Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть 2
Подождите немного. Документ загружается.
п.2ст.391 ГК). Обязанность комиссионера отчитаться перед комитентом с передачей ему всего
полученного была установлена и ранее действовавшим ГК РСФСР. Различие состоит только в сроках.
Если ранее комитент, имеющий возражения по отчету, должен был сообщить о них комиссионеру в
течение 3 месяцев, то теперь - в течение 30 дней. Кроме того, эта норма, в отличие от прежней,
является диспозитивной.
Хотя в комментируемой статье об этом не говорится, но логично предположить, что к отчету
должны быть приложены документы, подтверждающие расходы комиссионера по выполнению
комиссионного поручения, в частности для обоснования требований по возмещению ему расходов
(ст.1001 ГК). Представление отчета является обязательным: с этим моментом закон связывает ряд
юридических последствий, касающихся, прежде всего, надлежащего исполнения комиссионного
обязательства. В частности, при отсутствии возражений комитента по отчету в течение 30 дней с
момента его получения (если иной срок не установлен договором), отчет считается принятым, а
комиссионер - надлежащим образом исполнившим свои обязательства. И напротив, комиссионер, не
отчитавшийся перед комитентом должным образом, обязан вернуть комитенту принадлежащие ему
денежные средства или иное имущество, поступившее комиссионеру в процессе исполнения договора.
Статья 1000. Принятие комитентом исполненного по договору комиссии
Обязанности комиссионера представить комитенту отчет и передать ему все полученное по
договору комиссии (см. ст.999 и коммент. к ней) соответствует встречная обязанность комитента
принять от комиссионера все исполненное по договору комиссии, включая обязательства по
заключенным им для комитента сделкам.
Данная обязанность комитента может рассматриваться как частный случай встречного
исполнения обязательств в гражданско-правовых отношениях (ст.328 ГК). Встречное исполнение
обязательств - такое исполнение, которое должно производиться одной из сторон лишь после того, когда
другая сторона исполнила свое обязательство. Необходимым условием признания встречного
исполнения обязательств является то, что такая обусловленность последовательности исполнения
сторонами своих обязательств должна быть прямо предусмотрена договором. Если обязательство не
исполнено (даже частично), сторона, на которой лежит встречное исполнение, - в нашем случае
комитент - имеет право по своему выбору либо приостановить исполнение своего обязательства, либо
отказаться от его исполнения и потребовать возмещения убытков.
Статья 1001. Возмещение расходов на исполнение комиссионного поручения
Для руководителей хозяйствующих субъектов в области отношений, регулируемых договором
комиссии, одной из самых актуальных является проблема возмещения расходов по исполнению
комиссионного поручения. Комментируемая статья однозначно определяет, что помимо вознаграждения
за исполнение комиссионного поручения (см. ст.991 и коммент. к ней), так называемого "встречного
представления", комиссионер имеет право на возмещение расходов, которые он понес в процессе
выполнения комиссионного поручения и которые с учетом всех обстоятельств являлись необходимыми.
Обычно подлежат возмещению расходы по транспортировке, страхованию, участию в судебных
процессах и т.д., если в законе или договоре комиссии не установлено иное. Следовательно, все
расходы комиссионера, связанные с исполнением комиссионного поручения не могут быть отнесены на
издержки обращения у комиссионера, они должны быть возмещены комитентом. На основании отчета
комиссионера с приложением к нему первичных учетных документов, которые подтверждают факт
возникновения данных расходов и оплату их комиссионером, комитент может включить их в свои
затраты и возместить по ним НДС. В том случае, когда комитент уплачивает комиссионеру только
комиссионное вознаграждение (а расходы не возмещает), расходы комиссионера, связанные с
реализацией товара, принятого на комиссию (либо с приобретением товара, в зависимости от сути
конкретного комиссионного поручения), и НДС по ним подлежит списанию за счет собственных средств
комиссионера. Не возмещаются расходы по выплате заработной платы служащим комиссионера и
другие расходы, связанные с обычным ходом выполнения комиссионером своих обязанностей по
договору и покрываемых за счет соответствующего комиссионного вознаграждения.
Требования комиссионера по возмещению расходов на исполнение комиссионного поручения
обеспечивается правом комиссионера нa удержание находящихся у него вещей комитента (см. ст.996 и
коммент. к ней) и сумм, причитающихся ему по договору комиссии из всех сумм, поступивших к нему за
счет комитента (см. ст.997 и коммент. к ней).
Комментируемая статья специально устанавливает, что комиссионер не имеет права на
возмещение расходов на хранение находящегося у него имущества комитента. Это предписание носит,
однако, диспозитивный характер и может быть изменено соглашением сторон, которые должны внести
соответствующее условие в договор комиссии.
Статья 1002. Прекращение договора комиссии
В комментируемой статье объединены различные положения гражданского права: о порядке
расторжения договоров и прекращении обязательств невозможностью их надлежащего исполнения, об
основаниях недействительности гражданско-правовых сделок, имеющих различную юридическую
природу, основания и правовые последствия.
Общим положениям ГК неизвестно понятие "прекращение договора". Глава26 ГК закрепляет
институт "прекращения обязательств". К основаниям прекращения обязательств в силу невозможности
исполнения (ст.416 ГК) могут быть отнесены только два из семи, приводимых в тексте статьи: это
смерть комиссионера как частный случай общего основания прекращения обязательств смертью
гражданина (ст.418 ГК) и признание индивидуального предпринимателя, являющегося комиссионером,
несостоятельным (банкротом), поскольку с момента вынесения соответствующего судебного решения
утрачивает силу его регистрация в качестве индивидуального предпринимателя (п.2ст.25 ГК).
