется самостоятельный учет. Особо необходимо остановиться на обособлении денежных
средств. Для расчетов по операциям, связанным с доверительным управлением, открывается
отдельный банковский счет. Особенностью данного счета является то, что, с одной стороны, право
собственности на денежные средства принадлежит учредителю, с другой стороны, он не участвует в
договорных отношениях по открытию такого счета и, соответственно, не может самостоятельно
распоряжаться этими средствами.
Указание на обособление переданного в управление имущества от имущества третьих лиц в
законодательстве отсутствует, следовательно, переданное в доверительное управление имущество
может объединяться с имуществом третьих лиц. Но такое объединение может происходить не с любым
имуществом, а только с имуществом, также являющимся объектом доверительного управления.
Нормативными актами, регулирующими хозяйственную деятельность, установлено несколько случаев,
когда переданное в доверительное управление имущество может быть объединено с имуществом
третьих лиц:
во-первых, в паевых инвестиционных фондах. В соответствии со ст.10 Федерального закона "Об
инвестиционных фондах" паевой инвестиционный фонд - обособленный имущественный комплекс,
состоящий из имущества, переданного в доверительное управление управляющей компании
учредителем (учредителями) доверительного управления с условием объединения этого имущества с
имуществом иных учредителей доверительного управления;
во-вторых, в ОФБУ. В соответствии с инструкцией "О порядке осуществления операций
доверительного управления и бухгалтерском учете этих операций кредитными организациям Российской
Федерации" кредитным организациям - доверительным управляющим дано право на объединение
объектов доверительного управления, переданных разными учредителями.
2. Исключением из общего правила п.1 комментируемой статьи составляет банкротство
учредителя, когда имущество возвращается в конкурсную массу. Таков правовой результат
обязательственной модели траста, ориентированной преимущественно на случаи соединения
учредителя и бенефициара в одном лице и логически оставляющей за ним право собственности. При
обращении же к нормальной модели доверительных отношений, в которой основной экономической и
юридической задачей является гарантированное обеспечение иного лица - выгодоприобретателя (часто
благотворительной организации или несовершеннолетнего ребенка), выявляются явные недоработки
российской доверительной модели.
Статья 1019. Передача в доверительное управление имущества, обремененного залогом
Поскольку доверительный управляющий принимает имущество на длительный срок, он должен
иметь определенные гарантии стабильности своего управления (владения). Одной из таких гарантий
является обязанность учредителя управления (собственника) известить его о том, что имущество
обременено залогом. В случае возможного спора бремя доказывания того, что управляющий знал о
залоге имущества, возлагается на учредителя управления (собственника).
Законом может быть предусмотрено ограничение права учредителя передавать в доверительное
управление имущество, обремененное залогом. Так, на основании ст.13 Федерального закона "Об
инвестиционных фондах" передача учредителями доверительного управления в доверительное
управление паевым инвестиционным фондом имущества, находящегося в залоге, не допускается.
Статья 1020. Права и обязанности доверительного управляющего
1. Комментируемая статья устанавливает, что управляющий действует в пределах
доверительных обязательств, которые предусматриваются для него договором или нормативным
правовым актом. Эти обязательства включают несколько важных характеристик.
Во-первых, управляющий обязан осуществлять правомочия собственника (владение,
пользование, распоряжение) только в предоставленном ему объеме (его право не абсолютно).
Распоряжаться недвижимостью (продавать, сдавать в аренду, в безвозмездное пользование,
передавать в залог и т.п.) он может лишь в случаях, предусмотренных договором.
Во-вторых, принимая имущество в доверительное управление, управляющий не приобретает
права собственности. Имущество, переданное в доверительное управление, не может быть
использовано управляющим в собственных интересах. Он не вправе получать от имущества какой-либо
выгоды, плодов, преимуществ, которые вправе получать выгодоприобретатель по данному договору.
Пунктом3ст.1015 ГК установлено, что доверительный управляющий не может быть
выгодоприобретателем по договору доверительного управления.
В-третьих, доверительный управляющий обязан действовать исключительно в интересах
выгодоприобретателей (собственника или указанного им третьего лица).
