Кащенко С.Г. Всеобщая история государства и права новейшего времени
Подождите немного. Документ загружается.
германского права это осуществляется с помощью владельческих исков, а в странах
общего права — путем общегражданских исков из причиненного вреда.
Право собственности еще с древнеримских времен отличалось абсолютным
характером. В континентальной Европе сохраняется понимание права собственности как
совокупности права владения, права пользования и права распоряжения.
В XX — начале XXI веков произошло увеличение и качественное изменение многих
объектов права собственности, например, в сфере «бестелесного имущества»,
выделенного французским гражданским кодексом. Появились объекты интеллектуальной,
финансовой, коммерческой и прочей собственности.
Можно говорить и об изменениях содержания права собственности на «телесное
имущество». К примеру, теперь к его объектам относятся электроэнергия, газ и
некоторые другие энергоносители.
Наиболее важным изменением в праве собственности, которое произошло в XX —
начале XXI веков, явилась утрата его абсолютного характера. Ранее исключительные
правомочия собственника стали ограничивать в той или иной степени прежде всего
нормативными актами.
Принятые в разных странах законы предусматривают возможность принудительного
в интересах общества и государства отчуждения на условиях компенсации некоторых
видов частной собственности. Имеет место и установление законодательным путем
обязательного порядка их использования и других мер по их гражданско-правовой
реализации.
Подобные установления имеют место в законодательстве различных стран. В США
широкое распространение получило ограничение права собственности на землю.
Осуществляется оно в основном с помощью «зонирования».
Заключается оно в регулировании законами или актами местных властей
обязательного для земельных собственников размещения промышленных и иных зон,
учета сохранения окружающей среды и т.д., а в ряде штатов предусмотрена и
разрешительная система продажи земли с учетом общественных, региональных и
общегосударственных интересов.
Права земельных собственников ограничиваются и в других направлениях, в
частности их права на недра и воздушное пространство, связанные с их земельной
собственностью.
Собственники земель не имеют права мешать деятельности расположенных на
соседних землях промышленных предприятий.
Не могут они возражать, и если им приходится вдыхать дым, испарения и не
имеющие ничего общего с духами запахи, исходящие с соседних земельных участков (в
пределах допустимой экологической нормы). Контроль и наказание со стороны
государства за несоблюдением экологической нормы в последней четверти XX века во
многих странах ужесточились.
По федеральному закону США 1990 года за несоблюдение стандартов качества
воздуха предусмотрено судебное преследование виновных лиц с взысканием с них 250
тыс. долларов или тюремное заключение сроком до 5 лет. При этом лица, давшие
информацию о нарушении стандартов воздуха, получают премию в 10 тыс. долларов.
Ограничение права земельной собственности проявляется и в том, что
землевладельцы не могут препятствовать проведению через их земли на условиях
нормативно установленной компенсации газопроводов, линий электропередач и т.п.
Ограничение права земельной собственности проявляется и путем ее
национализации при условии компенсации для размещения важных для государства
гражданских и военных объектов. Имеет место и денационализация, при которой
происходит возвращение бывшим владельцам национализированной собственности.
Ограничения в праве собственности были распространены в некоторой степени и на
движимые имущества. В условиях чрезвычайных ситуаций, например, войны, государство
в ряде стран производило реквизиции сырья, оборудования.
В XX — начале XXI веков во всех странах значительное распространение получил
институт доверительной собственности. Он возник на английской правовой почве.
Доверенная собственность является особой формой собственности и имущественных
прав. При ней одно лицо является доверенным собственником имущества, которое
предоставляется ему другим лицом для определенных им целей.
Доверенный собственник использует доверенную собственность не вполне
свободно и не всегда с выгодой для себя, то есть осуществляет право собственности не
для себя, а для бенефициариев (выгодоприобретателей).
Рост экономики и экономических отношений, их усложнение, регионализация и
глобализация обусловили важные изменения в обязательственном праве. Появились
новые виды обязательств, а возникшие ранее наполнились новым содержанием.
Появились и умножились бартерные сделки. В связи с ростом числа лицензионных
соглашений, лизинга, дифференциацией банковских операций и т.д. появились новые
виды договоров.
При этом теперь не являются незыбленными свобода договора, нерушимость
договора, равенство сторон, участвующих в договоре.