Правило ст.418 ГК о прекращении обязательства смертью гражданина применяется также в
случае объявления в судебном порядке гражданина умершим. Оно имеет исключения. Одно из них
относится к порядку прекращения обязательств по договору комиссии. Согласно положениям ГК РСФСР
о договоре комиссии в случае смерти комитента комиссионер был обязан продолжать исполнение
данного ему поручения до тех пор, пока от правопреемников не поступят надлежащие указания. Это
исключение сохранено для договора комиссии и в новом ГК; в комментируемой статье смерть комитента
не включена в перечень оснований для прекращения договора комиссии.
К основаниям прекращения обязательств невозможностью их исполнения может быть отнесено и
признание гражданина (комиссионера) безвестно отсутствующим (ст.42 ГК). В данном случае, однако,
следует говорить "как бы" о невозможности надлежащего исполнения обязательства, ибо признание
факта безвестного отсутствия базируется на юридическом предположении нахождения лица в живых.
Безвестно отсутствующим гражданин признается судом по заявлению заинтересованных лиц, если в
течение года в месте его жительства нет сведений о месте его пребывания. При этом соблюдается
особый порядок, предусмотренный гражданским процессуальным законодательством (ст.276-280 ГПК).
Комментируемая статья относит к основаниям прекращения договора комиссии признание
комиссионера недееспособным или ограниченно дееспособным. Это частые случаи общегражданского
основания недействительности сделок как следствия порока дееспособности сторон правоотношения.
Недействительность сделки означает, что совершенное в форме сделки не влечет возникновения,
изменения или прекращения гражданских прав и обязанностей, на которые оно было направлено.
К основаниям прекращения договора комиссии комментируемая статья относит также отказ
комитента от исполнения договора (см. ст.1003 и коммент. к ней) и отказ комиссионера от исполнения
договора в случаях, предусмотренных законом или договором (см. ст.1004 и коммент. к ней). Данное
основание прекращения договора комиссии является частным случаем одностороннего расторжения
договора по основаниям, "предусмотренным настоящим Кодексом, другими законами или договором"
(п.2ст.450 ГК).
Имея в виду редакцию комментируемой статьи, целесообразно исходить из следующего: понятие
"прекращение договора" уже, чем понятие прекращения обязательств, поскольку последнее возникает
не только из договора. Вместе с тем это понятие значительно шире, чем расторжение договора, ибо
последний прекращается не только по тем основаниям, которые перечислены в комментируемой статье.
Поскольку в договоре комиссии отсутствуют лично-доверительные отношения между его
участниками, данный договор по общему правилу не прекращается реорганизацией юридического лица-
комиссионера, а также в случаях смерти гражданина-комитента, признания его недееспособным,
частично дееспособным или безвестно отсутствующим, а также при реорганизации комитента -
юридического лица.
Статья 1003. Отмена комиссионного поручения комитентом
1. ГК предоставляет комитенту право в любое время безмотивно отказаться от исполнения
договора комиссии (см. ст.1002 и коммент. к ней). В данном случае законом прямо допускается
односторонний отказ от исполнения договора полностью или частично, вследствие чего договор
считается расторгнутым (п.3ст.450 ГК).
Если комитент в одностороннем порядке отказывается от договора, то комиссионер вправе
требовать в этом случае возмещения убытков (ст.15 ГК). По общему правилу, всякое нарушение
обязательства влечет за собой обязанность возместить причиненный этим вред.
При определении размеров подлежащих возмещению убытков в качестве презумпции действует
правило, в соответствии с которым их расчет должен производиться исходя из цен, существовавших на
день добровольного удовлетворения должником требования кредитора либо на день обращения
кредитора в суд в случае неудовлетворения его требований должником в добровольном порядке. Суду
предоставлено право в зависимости от обстоятельств конкретного спора, присуждая возмещение
должником убытков, исходить из цен, существовавших на день вынесении решения.
2. Порядок прекращения действия договора комиссии различен в зависимости от того, заключен
ли договор с указанием или без указания срока его действия. В случае, когда договор комиссии заключен
без указания срока его действия (т.е. отношения по договору носят постоянный и длительный характер),
комитент обязан уведомить комиссионера о прекращении договора не позднее, чем за 30 дней, если
больший срок не предусмотрен договором. В данном случае применяется общая норма ГК о сроках
уведомления другой стороны о расторжении договора - 30 дней. Норма имеет в комментируемой статье
диспозитивный характер, так как она может быть изменена соглашением сторон. При этом следует
иметь в виду, что уклонение от ответа или молчание стороны, получившей предложение, не может
рассматриваться как согласие.
В случае безмотивной отмены комитентом комиссионного поручения последний обязан
выплатить комиссионеру вознаграждение за сделки, совершенные им до даты прекращения договора
(см. ст.991 и коммент. к ней), и возместить комиссионеру понесенные им до даты прекращения
договора расходы (см. ст.1001 и коммент. к ней).
3. Поскольку отмена комитентом комиссионного поручения влечет за собой прекращение
договора комиссии, комиссионер уже не должен нести перед комитентом ответственность за утрату,
недостачу или повреждение находящегося у него имущества комитента (см. ст.998 и коммент. к ней) и
хранить его за свой счет. Прекращение договора комиссии по инициативе комитента влечет возложение
на последнего обязанности в срок, установленный договором комиссии, а если такой срок не
установлен, незамедлительно распорядиться всем находящимся в ведении комиссионера имуществом.