После заключения договора управляющий вправе потребовать от учредителя управления
реальной передачи ему имущества (ст.398 ГК), а применительно к недвижимости - передачи и участия в
государственной регистрации такой передачи (ст.398, 551 и 1017 ГК).
После передачи имущества в доверительное управление бремя его содержания продолжает
нести собственник имущества (ст.210 ГК). Он же несет риск приращения и уменьшения такого
имущества. Возникшие из действий управляющего расходы должны исполняться за счет имущества
собственника. Собственник несет бремя содержания принадлежащего ему имущества, а также по
общему правилу риск случайной гибели или случайного повреждения имущества (ст.211 ГК).
2. Управляющий как законный владелец переданного ему имущества использует любые вещно-
правовые способы защиты своих прав против любых третьих лиц, включая учредителя управления,
собственника имущества и выгодоприобретателя (ст.305 ГК). В частности, в пределах действия
договора он может предъявить иск о признании своего права на имущество, об истребовании имущества
из чужого незаконного владения (виндикационный иск), об устранении всяких нарушений своего права,
хотя бы эти нарушения и не были соединены с потерей владения (негаторный иск).
3. Общей обязанностью управляющего является проявление должной заботливости об
интересах учредителя управления и выгодоприобретателя и своевременное представление им отчета о
своей деятельности.
Статья 1021. Передача доверительного управления имуществом
1. Комментируемая статья устанавливает общее правило о личном осуществлении
доверительным управляющим юридических и фактических действий в отношении имущества,
переданного ему в управление. Надлежащее управление имуществом в значительной степени зависит
от личности, профессиональных качеств и добросовестности доверительного управляющего, поскольку
он определяет, какой способ действий является наилучшим с точки зрения интересов лиц, назначенных
выгодоприобретателями.
2. ГК предусматривает три исключения из вышеназванного правила. Передача доверительного
управления третьему лицу возможна управляющим в силу полномочий, полученных им по договору,
письменного согласия учредителя или в силу обстоятельств для обеспечения интересов учредителя.
Перечень исключений является исчерпывающим.
3. Доверительный управляющий после передачи управления продолжает нести ответственность
за действия поверенного. Поверенный совершает юридические и фактические действия с перешедшим к
нему имуществом от имени доверительного управляющего, а не от своего имени либо имени учредителя
управления.
Статья 1022. Ответственность доверительного управляющего
1. Доверительный управляющий, не исполнивший или ненадлежащим образом исполнивший
обязательства по управлению переданным ему имуществом, несет ответственность как перед
учредителем управления, так и перед выгодоприобретателем. Ответственность доверительного
управляющего перед учредителем управления и выгодоприобретателем по общему правилу не зависит
от вины. Надлежащее исполнение последним своих обязанностей означает проявление должной
заботливости об интересах выгодоприобретателя или учредителя управления: доверительный
управляющий должен действовать добросовестно и тем способом, который является наилучшим с точки
зрения интересов названных лиц. В противном случае он должен возместить убытки в полном объеме
учредителю управления и в виде упущенной выгоды - выгодоприобретателю. Размер причиненных
убытков определяется по правилам ст.15 и 393 ГК.
Комментируемая статья корреспондирует со ст.401 ГК, в соответствии с которой лицо, не
исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении
предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее
исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, т.е. чрезвычайных и
непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. Управляющий также вправе доказать, что
убытки наступили не только вследствие непреодолимой силы, но и действий учредителя управления и
(или) выгодоприобретателя, что соответствует положениям ст.404 ГК "Вина кредитора".
2. Доверительный управляющий отвечает своим личным имуществом по сделкам с третьими
лицами, если при совершении указанных сделок он (или его поверенный) превышает предоставленные
ему полномочия либо действует с нарушением установленных для него ограничений. Однако если
третьи лица не знали и не должны были знать о превышении управляющим (его поверенным)
полномочий или об установленных для него ограничениях, возникшие обязательства исполняются в
порядке, предусмотренном п.3 комментируемой статьи.