Отход от принципа свободы договора имел место прежде всего в деятельности
крупных корпораций, которые получили от государства право односторонне составлять
типовой договор присоединения (формуляр). Причем он не может быть изменен
противоположной стороной.
Такие договоры нарушают юридическое равенство сторон. Они ставят составителей
их в привилегированное положение, позволяют им включать в них положения,
отвечающие прежде всего их интересам.
В некоторых государствах в связи с этим принимаются специальные акты,
направленные на устранение юридического неравенства в таких договорах. В 1977 году в
Великобритании был принят закон «О несправедливых условиях договора».
Подобного рода законодательство на федеральном и на уровне отдельных штатов
имело значительное распространение и в США. Например, федеральный закон
Магнуссона-Мосса 1975 года запретил экономически сильной стороне включать в договор
односторонне выгодные ей условия. В штате Нью-Йорк действует несколько
региональных законов, защищающих интересы более слабой в экономическом
отношении стороны.
На это же направлены французские законы 1978 и 1983 годов. Они объявляют
недействительными условия договоров, которые предоставляют неоправданные
преимущества поставщику или продавцу в торговле.
Появление крупных корпораций, которые монополизировали производство и
устанавливали твердые цены на товары, привело к нарушению принципов «свободной
конкуренции» и «свободы установления договорных отношений».
В результате потребители могли покупать товары только по ценам, установленным
монополиями. Следствием этого явилось государственное регулирование,
распространившееся на различные сферы экономики, в частности на борьбу с
монополизмом.
Так, телеграфно-телефонную компанию США по закону федерального конгресса
разделили на 5 самостоятельных компаний. Между ними началась борьба за клиента, что
привело к снижению цен на телеграфные и телефонные услуги почти в два раза.
Чтобы помешать государственному вмешательству, компании стали применять
стандартную форму договоров (формуляры). Она содержит основные условия,
сформулированные так, как будто они установлены законом.
Эти договора присоединения (продиктованные) не оставляют потребителю товаров
или услуг никакого выбора. Они получили широкое распространение в сфере
обслуживания, в банковском деле.
Имеется две системы антимонопольного законодательства: европейская и
американская. Европейская ставит своей целью юридическую проверку деятельности
компаний для пресечения их злоупотребления на почве нарушения принципа свободной
конкуренции и в области экономики. На это направлены британский закон 1976 года,
французский закон 1986 года и др.
Вторая система направлена на создание законодательным путем юридических
запретов на создание объединений с целью установления монополии в каком-либо
секторе рыночной экономики.
Возрастание государственного регулирование в сфере экономики, финансов и
распределения привело к существенным изменениям договорных отношений, в первую
очередь договоров поставки, внешнеторговых договоров, договоров в сфере банковских
операций.
Они могут совершаться только с санкции уполномоченных на то государственных
органов, то есть речь идет об использовании норм административного права в
регулировании обязательственных отношений.
Влияние государственного регулирования в этой области проявилось и при
установлении размеров цен и ведении денежно-кредитных операций.
Объективные причины, в том числе форс-мажорного характера, обусловили отказ от
незыблемости договора и от обязательного его выполнения. В странах романо-
германской семьи права утвердилось положение «о непредвиденных обстоятельствах».
Оно обосновывает правомерность изменения или расторжения договора, если ко
времени его исполнения обстоятельства радикально изменились по сравнению с теми,
какими они были во время его заключения.
В США получило распространение положение о «бесплодности» договора. Оно
обосновывает освобождение от выполнения договорных обязательств должника, если
имеет место гибель объекта договора или утрата значимости цели договора, или резко
изменились условия ко времени исполнения договора, которые объективно не могли быть
предусмотрены сторонами и которые делают невозможным его исполнение.
В тоже время в США продолжают действовать судебные прецеденты, обязывающие
к исполнению договора. На практике в США проблема исполнения договора относится к
компетенции суда.
А в Германии в соответствии с гражданским уложением участникам договоров
предоставлено право на пересмотр условий договора в соответствии с изменившимися
обстоятельствами.
Во Франции отход от принципа нерушимости договора начался еще в годы первой
мировой войны. В 1916 году газовая компания Бордо потребовала от потребителей своей
продукции вопреки условиям довоенного договора увеличения за нее оплаты.
При этом она ссылалась на повышение оптовых цен на газ в связи с войной. Дело
рассматривалось судом Бордо, который решил спор в пользу компании ссылаясь на
непредвиденные обстоятельства.