В случае невыполнения комитентом этой обязанности комментируемая статья предоставляет
комиссионеру право сдать имущество на хранение за счет комитента или продать его по возможно
более выгодной для комитента цене.
Статья 1004. Отказ комиссионера от исполнения договора комиссии
1. По общему правилу, не наделяя комиссионера правом в одностороннем порядке отказываться
от исполнения комиссионного поручения, комментируемая статья делает из него лишь два исключения:
первое - такой отказ возможен, если это было предусмотрено договором; второе - если такой договор
заключен без указания срока его действия. В этом случае ГК возлагает на комиссионера, так же как и в
случае односторонней отмены комиссионного поручения комитентом (см. ст.1003 и коммент. к ней),
обязанность в 30-дневный срок уведомить комитента о своем отказе от исполнения договора комиссии,
если более продолжительный срок не предусмотрен договором (о последствиях такого неуведомления
см. коммент. к ст. , 1003 ).
2. В тексте комментируемой статьи явное противоречие. Пункт1 предоставляет комитенту 30-
дневный срок для принятия (неприятия) уведомления комиссионера об отказе от исполнения
комиссионного поручения и возлагает на последнего обязанность принять меры (по смыслу п.1 в
течение срока, предоставляемого комитенту для акцепта отказа), необходимые для обеспечения
сохранности имущества комитента. Пункт2 вместе с тем возлагает на комитента обязанность
распорядиться своим находящимся у комиссионера имуществом в течение 15 дней со дня получения
уведомления комиссионера, если договором комиссии не установлен другой срок. По смыслу п.2
комитент обязан освободить комиссионера от ответственности за утрату, недостачу или повреждение
своего имущества еще до прекращения обязательств по договору комиссии, а также от расходов на
хранение этого имущества. Если в течение указанных 15 дней комитент не распорядится своим
имуществом, комиссионеру предоставляется право не только сдать его на хранение за счет
комиссионера, ни и продать по возможно более высокой цене.
3. В качестве диспозитивного правила комментируемая статья сохраняет право комиссионера,
отказавшегося от исполнения комиссионного поручения, на комиссионное вознаграждение за сделки,
совершенные им до даты прекращения договора (см. ст.991 и коммент. к ней), а также на возмещение
понесенных им до этого момента расходов (см. ст.1001 и коммент. к ней). Однако для этого случая
условиями договора комиссии может быть установлен и другой порядок взаиморасчетов сторон по
комиссионному обязательству при его прекращении.
Глава 52. Агентирование
Статья 1005. Агентский договор
Понятие агентского договора как самостоятельного договора гражданского права введено в
российское законодательство впервые. Обусловлено это нововведение тем, что известные российскому
праву сходные договоры комиссии и поручения не опосредуют всего того многообразия отношений,
которые возникают в условиях современной экономической деятельности.
Осуществление предпринимательства нередко требует от лица, которое действует в чужом
интересе, совершения не только юридических, но и фактических действий, что невозможно при
заключении договора комиссии или поручения в силу самого существа этих договоров. Услуги же,
оказываемые по агентскому договору, как видно из его определения, могут носить комплексный
характер, и с этой точки зрения этот тип договора становится наиболее привлекательным для лиц,
осуществляющих предпринимательскую деятельность через посредников.
По своей юридической природе данный договор консенсуальный, двусторонний и возмездный. В
зависимости от того, что стороны определят своим соглашением, агент может действовать от своего
имени, но за счет принципала (в этом случае агентский договор приобретает схожие черты с договором
комиссии) либо от имени и за счет принципала (в этом случае он приближается к договору поручения).
В качестве агента в гражданском обороте выступают как физические, так и юридические лица. ГК
не содержит на этот счет никаких ограничений. Однако поскольку агентирование чаще всего является
одним из видов предпринимательской деятельности (ст.2 ГК), заключение агентских договоров не может
осуществляться физическими лицами - государственными служащими и теми юридическими лицами,
уставы которых исключают представительские функции или же вообще не предусматривают права
осуществления предпринимательской деятельности.
Для осуществления агентской деятельности лицо должно обладать полной дееспособностью, в
противном случае оно не сможет совершать юридические действия, связанные с
предпринимательством.
При совершении агентом действий права и обязанности могут возникнуть как у агента, так и у
принципала. Определяющим здесь является то, от чьего имени выступает агент: если он действует от
своего имени, он приобретает права и обязанности, если же он действует от имени принципала, права и
обязанности возникают у принципала.
Закон не определяет конкретно форму агентского договора, т.е. предполагается, что он может
заключаться как в устной, так и в письменной форме. Представляется, что если договор заключен в
устной форме, то полномочия агента на совершение сделок носят общий характер и связывают
принципала посредством действий, совершаемых агентом в пределах этих полномочий. Когда же
договор заключается в письменной форме, то объем полномочий может быть неполным, т.е.
предусматривать определенные ограничения.
Срок действия агентского договора определяется сторонами, в том числе и в случае заключения
на неопределенный срок.
Поскольку агентский договор является новым видом договора в российском законодательстве,
предусмотрено, что законом могут быть урегулированы особенности отдельных его видов. Из
международной практики могли бы быть заимствованы такие виды агентских договоров, как:
агентский договор по продаже недвижимости на публичном аукционе (агент - аукционист);
агентский договор по передаче товаров с целью их продажи (агент - фактор);
агентский договор по ведению переговоров между двумя сторонами в целях заключения
договора (агент - брокер);
агентский договор по продаже недвижимости (агент - риелтор).