3. Если доверительный управляющий, действовал в пределах предоставленных ему
полномочий, долги по обязательствам перед третьими лицами должны погашаться по общему правилу
за счет имущества, переданного в управление. Однако при недостаточности указанного имущества
возможна субсидиарная ответственность управляющего его личным имуществом, а при его
недостаточности - субсидиарная ответственность учредителя управления. Последний вправе
потребовать в порядке регресса возмещения понесенных им убытков от доверительного управляющего.
На основании п.7ст.18 Федерального закона "Об инвестировании средств для финансирования
накопительной части трудовой пенсии в Российской Федерации" к договору доверительного управления
средствами пенсионных накоплений не применяются положения п.3 комментируемой статьи в части
обращения взыскания на имущество учредителя доверительного управления, не переданное в
доверительное управление.
4. В договоре доверительного управления может быть предусмотрено обеспечение возмещения
убытков, которые могут понести учредитель или выгодоприобретатель вследствие ненадлежащих
действий управляющего. Таким обеспечением является предоставление доверительным управляющим
залога. На имущество, являющееся предметом такого залога, распространяются общие правила о
залоге (§3гл.23 ГК).
Статья 1023. Вознаграждение доверительному управляющему
Комментируемая статья устанавливает право доверительного управляющего на вознаграждение,
а величину последнего относит к предмету договоренности сторон. Таким образом, договор
доверительного управления предполагается возмездным. Предусматривается также возмещение
доверительному управляющему понесенных им расходов.
В российском праве подход к вознаграждению доверительного управляющего коренным образом
отличается от классического траста. Доверительный собственник осуществляет свои функции
безвозмездно, если иное не установлено в учредительном акте, однако во всех случаях он может
требовать возмещения понесенных им расходов и убытков от бенефициара.
Cистема выплаты вознаграждения и возмещения расходов управляющего, предусмотренная
комментируемой статьей, ориентирована в первую очередь на доверительные отношения в области
предпринимательства.
В соответствии с п.7ст.18 Федерального закона "Об инвестировании средств для
финансирования накопительной части трудовой пенсии в Российской Федерации" к договору
доверительного управления средствами пенсионных накоплений положения комментируемой статьи не
применяются. Доверительный управляющий имеет право на вознаграждение за счет доходов от
инвестирования средств пенсионных накоплений, а также на возмещение необходимых расходов,
произведенных им при доверительном управлении средствами пенсионных накоплений, за счет средств
страховых взносов на финансирование накопительной части трудовой пенсии. Договором
доверительного управления средствами пенсионных накоплений должен быть определен порядок
сокращения размера вознаграждения доверительного управляющего относительно стоимости чистых
активов, находящихся в доверительном управлении, по мере роста средств пенсионных накоплений,
переданных в доверительное управление (п.12, 13ст.18).
Статья 1024. Прекращение договора доверительного управления имуществом
1. В комментируемой статье определены основания прекращения договора доверительного
управления имуществом.
Таким основанием является смерть гражданина или ликвидация юридического лица -
выгодоприобретателей по договору. Однако договором могут быть предусмотрены и иные условия его
прекращения. Договор может быть оставлен в силе по соглашению сторон (например, в соответствии с
условиями договора выгодоприобретателем станет наследник умершего).
Если выгодоприобретатель откажется от получения выгод по договору, то это также ведет к его
прекращению, если иное не предусмотрено в самом договоре.
Договор доверительного управления подчиняется общему правилу о личном осуществлении
управляющим - физическим или юридическим лицом юридических и фактических действий в отношении
имущества, переданного ему в управление. Результат управления имуществом зависит от личных и
профессиональных качеств доверительного управляющего. Поэтому смерть гражданина, являющегося
доверительным управляющим, признание его недееспособным, ограниченно дееспособным или
безвестно отсутствующим, а также признание индивидуального предпринимателя несостоятельным
(банкротом) влечет за собой прекращение договора. К аналогичным последствиям приводит и
ликвидация юридического лица - управляющего, в том числе в случае его банкротства (ст.419 ГК).