Во Франции в 1918 году парламент принял закон, который дозволил расторжение
договоров, заключенных до первой мировой войны при условии, что исполнение их
повлечет для одной из сторон такой ущерб, который было невозможно предвидеть в
довоенное время. В 1918 году положение о «непредвиденных обстоятельствах» стало
применяться в судебной практике Англии, а с 1929 года — в США при рассмотрении
споров, вытекавших из неисполнения договоров.
Социальное право нельзя ограничивать регулированием только вопросов,
связанных с социальным обеспечением, важной его частью является трудовое право.
Как отдельная отрасль права оно сформировалась в XX — начале XXI веков и
явилось в значительной степени результатом острых социальных конфликтов в
различных странах, прежде всего в западных демократических.
Развитие трудового права было нестабильным и немало зависело от уровня и
характера социальных противоречий, проявлявшихся в тот или иной период.
Объектом регулирования трудового права являлось установление
продолжительности рабочего времени, его оплаты, охрана труда, признание профсоюзов
и их прав, порядок разрешения трудовых споров и т.д.
В большинстве стран продолжительность рабочего дня законодательно
установлена на уровне 8 часов, а рабочей недели — 40-46 часов.
Профсоюзы получили право на легальное существование и право заключать от
имени работающих коллективный договор с работодателем, который регулирует размеры
заработной платы, условия охраны труда и т.д. Трудовое законодательство
демократических государств предоставило работающим по найму для защиты своих
экономических интересов право на забастовки, но нередко это право ограничивается
различными условиями.
Во многих странах большое значение получили другие виды социального права. В
демократических государствах, в первую очередь в экономически развитых, стали
действовать законы о социальном обеспечении в старости, при болезни, при утрате
трудоспособности.
Другие социальные законы направлены на индексацию доходов населения при
инфляции, на выплату пособий по безработице, многодетным семьям, на предоставление
льгот семьям, имеющих низкие доходы, в сфере образования, медицинского
обслуживания, в обеспечении продовольствием, жильем и т.д.
В ряде стран законодательно установлен минимум оплаты труда по найму, ниже
которого работодатели опускаться не могут (например, в США он составляет 7,9 доллара
за час работы).
Иногда минимум оплаты труда по найму сочетается с принципом «скользящей
шкалы», то есть предусматривается его автоматическое увеличение в случае роста цен и
при инфляции.
В некоторых странах (Англия, например) законодательно утверждено право граждан
на бесплатное медицинское обслуживание.
Но в основном при медицинском обслуживании используется медицинская
страховка, специальные социальные фонды, средства из которых идут на оплату
медицинских услуг.
Объектом регулирования социального права являются не только область труда и
помощь в беде и нужде. Оно регулирует также сферу отдыха, пользование
материальными, культурными ценностями, окружающей средой.
В XX — начале XXI веков регулирование гражданских и социальных
правоотношений в зарубежных странах оформилось в самостоятельные отрасли права,
которые успешно развивались.
Регулирование уголовных правоотношений в
мусульманских странах
В XX — начале XXI вв. сохранялась значительная роль шариата в регулировании
уголовных правоотношений в странах ислама. Он исходит из того, что правонарушение
является не только отступлением от норм мусульманского права, за которое следует
«мирская» санкция, но оно является и грехом против установлений аллаха, который
сопровождается внеземным наказанием.
Существует не одна классификация правонарушений в мусульманском праве.
Наиболее распространенной является та, которая разделяет все правонарушения на три
основные группы.
К первой относятся правонарушения, представляющие собой наибольшую
общественную опасность, является посягательством на интересы всей мусульманской
общины. Они наказываются четко определенной санкцией, которая называется хадд.
Ко второй группе относятся правонарушения, которые затрагивают интересы
отдельных лиц. Они наказываются тоже четко определенными санкциями — кисас (кавад
или дийа).
В третью группу включены все остальные правонарушения, которые могут
затрагивать и общественные, и частные интересы (тазир).
За правонарушения первой группы следуют наказания, определенные Кораном и
Сунной, а также нормативной практикой первых четырех халифов.
К этим правонарушениям отнесены 7 наиболее небезопасных общественных
действий — прелюбодеяние, употребление спиртных напитков, воровство, разбой, бунт,
вероотступничество и недоказанное обвинение в прелюбодеянии.