Статья 1006. Агентское вознаграждение
Агентский договор является возмездным, поэтому сторонам при его заключении следует
предусмотреть условие о размере и порядке выплаты вознаграждения.
Отсутствие в договоре статьи о вознаграждении не лишает агента права на его получение.
Порядок определения размера вознаграждения и его выплаты будет определяться сторонами или в
судебном порядке, исходя из условий договора и содержания п.3ст.424 ГК.
Порядок уплаты вознаграждения предполагает установление периодичности его выплаты. В
случае, если эта периодичность не установлена соглашением сторон, вознаграждение уплачивается в
течение недели после предоставления агентом отчета о проделанной работе (обязательное
предоставление отчетов является неотъемлемой частью агентского соглашения, как это предусмотрено
ст.1008 ГК). Исключением из этого правила может явиться иной порядок, вытекающий из существа
договора. Так, агентское соглашение может предусматривать совершение определенного однократного
действия и соответственно вознаграждение уплачивается по достижении необходимого результата
(заключение договора сторонами при содействии агента-брокера). Закон предусматривает возможность
применения к определению порядка выплаты вознаграждения обычаев делового оборота. Этот порядок,
вероятно, будет применяться после того, как агентский договор получит широкое применение и в
области предпринимательской деятельности сложится и расширится соответствующее правило
поведения сторон.
Статья 1007. Ограничения агентским договором прав принципала и агента
Агентский договор может носить характер так называемого исключительного договора. Это
может означать, что, во-первых, принципал принимает на себя обязательство не заключать аналогичных
договоров с агентами, действующими на данной территории. Таким образом, только одному агенту на
строго определенной территории предоставляется право совершать определенные действия в пользу
принципала. Во-вторых, принципал обязуется не совершать самостоятельно на данной территории тех
действий, которые являются аналогичными предмету агентского договора. Включение в договор
подобного условия защищает интересы агента, который получает, по сути, возможность осуществлять
деятельность в условиях отсутствия конкуренции.
Исключительный характер агентского договора может быть направлен и на обеспечение
интересов принципала. Это достигается путем включения в договор условия о невозможности
заключения агентом аналогичных договоров с другими принципалами на данной территории.
В обоих случаях следует обратить внимание на то, что придать агентскому договору
вышеупомянутый характер можно на строго определенной территории, т.е. сообщив ему
территориальный характер.
Агентский договор не может носить исключительного характера в отношении определенной
категории покупателей (заказчиков) или же покупателей (заказчиков), чье место нахождения или место
жительства находится на определенной договором территории. Если стороны соглашением
устанавливают подобное условие, оно признается ничтожным. Включение подобного правила
обусловлено тем, что при продаже товаров (оказании услуг) стороны заключают публичный договор,
который согласно установленному п.1ст.426 ГК правилу должен быть доступен любому желающему
лицу. Тот же п.1ст.426 устанавливает, что исключение из этого правила может быть установлено
законом и иными правовыми актами. Комментируемая же статья подобного исключения не
предусматривает. Из этого следует, что, если публичный договор в силу закона или иного правового акта
должен заключаться только с определенной категорией покупателей (заказчиков), осуществлять эту
деятельность через агента не разрешается.
Статья 1008. Отчеты агента
Агентский договор может предусматривать исполнение агентом разного рода действий в
интересах принципала в течение длительного времени. Контроль за деятельностью агента принципал
может осуществлять на основе отчетов, предоставляемых агентом в оговоренные в соглашении сроки.
Если конкретные сроки предоставления отчетов не установлены, отчетность осуществляется агентом по
мере совершения отдельных действий или же после окончания срока действия договора.
В отчете, предоставляемом агентом принципалу, должны содержаться: перечень действий,
осуществленных во исполнение договора; перечень расходов, произведенных агентом во исполнение
договора в интересах принципала.
Поскольку агент согласно п.1ст.1005 ГК совершает действия за счет принципала, последний
обязан оплачивать все расходы, связанные с исполнением договора. Сторонам во избежание споров
следует предусмотреть особый порядок возмещения расходов, понесенных агентом. Если же такой
порядок договором не предусмотрен, действует общее правило, установленное законом: агент обязан
предоставить необходимые доказательства расходов (это могут быть чеки, квитанции, накладные и т.д.),
которые были им произведены в ходе исполнения договора.
Отчет агента должен быть принят принципалом в течение определенного договором срока, т.е.
принципал имеет возможность проанализировать предоставленный агентом отчет и выдвинуть
имеющиеся у него возражения в случае несогласия с деятельностью агента. Срок принятия
принципалом отчета агента устанавливается соглашением сторон. Если это условие договора
сторонами не определено, действует 39-дневный срок, установленный законом. По истечении срока
отчет считается принятым, и агент получает право на вознаграждение и возмещение понесенных
расходов.
Статья 1009. Субагентский договор
При заключении агентского договора личность агента может иметь определяющее значение для
принципала. В подобных случаях возможность передоверия исполнения договора третьему лицу не
допускается. Это условие особо оговаривается соглашением сторон, и отступление от установленного
правила рассматривается как нарушение обязательства агентом.
Если личность агента для принципала определяющего значения не имеет, агентский договор
может быть исполнен третьим лицом, т.е. агент может заключать субагентский договор с другим лицом,
которое и берет на себя исполнение обязательств по агентскому договору. Однако ответственность за
исполнение договора несет агент, который становится ответственным за действия субагента перед
принципалом.
Исходя из того, что установленная норма является диспозитивной, агентский договор может
прямо предусматривать обязанность агента заключить субагентское соглашение, причем стороны
вправе согласовать конкретные условия этого нового соглашения.