Основанием для прекращения договора является также предусмотренный комментируемой
статьей отказ от исполнения данного договора. Он соответствует общим требованиям, которые
предъявляются к отказу от исполнения договора п.3ст.450 ГК. Договор доверительного управления
прекращается в случае:
а) отказа доверительного управляющего или учредителя управления от исполнения договора в
связи с невозможностью для доверительного управляющего осуществлять свои обязанности лично. При
этом последний не вправе требовать выплаты ему вознаграждения за весь срок;
б) отказа учредителя управления от исполнения договора по иным обстоятельствам, нежели
невозможность исполнения договора доверительным управляющим лично. В этом случае управляющий
вправе при расторжении договора потребовать выплаты всей суммы причитающегося ему
вознаграждения.
К прекращению договора может привести также признание несостоятельным (банкротом)
гражданина-предпринимателя или ликвидация юридического лица, являющихся учредителями
управления.
Если доверительный управляющий не знал и не должен был знать об обременении залогом
имущества, переданного ему в доверительное управление, он вправе потребовать в суде расторжения
договора доверительного управления имуществом и уплаты причитающегося ему по договору
вознаграждения за 1 год.
2. Если договором не предусмотрен иной срок, то уведомление об отказе от его исполнения
должно быть получено другой стороной не позднее 3 месяцев до момента его прекращения. Однако
данное правило не распространяется на отказ от договора выгодоприобретателя.
3. По общему правилу, после прекращения договора имущество, находящееся в доверительном
управлении, должно быть передано учредителю управления - собственнику. Однако учредитель
управления и доверительный управляющий вправе предусмотреть в договоре иные условия. Так,
например, договор доверительного управления, заключенный с кредитной организацией, может
предусматривать, что учредителю управления возвращаются денежные средства (в рублях или в
иностранной валюте в зависимости от условий договора), вырученные от реализации имущества,
находящегося в доверительном управлении, или денежные средства, принадлежащие доверительному
управляющему, с последующим возмещением выплаченных сумм за счет управляемого имущества
(приказ ЦБР "Об утверждении Инструкции "О порядке осуществления операций доверительного
управления и бухгалтерском учете этих операций кредитными организациями Российской Федерации").
Необходимо указать, что в соответствии с п.7ст.18 Федерального закона "Об инвестировании
средств для финансирования накопительной части трудовой пенсии в Российской Федерации" к
договору доверительного управления средствами пенсионных накоплений не применяются положения
п.1 и 3 комментируемой статьи. На основании п.17ст.18 названного Закона договор доверительного
управления средствами пенсионных накоплений прекращается вследствие: отказа учредителя
доверительного управления или доверительного управляющего от осуществления доверительного
управления в связи с невозможностью для доверительного управляющего лично осуществлять
доверительное управление имуществом, если обязанность лично осуществлять доверительное
управление установлена договором; несоответствия доверительного управляющего требованиям,
установленным указанным Законом; признания доверительного управляющего банкротом; отказа
Пенсионного фонда РФ от договора по требованию уполномоченного федерального органа
исполнительной власти в случаях, установленных данным Законом.
При прекращении договора доверительного управления средствами пенсионных накоплений:
денежные средства, входящие в состав средств пенсионных накоплений, находившихся в
доверительном управлении, подлежат передаче Пенсионному фонду РФ в срок, не превышающий 3
рабочих дней с момента прекращения указанного договора; иное имущество, входящее в состав средств
пенсионных накоплений, находившееся в доверительном управлении, подлежит продаже на возможно
более выгодных условиях с последующей передачей Пенсионному фонду РФ денежных средств,
вырученных от продажи такого имущества, в порядке, определяемом Правительством РФ.
Статья 1025. Передача в доверительное управление ценных бумаг
1. Центральными положениями комментируемой статьи являются две следующие нормы:
1) особенности доверительного управления ценными бумагами определяются законом;
2) в целях доверительного управления предусматривается объединение пакетов бумаг,
передаваемых в управление разными лицами.