Прелюбодеяние — это внебрачные половые отношения. С точки зрения шариата
это преступление, которое посягает на одну из охраняемых им ценностей — на
продолжение рода, а также наносит ущерб основам морали и интересам семьи.
Неслучайно в Коране немало аятов, осуждающих прелюбодеяние, которое
считается одним из смертных грехов. В аяте 32 суры 17 в связи с этим говорится: «Не
приближайтесь к блуду вы. Ведь это срам и путь к дурному».
Считается, что включение в Коран осуждения прелюбодеяния было вызвано
реальными событиями, связанными с пророком Мухаммедом.
Во время одного из походов его любимая жена Айше отстала от войска и только
через несколько дней была приведена одним молодым мусульманином, что породило
неприятные для пророка сплетни.
В аяте 2 суры 24 предусмотрено наказание для прелюбодеев — публичная порка в
100 ударов или высылка на один год (для неженатых и незамужних). А для тех, которые
состояли в браке, допускалось публичное забивание виновных камнями до смерти. Из
аята 15 суры 4:
А если кто из ваших женщин
Поступок мерзкий совершит,
То призовите четырех свидетелей из вас.
И если (грех сей) будет ими подтвержден,
Держите их в домах,
Пока их не постигнет смерть.
Ожидало прелюбодеев и еще одно наказание, о котором идет речь в аяте 3 суры 24:
Прелюбодей не (смеет) в связь вступать (в брак)
Ни с кем, помимо многобожницы иль любодейки.
А с любодейкой в связь может вступить
Лишь любодей иль многобожник.
Для верующих
В брак с ними вступать запрещено.
В тоже время в Коране предусмотрена возможность освобождения от наказания
раскаявшихся в своем преступлении прелюбодеев. Об этом говорится в аяте 16 суры 4:
А если ту же мерзость совершат
Из вас какие-либо двое,
Вы накажите их обоих,
Но коль они покаются, к благому обратясь,
Оставьте их.
К разряду тяжких преступлений Коран относит и недоказанное обвинение в
прелюбодеянии. Из аята 4 суры 24:
А те, кто клевету возводит
На целомудренных девиц
И не представит четырех свидетелей (греха их)
Побить кнутом их 80 раз.
О наказании за ложное обвинение в прелюбодеянии идет речь и в аяте 23 суры
24:
Те, кто возводит клевету
На целомудренных..,
Те будут прокляты и в ближней, и в далекой жизни
И будут преданы суровой каре.
Но в соответствии с нормами мусульманского права муж, ошибочно обвинивший
свою жену в прелюбодеянии, не привлекается к ответственности.
Если он пять раз утверждает, что жена родила ребенка не от него, то она должна
быть наказана за прелюбодеяние. Но если она пять раз повторяет при этом, что ребенок
от мужа, то последний признается отцом ребенка, но брак разрывается навсегда.
К тяжким преступлениям разряда хадд Коран относит азартные игры и
употребление спиртных напитков. Причины этого изложены в аяте 91 суры 5:
И хочет сатана азартом и вином
Вражду и ненависть средь вас посеять.
Запрещение на употребление опьяняющих средств содержится и в аяте 90 суры 5:
О вы, кто верует!
Все, что пьянит ум ...
Все это мерзость, что измыслил сатана.
Так воздержитесь же от этих искушений,
И может быть, тогда
Вы обретете (истинное) счастье.
По одному преданию Мухаммед требовал наказывать лиц, употреблявших то, что
опьяняет ум, путем их публичного битья палками.
По другому преданию пророк лично наказывал пьяниц 40 ударами пальмовой
ветвью. А халиф Омар в связи с распространением пьянства ввел более суровое за него
наказание — до 80 ударов палкой.
Доказательством пьянства являются утверждения свидетелей, признание
обвиняемого, внешние признаки опьянения. При случайном употреблении алкоголя (или
ошибочном) виновный от наказания освобождается.
К преступлениям типа хадд относится и воровство. Кораном за него установлена
четко определенная мера наказания — преступнику отсечь руку (правую). При условии,
что он тайно выкрал имущество с того места, где оно хранилось и куда злодей не имел
свободного доступа.
Не сопровождается отсечением руки кража, совершенная в общественном месте —
в магазине, бане, на транспорте, в неохраняемом саду. Это же относится к краже
имущества, запрещенного для мусульман, например, картины, статуи, и не продаваемого
на базарах.