Само собой разумеется, что поведение субагента подчиняется определенным правилам: в
отличие от агента он не может действовать от имени принципала, т.е. при заключении сделок с третьими
лицами он выступает от своего имени.
Исключением из данного правила являются случаи, когда субагент действует на основе
передоверия в соответствии с п.1ст.187 ГК. Непременным условием обладания правом на совершение
субагентом действий от собственного имени является выдача принципалом агенту доверенности с
правом передоверия.
Если у агента имеется подобная доверенность, он вправе передоверить исполнение договора
субагенту. При заключении агентского договора стороны могут указать конкретную кандидатуру
субагента. Если же они ее не указывают, у принципала сохраняется право на отвод субагента,
предложенного агентом.
Порядок определения ответственности сторон в результате осуществления передоверия
определяется в соответствии с установленным правилом ст.976 ГК.
Статья 1010. Прекращение агентского договора
Как видно из текста закона, действие агентского договора прекращается одним из двух способов:
1) волеизъявлением сторон; 2) в силу предписаний закона.
Прекращение агентского договора, заключенного без указания срока окончания его действия
осуществляется действием сторон. Отношения агента и принципала основываются на взаимном
согласии и могут прекращаться в том же порядке, в каком они были созданы, т.е. соглашением сторон.
Форма соглашения о расторжении договора определяется в соответствии с установленным п.1ст.452
ГК положением. Отношения также могут быть прекращены отзывом полномочий агента принципалом
или же отказом агента. Это означает, что агентские отношения могут прекращаться и в одностороннем
порядке. При этом последствия такого отказа от исполнения договора регулируются в соответствии с
правилами, установленными ст.453 ГК. Если агент действует от своего имени, т.е., по сути, на условиях
комиссии, расторжение договора должно осуществляться с предварительным уведомлением другой
стороны, как это предусмотрено ст.1003 и 1004 ГК. Аналогичное правило действует и в том случае,
когда агент исполняет функции коммерческого представителя (ст.184 и 977 ГК).
При определенных обстоятельствах отношения принципала и агента прекращаются в силу
предписаний закона. Это возможно в тех случаях, когда одна из сторон больше не может осуществлять
свои обязанности по договору. Поскольку нередко агентские отношения носят личностный характер,
смерть одной из сторон, признание ее недееспособной, ограниченно дееспособной или безвестно
отсутствующей, равно как и признание несостоятельности одной из сторон должно повлечь за собой
прекращение агентского договора.
ГК предусматривает подобные ситуации только в отношении агентов - физических лиц, не
затрагивая случаи, когда агентом является юридическое лицо, и не упоминая смерть, признание
недееспособным, ограниченно дееспособным, безвестно отсутствующим или банкротом принципала.
Представляется, что этот пробел в законодательстве требует дополнительного урегулирования.
Статья 1011. Применение к агентским отношениям правил о договорах поручения и комиссии
Как отмечалось ранее, агентский договор представляет собой соглашение, имеющее схожие
черты с договорами поручения и комиссии. Это позволило законодателю включить в данную главу
комментируемую статью, носящую отсылочный характер, а именно позволяющую применять к агентским
отношениям нормы, регулирующие комиссию (если агент действует от своего имени) или поручение
(если агент действует от имени принципала).
Условие, которое должно быть соблюдено при применении положений гл.49 и 51 ГК, - их
непротиворечие положениям гл.52 или существу агентского договора.
Договор поручения, например, может носить как возмездный, так и безвозмездный характер, в то
время как агентский договор возмездный. В отличие от договоров комиссии и поручения, агентский
договор предусматривает обязательную отчетность лица, действующего в чужом интересе. Агентский
договор может носить исключительный характер (см. коммент. к ст. , 1007 ), в то время как договор
комиссии и договор поручения не предусматривают подобных ограничений и т.д.
По своей сути агентский договор также отличается от договора комиссии и договора поручения.
Агент более свободен в определении принципов своей деятельности: он может действовать и от своего
имени, и от имени принципала, сфера его деятельности так же весьма широка: он может совершать
самые разнообразные по характеру действия, как фактические, так и юридические.
Весьма вероятно, что применение агентских отношений на практике позволит выявить и иные
существенные различия между этими договорами, суть которых составляет действие лица в чужом
интересе.
Глава 53. Доверительное управление имуществом
Статья 1012. Договор доверительного управления имуществом
1. Закрепление в ГК правовой конструкции доверительного управления логически связано с
экономической реформой и преобразованиями в правовой системе России.
Законодатель воспользовался правовыми институтами, при помощи которых предлагаемые
России модели рыночной экономики действуют в условиях иных правовых систем (романской,
германской, англо-американской). Примером такого непосредственного использования служит
появление в 1992-1993 гг. в российских нормативных актах целой совокупности терминов:
"доверительная собственность", "доверительное управление", "коммерческое управление", "трастовое
управление", объединяемые смысловым понятием "траста" - юридической категорией, происходящей от
английской системы права.
Понятие траста в его различных интерпретациях впервые появилось в нормативных документах,
относящихся к приватизации государственных и муниципальных предприятий, в основном в указах
Президента РФ, а также в ведомственных актах Госкомимущества России. Так, в п.6 Указа Президента
РФ от 01.07.92 N721 "Об организационных мерах по преобразованию государственных предприятий,
добровольных объединений государственных предприятий в акционерные общества"*(229) Российскому
фонду федерального имущества, фондам имущества республик в составе Российской Федерации,
краев, областей, автономной области, автономных округов, городов и районов рекомендовалось
передавать на договорной основе находящиеся в их владении пакеты акций до момента их продажи в
соответствии с планами приватизации в доверительную собственность (траст) физическим и
юридическим лицам, признаваемым покупателями в соответствии со ст.9 Закона РФ от 03.07.91 N1531-
1 "О приватизации государственных и муниципальных предприятий в Российской Федерации"*(230).