Особенности доверительного управления активами (в том числе ценными бумагами),
сформированными за счет средств, переданных Пенсионным фондом РФ в доверительное управление
управляющей компании, определяются Федеральным законом "Об инвестировании средств для
финансирования накопительной части трудовой пенсии в Российской Федерации". Например, в силу
п.9ст.12 данного Закона управляющая компания обязана продавать ценные бумаги, находящиеся в
управлении, как правило, по цене не ниже рыночной, а также покупать ценные бумаги, как правило, по
цене не выше рыночной. Для целей указанного Закона под рыночной ценой понимается цена,
определенная в соответствии с правилами торговли данным фондовым инструментом. Отчет о сделках,
проведенных с отклонением от рыночных цен, представляется в уполномоченный федеральный орган
исполнительной власти по установленной им форме.
2. По смыслу ст.5 Закона о рынке ценных бумаг профессиональной деятельностью по
управлению ценными бумагами является осуществление юридическим лицом или индивидуальным
предпринимателем от своего имени за вознаграждение в течение определенного срока доверительного
управления переданными ему во владение и принадлежащими другому лицу в интересах этого лица или
указанных этим лицом третьих лиц: ценными бумагами; денежными средствами, предназначенными для
инвестирования в ценные бумаги; денежными средствами и ценными бумагами, получаемыми в
процессе управления ценными бумагами.
Необходимо отметить, что особенности доверительного управления ценными бумагами
определяются, в том числе, подзаконными нормативными правовыми актами: Инструкцией "О порядке
осуществления операций доверительного управления и бухгалтерском учете этих операций кредитными
организациями Российской Федерации"; Положением о доверительном управлении ценными бумагами и
средствами инвестирования в ценные бумаги.
Статья 1026. Доверительное управление имуществом по основаниям, предусмотренным законом
1. Пункт1 комментируемой статьи распространяет конструкцию договора доверительного
управления на случаи, предусмотренные ст.38 ГК. При необходимости постоянного управления
недвижимым и ценным движимым имуществом подопечного орган опеки и попечительства вправе
заключить такой договор с управляющим, который определяется этим органом. По смыслу ст.38
доверительное управление может быть учреждено относительно любой принадлежащей подопечному
недвижимости. Ценность движимого имущества с целью обеспечить его специальную охрану
определяется в каждой конкретной ситуации.
Подопечный становится выгодоприобретателем управления. Ему принадлежат все поступления,
полученные доверительным управляющим в соответствии с использованием указанного выше
имущества (плоды, продукция, доходы и т.д).
2. Имущество подопечного, являющееся объектом договора доверительного управления,
обособляется от имущества доверительного управляющего: на находящееся в управлении имущество
подопечного не может быть обращено взыскание по личным обязательствам управляющего; в случае
смерти последнего или его ликвидации (если это юридическое лицо) либо объявления его
несостоятельным имущество подопечного исключается из общей наследственной или конкурсной
массы.
Осуществляя доверительное управление имуществом в интересах подопечного, управляющий
вправе осуществлять в отношении этого имущества любые юридические и фактические действия в
соответствии с условиями договора. Однако ГК предусматривает и особые ограничения, связанные с
комментируемым видом управления. В данном случае речь идет о совершении распорядительных
сделок, регламентированном п.2 и 3ст.37 ГК. Управляющий не вправе без предварительного
разрешения органа опеки и попечительства: совершать сделки по отчуждению, в том числе обмену или
дарению имущества подопечного, сдаче его внаем (в аренду), в безвозмездное пользование или в залог,
сделок, влекущих отказ от принадлежащих подопечному прав, раздел его имущества или выдел из него
долей, а также любые другие сделки, влекущие уменьшение имущества подопечного. Кроме того,
доверительный управляющий не вправе совершать сделки с самим подопечным, за исключением
передачи имущества подопечному в качестве дара или в безвозмездное пользование.
Договор доверительного управления имуществом подопечного прекращается по основаниям,
предусмотренным ст.1024 ГК. Кроме того, основанием для прекращения данного договора является
прекращение опеки и попечительства (ст.40 ГК). В частности, прекращается опека над малолетним
подопечным по достижении им 14 лет.