Мерой наказания, установленной шариатом за повторную кражу, было отсечение
правой ноги. При третьей краже предусмотрено удаление левой руки, при четвертой —
левой ноги. Доказательством вины служат показания свидетелей и признание самого
вора.
Одним из самых серьезных преступлений, наказание за которое предусмотрено
Кораном, является разбой. Считается, что пророк Мухаммед включил соответствующие
положения в Коран после реального исторического события, происходившего у него на
глазах.
Согласно легенде однажды пророк дозволил группе мусульман — бедуинов
остаться в Ясрибе (Медине) на несколько дней для отдыха и лечения больных. А они
вместо этого напали на погонщика верблюдов, предназначенных для жертвоприношения,
убили его и скрылись вместе с верблюдами.
Толкование норм Корана позволило определить меру наказания за разбой в
зависимости от его последствий. Если он сопровождался убийством и захватом
имущества, то виновный карался смертью и распятием преступника. Если имело место
убийство без присвоения имущества — смертью, а присвоение без убийства —
четвертованием.
Ко второй группе преступлений в мусульманском праве относятся те из них, за
которые шариатом предусмотрена санкция кисас. Она заключается в том, что
совершившему преступление назначается возмездие, «равное» преступлению.
Основными преступлениями типа кисас считаются убийство и нанесение телесных
не восстанавливаемых повреждений. Однако при умышленном убийстве допускалось и
отступление от этого принципа.
По преданию пророк Мухаммед предлагал потерпевшей стороне выбрать одно из
трех — смерть для убийцы, принять от него дийа — выкуп за кровь или простить
преступника.
К правонарушениям категории тазир относятся те из них, наказание за которые не
определены ни Кораном, ни Сунной, ни в иджме (толкованиях первых мусульманских
правоведов).
К ним относятся неисполнение некоторых религиозных обязанностей, нанесение
материального ущерба отдельным лицом, мошенничество, взяточничество, растрата,
лжесвидетельство, нарушение правил поведения в общественных местах.
Среди наказаний типа тазир — устное осуждение, бойкот, отлучение, бритье головы
(но не бороды), очернение лица, распятие на 3 дня без лишения жизни.
Применяются также штрафы, конфискация и уничтожение имущества, телесное
наказание в виде палочных ударов, а иногда и смертная казнь.
В XX — начале ХХ1 веков в мусульманском праве произошли значительные
изменения. В правовых системах наиболее развитых мусульманских стран ведущее
место заняло законодательство, основанное на западноевропейских образцах.
Примером может служить иракский уголовный кодекс, который был введен
английскими оккупационными властями в 1918 году. Он действовал до принятия в Ираке
нового уголовного кодекса в 1969 году
С 1937 года в Египте действует уголовный кодекс, при составлении которого
использовались западноевропейские образцы. В 1959 году в Нигерии был принят
уголовный кодекс, который тоже сузил сферу применения шариата.
До настоящего времени в Саудовской Аравии нет уголовного кодекса, но позиции
мусульманского права частично потеснены изданием отдельных нормативно-правовых
актов, в том числе и уголовного характера.
Они с учетом норм шариата устанавливают наказания за употребление спиртных
напитков, гомосексуализм, за организацию смуты, неповиновение властям и т.д. В
частичности, лиц, употребляющих спиртное или наркотики, ожидает 80 ударов батогом.
Размер полного выкупа за кровь (дийа) определен в 5 тыс. реалов, а за телесные
повреждения — та или иная часть полного выкупа. В саудовском законодательстве
сохранены шариатские наказания за воровство в виде отрубания руки.
Несоблюдение автоводителями правил движения наказывается их публичным
битьем кнутом, а число ударов зависит от характера их правонарушения.
По йеменскому закону 1976 года размер компенсации при умышленном убийстве
установлен в размере 60 тыс. реалов. Сильно ограничили применение норм шариата в
Бахрейне уголовно-процессуальный кодекс 1966 года и уголовный кодекс 1976 года.
В тоже время в законодательных актах ряда мусульманских стран в последней
четверти XX века имело место возрождение норм мусульманского права и включение их
в нормативно-правовые акты.
Начался этот процесс в Ливии в 1971 году, когда здесь было принято решение об
исламизации правовой системы. В результате в значительной мере были восстановлены
шариатские наказания.