Находящиеся в государственной собственности пакеты акций, составляющие более 50% уставного
капитала предприятия, могли быть переданы в траст с согласия трудового коллектива предприятия.
Порядок передачи пакетов акций в траст определялся положением, утверждаемым Госкомимуществом
России и Российским фондом федерального имущества. Временное положение о холдинговых
компаниях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества
(приложение N1 к Указу Президента РФ от 16.11.92 N1392 "О мерах по реализации промышленной
политики при приватизации государственных предприятий" (в ред. от 05.09.01)*(231)) запрещало
дочернему предприятию независимо от размера пакета его акций, принадлежащего холдинговой
компании, владение акциями холдинговой компании в какой бы то ни было форме, включая залог и траст
(доверительную собственность). Указ Президента РФ от 14.06.92 N623 "О мерах по поддержке и
оздоровлению несостоятельных государственных предприятий (банкротов) и применению к ним
специальных процедур"*(232) предусматривал в этом случае независимое управление и ведение,
назначение независимого управляющего, выполняющего функции доверительного управляющего.
Ряд нормативных актов содержали понятие "коммерческое управление", например, Указ
Президента РФ от 30.12.92 N1702 "О преобразовании в акционерные общества и приватизации
объединений, предприятий, организаций угольной промышленности" (в ред. от 25.11.95)*(233)
предписывал Правительству РФ учредить государственное предприятие "Росуголь" для коммерческого
управления закрепляемыми в федеральной собственности пакетами акций акционерных обществ, а
также обеспечить заключение с указанными предприятиями договора о коммерческом управлении
пакетами акций, закрепляемыми в федеральной собственности.
Специальный Указ Президента РФ от 24.12.93 N2288 "О доверительной собственности
(трасте)"*(234) напрямую ввел в гражданское законодательство доверительную собственность и
определил ее содержание в соответствии с классическими признаками данного института. Данный Указ
действовал до введения в действие частивторой ГК.
Траст строился по общему правилу по следующей схеме: лицо, учреждавшее доверительную
собственность, - учредитель траста оговаривал, что управление имуществом, собственником которого
он являлся, будет осуществляться одним или несколькими лицами (доверительными собственниками) в
интересах одного или нескольких лиц (бенефициаров). Создание траста включает два отдельных
момента: 1) учредитель составляет и подписывает формальный документ, называемый актом об
учреждении траста, в котором объявляется траст и указываются состав имущества, цели траста, а также
назначается бенефициар и доверительный собственник; 2) учредитель передает последнему
правомочия собственника на указанное в акте имущество, которое подчиняется правилам о праве
собственности. Реализация доверительным собственником прав и исполнение им обязанностей
порождают такие же правовые последствия, как если бы действовал сам учредитель доверительной
собственности.
Правовая схема доверительной собственности широко применяется в странах англо-
американской системы права и служит для разнообразных практических целей: семейных (управление
имуществом несовершеннолетних наследников и др.), охраны имущества недееспособных лиц,
осуществления благотворительной деятельности в интересах конкретных субъектов или
неопределенного круга лиц. Одной из характерных черт современной доверительной собственности
является ее распространение на коммерческую сферу. Более 100 лет траст существовал в основном
для сохранения и перераспределения имущества в пределах семьи, но в настоящее время он часто
составляет правовую основу предпринимательской деятельности, связанной с извлечением прибыли.
Первоначально траст применялся в Англии как способ обойти ряд правовых норм, относящихся к земле.
Например, в соответствии со средневековым английским правом земля не могла быть передана в
соответствии с завещанием, а переходила после смерти собственника исключительно к его наследнику.
Однако если собственник передавал участок в доверительную собственность, он имел право
самостоятельно назначить бенефициара, который будет владеть участком после его смерти. С течением
времени и движимое имущество стало также рассматриваться в качестве предмета траста, что привело
к становлению данного правового института в его настоящем виде и необычайно широкому
распространению - траст как аналог завещания, гарантия исполнения обязательства должником,
квазикорпорация и т.д.
Правовая модель доверительной собственности может применяться при инвестиционной
деятельности, предоставлении услуг клиентам банков и иных кредитных организаций, реализации схем
участия работников в прибылях компаний, а также проведении процедуры банкротства: имущество
банкрота может передаваться в доверительную собственность для осуществления предусмотренных
законом действий в пользу кредиторов. Траст создается для управления денежными фондами целевого
назначения в интересах широкого круга лиц, в особенности пенсионными.
Доверительные правоотношения как самостоятельный институт характерны не только для
системы общего права, в которой они нашли наибольшее применение. О возросшем интересе стран с
континентальной системой права к трастовым отношениям говорит и факт принятия Гаагской конвенции
о трасте.