Глава 54. Коммерческая концессия
Договор коммерческой концессии и порождаемое им обязательство являются новеллой в ГК и
российском гражданско-правовом регулировании. Этот договор опосредует специфические
экономические отношения, при которых в роли товара выступают исключительные права на объекты
промышленной собственности. Наименование договора в российском ГК совпадает лексически с
аналогичным договором в зарубежном праве (contrat de concession commerciale), однако содержание
договора и порождаемого им правоотношения, регулируемое комментируемой главой, существенно
шире, чем у договора коммерческой концессии по зарубежному праву. По сути, это совсем другой
договор - так называемый франчайзинг.
Если по договору коммерческой концессии, согласно зарубежной трактовке, передается право на
использование фирменного наименования и (или) товарного знака в сфере торговли для перепродажи
товара, то по договору франчайзинга использование чужого фирменного наименования и т.п. возможно
также в сфере производства аналогичного товара.
Под товаром в широком смысле здесь понимается не только продукция в форме вещей, но также
работы и услуги.
Анализ правоотношений, сформулированных в гл.54 ГК, позволяет сделать вывод, что в
действительности речь в ней идет о франчайзинге (или договоре франшизы), в соответствии с которым
правообладатель (предприниматель, обладающий известной, пользующейся добротной и авторитетной
рыночной репутацией "фирмой") предоставляет другому предпринимателю (пользователю)
исключительные права на свою "фирму" с целью использования ее последним в его собственной
предпринимательской деятельности.
Экономический смысл договора франчайзинга состоит в том, что предприниматель-
правообладатель получает возможность, не вкладывая дополнительных средств, продвигать на рынке
свои товары (работы, услуги) посредством и усилиями предпринимателя-пользователя исключительных
прав на фирменное наименование. В выигрыше остается и пользователь, которому не надо рисковать в
острой конкурентной борьбе на рынке, потому что он надежно защищен известной, авторитетной
"фирмой".
Таким образом, франчайзинг как одна из наиболее перспективных и динамично развивающихся
договорных форм предпринимательской деятельности введен комментируемой главой ГК в гражданский
оборот России под названием "договор коммерческой концессии".
Поэтому в комментарии к ней он будет обозначаться тем же наименованием.
Статья 1027. Договор коммерческой концессии
1. Комментируемая статья содержит определение договора коммерческой концессии,
требования к гражданско-правовому статусу его сторон, предмету договора и к некоторым иным его
условиям.
Согласно определению, одна сторона, именуемая правообладателем, обязуется предоставить
за плату другой стороне, именуемой пользователем, право на использование комплекса
исключительных прав на объекты промышленной собственности, а также право на использование
охраняемой коммерческой информации. Договор возмездный, двусторонний.
2. Поскольку данный комплекс исключительных прав имеет целью его использование в
предпринимательской деятельности пользователя, то основное требование к данному участнику сделки
- наличие предпринимательского статуса: для юридических лиц - статуса коммерческой организации
(хозяйственное общество или товарищество, производственный кооператив, унитарное предприятие),
для физических лиц - зарегистрированного статуса предпринимателя. Те же требования предъявляются
и к правообладателю, поскольку основными объектами, права на которые подлежат передаче, являются
средства индивидуализации правообладателя, используемые им в собственной предпринимательской
деятельности, с которыми непосредственно связана его деловая репутация.
3. Предметом договора является комплекс исключительных прав, которые позволяют обеспечить
пользователю монополию на использование объектов промышленной собственности правообладателя.
Природа исключительного права такова, что только его субъект вправе использовать соответствующие
объекты интеллектуальной или промышленной собственности, а также запрещать или разрешать другим
лицам их использование. Такая монополия на использование должна быть ограничена сроком и
территорией. При этом условие о сроке и территории не является существенным в силу закона. Если
срок в договоре не установлен, считается, что стороны заключили договор без указания срока, и его
прекращение определяется п.1ст.1037 ГК. Если в нем не определена территория, то пользователь
вправе использовать данный комплекс на всей территории РФ. Из этого следует, что в течение действия
договора ни сам правообладатель, ни другие лица не вправе использовать данные объекты на
указанной территории.