Аналогичный процесс еще более интенсивно развернулся в Пакистане. Здесь в
1979 году был принят закон, который возродил шариатские нормы уголовной
ответственности за употребление спиртных напитков, прелюбодеяние, воровство, разбой
и недоказанное обвинение в прелюбодеянии, в том числе отрубание рук и ног.
Наиболее последовательно исламизация уголовного права проводится в Иране.
Здесь после провозглашения исламского государства в 1979 году судебные органы стали
широко использовать нормы шариата шиитского толка.
Иранская конституция 1979 года установила, что все законодательство должно
соответствовать исламским нормам, а для борьбы с преступностью в первую очередь
должны использовать санкции хадд и тазир. В 1981 году меджлис принял закон о кисасе
из 199 статей, восстановивший действие соответствующих норм шариата. Процесс
исламизации права активно развернулся и в Судане. В этой стране в 1983 году начал
действовать новый уголовный кодекс, который восстановил такие наказания как
распятие, забивание камнями, отрубание рук и ног, внесение выкупа за кровь и т.д. А
уголовно-процессуальный кодекс 1983 года ввел шариатские процедуры доказательства
преступления и порядка вынесения приговора. После этого в Судане прекратилась
продажа спиртных напитков, которые вылили в Нил.
За 2 года 68 ворам в Судане были отрублены правые руки. Причем, шариатские
формы наказания теперь здесь применяются не только к преступникам-мусульманам, но
и к немусульманам.
В 1984 году парламент Кувейта принял закон, запретивший продажу спиртного не
только мусульманам, но и иностранцам — немусульманам.
Восстановление некоторых шариатаских норм уголовного процесса и наказания в
законодательстве мусульманских стран привело к резкому сокращению в них
преступности, особенно уголовной. Так, в Саудовской Аравии ее почти нет.
Однако в большинстве мусульманских стран отсутствует тенденция возрождения
норм шариата в праве. В качестве примера можно указать на Алжир, где в полной мере
действует принятый в 1966 году по французскому образцу уголовный кодекс. Итог этого
известен: преступность здесь мало уступает французской.
В XX — начале XXI веков регулирование уголовных правоотношений в
мусульманских странах претерпело значительные изменения. Первоначально оно
осуществлялось в основном путем использования норм шариата, а затем — на основе
законодательства, которое не только закрепляло некоторые нормы шариата, но и нормы
европейского права.
Однако в конце XX — начале XXI веков в ряде мусульманских стран проявилась
рецепция шариата в сфере регулирования уголовных правоотношений.
Регулирование брачно-семейных отношений в
мусульманских странах
Семейные отношения в исламских странах в начале XX века регулировались
нормами шариата. Затем, особенно во второй половине века, в сфере регулирования
семейных отношений произошли значительные изменения. Они стали регулироваться
специальными законами.
Такие законы были принят в Сирии — в 1953 году, в Марокко — в 1957 году, в
Тунисе — в 1958 году, в Иране — в 1959 году, в Йемене — в 1976 году, в Иордании — в
1976 году, в Алжире — в 1984 году и т.д.
В целом эти законы закрепили использование многих норм шариата при
регулировании брачно-семейных отношений. Это подтверждалось и тем, что при
молчании закона предусматривается использование норм шариата или его общих
принципов.
Кроме того, семейные законы в мусульманских странах регулируют только основные
вопросы брачно-семейных отношений, а остальные полностью остались в сфере
регулирования шариата.
В тоже время в семейных законах мусульманских государств все больше
становилось норм, которые были вызваны влиянием западных образцов и социально-
политическими изменениями, которые происходили в исламских странах.
Наиболее радикальные изменения в сфере регулирования брачно-семейных
отношений предусмотрел семейный закон Народной Демократической Республики
Йемен. В основу его был положен принцип равноправия мужчины и женщины. Этот закон
отказался от многих положений мусульманского права в пользу демократических по
своему содержанию норм.
Брачно-семейное законодательство мусульманских стран в зависимости от сферы
регулирования разделяется на три группы. К первой относятся то, которое регулирует
лишь отдельные стороны семейных отношений (Египет, Судан).
Во вторую группу входят нормативно-правовые акты ряда стран (Иордания, Йемен),
которые регламентируют основные вопросы брачно-семейных отношений.
В самостоятельную группу выделяется брачно-семейное законодательство Алжира,
Марокко, Туниса, Сирии, Ирака. Оно регулирует основные вопросы семейного права
вместе с другими институтами личного статуса едиными нормативно-правовыми актами.