2. В развитии правового регулирования доверительных отношений в России примечательным
являются два обстоятельства:
1) обращение к конструкции доверительной собственности происходило в сфере
предпринимательства и приватизации с целью ввести в оборот значительную массу государственного
имущества, используя инициативу и быстрое реагирование частных юридических и физических лиц на
условия рынка. Траст позволял обратиться к специализированным организациям (банкам,
инвестиционным компаниям и др.) или к физическим лицам - профессионалам в той или иной сфере
коммерческой деятельности, действующим в интересах большого числа выгодоприобретателей-
неспециалистов (например, обеспечить при помощи траста правовую основу функционирования
государственного или муниципального предприятия как независимого производителя товаров и услуг в
условиях приватизации путем назначения доверительного собственника, который участвует в
управлении приватизируемым предприятием в качестве независимого держателя пакета акций, или
способен наилучшим образом осуществить продажу пакета акций приватизируемого предприятия, или
путем трастовых операций банка осуществлять доверительное управление портфелем ценных бумаг
клиента и связанными с ними денежными средствами получение дивидендов, процентов, денежных
поступлений от продажи ценных бумаг, их реинвестирование и т.д.). В России данный институт не достиг
такого развития и разнообразия, как в странах общего права;
2) доверительные правоотношения как институт российского гражданского права на уровне
федерального закона закреплены в частивторой ГК, в которой они представлены комментируемой
главой.
Комментируемая глава ГК принципиально отличается от предусмотренного Указом Президента
РФ "О доверительной собственности (трасте)" классического траста. Последний характеризовался
наличием у доверенного лица как вещных прав (права собственности), так и специфических
(дополнительных) доверительных, или фидуциарных, обязанностей, адресатом которых является
бенефициар. Названные обязанности не возникали по воле участников траста, а были ему присущи как
неотъемлемая составная часть этого института.
В России же, подобно другим странам с континентальными системами права, доверительные
правоотношения урегулированы как обязательственные, вытекающие из соглашения, и соответственно
как самостоятельный вид договора - доверительного управления имуществом.
Стороны такого договора те же, что и участники траста: одна сторона (учредитель управления)
передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в
доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в
интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя).
Однако передача имущества в доверительное управление не влечет перехода права
собственности на него к доверительному управляющему, и последний обязан во всех сделках с
третьими лицами указывать, что он действует в качестве доверительного управляющего, т.е.
подчеркивая тем самым, что данная сделка совершается не в его личных интересах, а в интересах
третьего лица. Несмотря на это, доверительный управляющий не является представителем, поскольку
не являются представителями лица, действующие хотя и в чужом интересе, но от своего имени как это
установлено в гл.10 ГК "Представительство. Доверенность".
Действующие положения ГК и иные нормативные акты, посвященные доверительному
управлению, развивают новый вид правоотношений, имеющих фидуциарный, доверительный характер.
Такие отношения возникают как при учреждении траста, так и в соответствии с договором
доверительного управления.
Фидуциарные отношения характеризуются особым доверием, оказываемым учредителем
доверительной собственности доверительному собственнику или управляющему как лицу, которое
способно, по его мнению, осуществлять права на определенное имущество. Особому доверию
корреспондирует концепция фидуциарного обязательства, возникающего в случае, когда одно лицо
действует исключительно в интересах другого лица.
Данная концепция имеет в мире широкое применение. В соответствии с нею строятся, например
обязательства отца по отношению к детям; директора компании по отношению к компании; банка по
отношению к клиенту. Фидуциарное обязательство играет важнейшую роль в доверительных
правоотношениях. Оно, в частности, является средством защиты имущественных интересов
бенефициара.
При осуществлении своих прав и исполнении обязанностей доверительный управляющий
должен действовать добросовестно и тем способом, который является наилучшим с точки зрения
интересов лиц, назначенных выгодоприобретателями в соответствии с договором доверительного
управления. Исключительное право определять, какой способ действий при осуществлении названных
прав и исполнении обязанностей является оптимальным для интересов выгодоприобретателей
бенефициаров, принадлежит доверительному управляющему.
На доверительного управляющего, как правило, возлагаются следующие обязанности: а)
управлять имуществом, переданным ему учредителем, в соответствии с указаниями, оговоренными в
учредительном акте, и в интересах выгодоприобретателя, проявляя при этом необходимую меру
заботливости. Отчуждать указанное имущество доверительный управляющий может, если это прямо
разрешено ему договором или законом; б) по первому же требованию бенефициара представить отчет
по делам, относящимся к управлению имуществом; в) передать все полученные доходы и выгоды, если
иное не предусмотрено в договоре.
Комментируемая статья предусматривает возможность ограничений полномочий доверительного
управляющего в законодательном акте или договоре. В качестве примера можно привести положения
Указа Президента РФ от 09.12.96 N1660 "О передаче в доверительное управление закрепленных в
федеральной собственности акций акционерных обществ, созданных в процессе приватизации" (в ред.
от 07.08.98)*(235). В целях обеспечения эффективного управления закрепленными в федеральной
собственности акций акционерных обществ, созданных в процессе приватизации, Указом установлено:
1) передача в доверительное управление закрепленных в федеральной собственности акций
акционерных обществ, созданных в процессе приватизации, осуществляется по итогам конкурса на
право заключения договора доверительного управления акциями, проводимого по решению
Правительства РФ, принимаемого в соответствии с п.2 Указа Президента РФ от 30.09.95 N986 "О
порядке принятия решений об управлении и распоряжении находящимися в федеральной
собственности акциями" (в ред. от 08.07.97)*(236);
2) в договоре доверительного управления закрепленными в федеральной собственности
акциями акционерных обществ, созданных в процессе приватизации, должны предусматриваться, в
частности, следующие условия: а) доверительный управляющий не имеет права распоряжаться
переданными ему акциями; б) согласование доверительного управляющего по переданным ему акциям
письменно согласовывается с федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным
Правительством РФ, по вопросам: реорганизации и ликвидации акционерного общества; внесения
изменений и дополнений в учредительные документы акционерного общества; изменения величины
уставного капитала акционерного общества; совершения крупной сделки от имени акционерного
общества; принятия решения акционерного общества в других организациях; эмиссии ценных бумаг
акционерных обществ; утверждения годовых отчетов.