4. Объектами исключительных прав по договору являются объекты промышленной
собственности, т.е. такие идеальные объекты, которые используются в предпринимательской
деятельности (см. Парижскую конвенции об охране промышленной собственности 1883г.).
Эти объекты можно разделить на две группы. В первую группу входят такие объекты, с которыми
у третьих лиц прочно связывается представление о деловой репутации производителя товара, о
качестве и особых свойствах товара. Это средства индивидуализации производителя товара -
фирменное наименование или коммерческое обозначение, средства индивидуализации самого товара -
товарный знак (знак обслуживания).
Юридические лица - коммерческие организации обязаны иметь фирменное наименование.
Исключительное право на фирменное наименование, согласно ст.54 ГК, возникает у коммерческой
организации с момента его регистрации. Наименование юридического лица должно содержать указание
на его организационно-правовую форму. Что касается предпринимательских организаций, то их
фирменное наименование ("фирма") может быть абстрактным (отвлеченным, безотносительным к
определенным параметрам организации - составу участников, роду деятельности и т.д.) или конкретным.
Абстрактное фирменное наименование могут иметь хозяйственные общества и производственные
кооперативы (артели), например Открытое акционерное общество "Вереск". Фирменное наименование
товарищества конкретно: оно включает в себя имя (наименование) одного или нескольких участников с
добавлением слов - "и компания", например "Полное товарищество "Морозов и компания". Если в
фирменном наименовании полного товарищества указаны имена (наименования) всех полных
товарищей, то слова "и компания" в него не включаются (ст.69 ГК).
Фирменное наименование унитарных предприятий должно содержать указание на собственника
имущества предприятия, а фирменное наименование предприятий, основанные на праве оперативного
управления - слово "казенное". В случаях, предусмотренных законом, коммерческие организации в
своем фирменном наименовании должны указывать также характер своей деятельности.
Фирменное наименование подлежит обязательной государственной регистрации, которая
осуществляется компетентным органом путем его внесения в единый государственный реестр. Согласно
ст.54 ГК порядок регистрации фирменных наименований определяется законом и иными правовыми
актами в соответствии с ГК. Пока такого закона нет, регистрация фирменных наименований
осуществляется в порядке регистрации самого юридического лица в соответствии с Законом о
государственной регистрации.
Понятие и содержание "коммерческого обозначения" в законодательстве РФ не раскрывается.
Согласно обычаям делового оборота под коммерческим обозначением понимают наименование,
устойчиво закрепившееся за предпринимателем в его практической деятельности, но не
зарегистрированное в установленном порядке.
Товарный знак и знак обслуживания являются средствами индивидуализации товара
предпринимателя. Права на товарный знак и знак обслуживания являются исключительными правами и
защищены законом. Отношения по регистрации и использованию прав на товарный знак и знак
обслуживания помимо статей ГК регулируются нормами Закона о товарных знаках. В частности, в него
включены новая редакция ряда статей, а также новая глава2.1 "Общеизвестный товарный знак, его
правовая охрана". Обзор практики разрешения споров, связанных с защитой прав на товарный знак,
содержится в информационном письме Президиума ВАС РФ от 29.07.97 N19*(243).
Права на использование такого средства индивидуализации товара, как наименование места его
происхождения, не могут передаваться другим лицам, и, следовательно, не могут включаться в предмет
договора (см. Закон о товарных знаках).