Статья 1013. Объект доверительного управления
1. Доверительное управление согласно комментируемой статье может осуществляться в
отношении различных категорий имущества - как движимого, так и недвижимого. ГК не содержит
исчерпывающего перечня объектов, однако особо выделяет:
а) из объектов недвижимости - имущественные комплексы, в том числе предприятия;
б) из движимого имущества - ценные бумаги;
в) права (удостоверенные ценными бумагами, авторские права на произведения науки,
искусства, литературы, право на фирменное наименование и др.).
Нематериальные блага объектом данного договора быть не могут.
Договор доверительного управления имуществом может быть индивидуальным, без
объединения имущества данного учредителя в единый имущественный комплекс с имуществом других
лиц, или предусматривать объединение имущества (например, в общий фонд банковского управления).
ГК не содержит нормы (запретительной или разрешительной), непосредственно регулирующей
доверительное управление вещами, определяемыми родовыми признаками (исключение составляют
денежные средства, которые комментируемая статья подчиняет особым требованиям). Тем не менее
такое имущество может быть объектом данного договора, хотя бы в силу подзаконных актов (примером
являются драгоценные металлы и природные драгоценные камни (приказ ЦБР от 02.07.97 N02-287 "Об
утверждении Инструкции "О порядке осуществления операций доверительного управления и
бухгалтерском учете этих операций кредитными организациями Российской Федерации" (в ред. от
23.03.01)*(237)).
2. Пункт2 комментируемой статьи устанавливает, что денежные средства не могут быть
самостоятельным объектом управления, за исключением случаев, предусмотренных
законодательством. Например, доверительное управление денежными средствами как
самостоятельным объектом разрешено кредитным организациям, которые вправе осуществлять
доверительное управление денежными средствами по договору с физическими и юридическими лицами
в соответствии со ст.5 Закона о банках.
Закон о рынке ценных бумаг также устанавливает изъятия из положения п.2 комментируемой
статьи. В ст.5 Закона о рынке ценных бумаг предусмотрено доверительное управление денежными
средствами, предназначенными для инвестирования в ценные бумаги, а также денежными средствами,
получаемыми в процессе управления ценными бумагами.
Статья13 Федерального закона от 29.11.01 N156-ФЗ "Об инвестиционных фондах"*(238)
предусматривает, что в доверительное управление открытым и интервальным паевыми
инвестиционными фондами учредители доверительного управления могут передавать только денежные
средства. Федеральный закон от 24.07.02 N111-ФЗ "Об инвестировании средств для финансирования
накопительной части трудовой пенсии в Российской Федерации" (в ред. от 10.11.03)*(239)
предусматривает такой объект доверительного управления, как "средства пенсионных накоплений",
которые формируются из поступивших в Пенсионный фонд РФ сумм страховых взносов на
финансирование накопительной части трудовой пенсии, чистого финансового результата, который
получен от их временного размещения Пенсионным фондом РФ, а также средств, поступивших в
Пенсионный фонд РФ от управляющих компаний.
3. Комментируемая статья исключает возможность передачи в доверительное управление
объектов иных вещных прав, нежели права собственности. В таком положении находится
государственное или муниципальное имущество, переданное в хозяйственное ведение или оперативное
управление унитарному предприятию или учреждению. Указанное имущество может стать предметом
договора доверительного управления только после прекращения по основаниям, предусмотренным
законом, названных вещных прав на него и возврата собственнику.
Статья 1014. Учредитель управления
В комментируемой статье сформулирован основной правовой критерий, относящийся к
учредителю. Доверительное управление имуществом может быть учреждено только собственником
данного имущества. Собственность возможна как единоличная, так и общая. Например, супруги могут
передать в доверительное управление принадлежащий им на праве общей совместной собственности
жилой дом. Общий фонд банковского управления (ОФБУ) управляет имуществом, переданным разными
лицами и объединенным на праве общей собственности.
Учредителем имеет право выступать также Российская Федерация, ее субъекты, муниципальные
образования, действующие в лице соответствующих органов государственного управления (местного
самоуправления). Напомним, что по смыслу ст.1013 ГК учредителем не может быть обладатель права
хозяйственного ведения или оперативного управления.
Иное юридическое или физическое лицо - несобственник - может выступать учредителем только
по прямому указанию закона (орган опеки и попечительства согласно ст.38, 42, 43 ГК; исполнитель
завещания (душеприказчик) - ст.1026 ГК и по другим основаниям, предусмотренным действующим
законодательством).
В соответствии с Федеральным законом "Об инвестировании средств для финансирования
накопительной части трудовой пенсии в Российской Федерации" средства пенсионных накоплений
являются собственностью Российской Федерации. Учредителем доверительного управления средствами
пенсионных накоплений является Российская Федерация. Права учредителя доверительного
управления средствами пенсионных накоплений принадлежат Пенсионному фонду РФ (п.3ст.18).
Учредителем может выступать орган государственной власти, уполномоченный передать в
доверительное управление государственное или муниципальное имущество. В качестве примера можно
привести постановление Правительства РФ от 11.12.96 N1485 "О проведении конкурсов на право
заключения договоров доверительного управления закрепленными в федеральной собственности
акциями акционерных обществ угольной промышленности (угольных компаний)" (в ред. от
19.08.97)*(240).
Статья 1015. Доверительный управляющий
Комментируемая статья предусматривают требования к доверительному управляющему. Ее