Во вторую группу входят такие объекты, без использования которых невозможно правомерное
осуществление предпринимательской деятельности, содержанием которой является производство
товаров, работ или оказание услуг, тождественных товарам, работам или услугам правообладателя (в
частности, их патентная чистота); это: запатентованные изобретения, полезные модели, промышленные
образцы, объекты, охраняемые авторским правом, а также охраняемая законом информация - секретная
информация. Под такой информацией согласно ст.139 ГК понимается информация, составляющая
служебную или коммерческую тайну в случае, если она: во-первых, имеет действительную или
потенциальную коммерческую ценность в силу ее неизвестности третьим лицам; во-вторых, к такой
информации нет свободного доступа на законном основании; в-третьих, обладатель информации
принимает меры к охране ее конфиденциальности. Только при соблюдении всех этих требований такая
информация подлежит правовой защите. Она не патентуется и, следовательно, не подлежит патентной
охране. Подобная информация включает в себя технологические приемы и методы (ноу-хау), деловые
связи, коммерческий опыт и т.п. Среди цивилистов нет единого мнения в отношении природы прав на
охраняемую коммерческую информацию: одни относят их к исключительным, другие нет. Согласно
ст.138 ГК исключительное право признается в случаях и в порядке, установленных ГК и другими
законами. Поскольку пока исключительное право на коммерческую тайну не установлено в этих
источниках, можно сделать вывод, что права на коммерческую тайну, секреты производства (ноу-хау) и
иную конфиденциальную информацию не являются исключительными.
5. Основным, конституирующим данный договор исключительным правом в комплексе является
право на индивидуализацию правообладателя - фирменное наименование и (или) коммерческое
обозначение, поскольку его судьба определяет юридическую судьбу договора. Учитывая требование
комплексности, предмет договора должен включать, как минимум, исключительные права на два
различных объекта промышленной собственности, например на фирму и товарный знак или на фирму и
запотентованные объекты.
В договоре должен быть определен также объем использования, под которым следует понимать
способы использования объектов исключительных прав. Поскольку способы использования различных
объектов, не всегда совпадают, при формулировании данного условия необходимо ориентироваться на
те возможности, которые указаны в ГК и в специальных законах, регулирующих отношения по поводу
соответствующих объектов, - Патентный закон, Законы об авторском праве, о товарных знаках и др.
Учитывая, что перечень способов использования в законе не исчерпывающий, стороны могут установить
и иные способы использования. В комментируемой статье указывается, что такой объем может быть как
минимальным, так и максимальным, который задается, согласно комментируемой статье, таким
объективным параметром, как сфера предпринимательской деятельности. Иными словами, речь идет о
таком объеме, который необходим для: а) продажи товаров, полученных от правообладателя; б) для
продажи товаров, произведенных самим пользователем; в) производства им работ; г) оказания
пользователем услуг; д) осуществления иной торговой деятельности.
6. Данный договор, несмотря на комплексный характер его предмета, является самостоятельным
видом, а не представляет собой смешанный договор. Поэтому к регулированию отношений сторон
нельзя прямо применять нормы, предусмотренные специальными законами для договоров о передаче в
пользование отдельных объектов (в частности, лицензионных договоров, договоров о передаче прав на
использование товарного знака). Недостаточность норм, содержащихся в комментируемой главе, может
быть восполнена только усмотрением сторон, обычаями делового оборота или по правилам аналогии на
основании ст.6 ГК.
Вместе с тем требования к самим объектам, исключительные права на которые составляют
предмет договора коммерческой концессии, а также основания приобретения прав на них
правообладателем, устанавливаются ГК и соответствующими специальными законами.
Статья 1028. Форма и регистрация договора коммерческой концессии
1. Пункт1 комментируемой статьи устанавливает, что договор должен быть заключен в
письменной форме, причем путем составления одного документа, подписанного сторонами, поскольку
закон требует его регистрации.
Невыполнение требования о письменной форме сделки влечет ее ничтожность. Согласно ст.166
ГК такая сделка не порождает для сторон юридических последствий, за исключением тех, которые
связаны с ее недействительностью (реституции). Такой договор считается недействительным с момента
его заключения. Для судебного признания ничтожности такой сделки не требуется рассмотрения дела по
существу в судебном заседании, достаточно констатации судьей факта отсутствия письменной формы
сделки.
2. Соблюдение письменной формы сделки - требование необходимое, но не достаточное.
Законодатель предусматривает их обязательную государственную регистрацию. Регистрация возложена
на орган, осуществивший регистрацию юридического лица или индивидуального предпринимателя,
выступающего по договору в качестве правообладателя, поскольку эта регистрация одновременно