Главным институтом семейного права в мусульманских странах является брак. В
основном он рассматривается как двустороннее соглашение, которое делает женщину
«законной», «дозволенной» для мужчины.
Цель брачного соглашения определяется стремлением к созданию семьи и
продолжению рода. Только в ст. 2 семейного закона Йемена говорится, что брак
заключается между равноправными мужчиной и женщиной, что их союз строится на
взаимопонимании и уважении, что семья является ячейкой общества.
Законодательство мусульманских стран обычно определяет условия вступления в
брак и содержит определенные требования к форме брачного контракта.
Обычным является положение о том, что соглашение о браке заключатся теми, кто
вступает в брак. Только в семейном законе Йемена (ст. 11) устанавливается, что от
имени невесты контракт составляет ее отец.
В соответствии с брачным законодательством при составлении контракта
необходимо присутствие двух совершеннолетних и находящихся в добром здравии
свидетелей — мусульман (ст. 6 закона Ирака), иногда только мужчин.
В большинстве мусульманских стран предусмотрена обязательная письменная
форма брачного контракта, который должен быть зарегистрирован в суде или у
специального правительственного чиновника.
По закону Ирака 1978 года мужчина, вступивший в брак вне суда, наказывается
лишением свободы от 6 мес. до 2 лет или денежным штрафом от 300 до 1 тыс. динаров.
Следующее условие, необходимое для вступления в брак, достижение брачной
дееспособности. Для мужчин она определяется в 16-18 лет, а для женщин 15 (Иордания,
Тунис, Марокко), 16 (Египет, Йемен), 17 (Сирия, Ливан), 18 (Ирак).
Только законодательством Йемена установлено, что определение брачного
возраста в каждом конкретном случае производится индивидуально.
При этом мужчина признается готовым к вступлению в брак, если он достиг 10-
летнего возраста и утверждает, что созрел в половом отношении. Считается, что с 15 лет
и хлопцы, и девчата созревают в половом отношении для брака и им не надо доказывать,
что это так.
Есть определенные возрастные ограничения для девушек, которые вступают в брак
с мужиками намного старше себя. Ст. 9 брачного закона Йемена запрещает вступление в
брак женщине, которой исполнилось 25 лет, если она хочет выйти замуж за мужчину
старше себя на 20 лет.
А ст. 19 сирийского брачного закона предоставляет судье право не разрешить брак,
если большая разница в возрасте между супругами, делает его бесперспективным, т.е.
бездетным.
Во многих мусульманских странах в брачном законодательстве закреплено
положение шариата о том, что при заключении брака имеет значительные права опекун
невесты, в роли которого выступает или ее отец или близкие родственники. Функции его
может выполнять и судья, когда невеста не имеет родственников.
Особенно большие права имеет опекун в Йемене, причем не только в отношении
невесты, но и жениха. Здесь ст. 20 закона предоставляет ему право выдать замуж
несовершеннолетнюю девушку без ее согласия. А ст. 19 дает ему право женить молодца
без его согласия и согласия суда по достижении им 15 лет.
Если ж опекун не соглашается на вступление в брак лиц, достигших брачной
дееспособности, закон становится на защиту их интересов. Так, по законодательству
Иордании, если опекун не дает согласия на брак девушке после 15 лет, то она может
получить его в суде.
В законах ряда стран подчеркивается необходимость соблюдения добровольности
при вступлении в брак. Иракский закон 1978 года установил для близких родственников
за принуждение к браку лишение свободы от 3 до 10 лет.
Одним из условий вступления в брак является требование соблюдение «равенства»
мужчины женщине. По закону Иордании (ст. 29) при этом имеется в виду материальное
положение мужчины, которое позволяет уплатить ему брачный выкуп и содержать семью.
А если окажется, что муж не в состоянии это сделать, то жена и ее опекун имеют
право требовать прекращения брака в судебном порядке.
В соответствии с брачным законодательством во многих мусульманских странах
допускается внесение в брачный контракт определенных условий. В частности, женщина
может включить в договор условие, которое позволяет ей прервать брак, если мужчина
вступил в другой брак (ст. 31 закона Марокко, ст. 6 закона Египта). Положение шариата о
том, что мужчина может иметь до 4 жен, закрепляется брачным законодательством
большинства мусульманских стран. Правда при этом иногда оговариваются условия, при
которых полигамия может иметь место. Например, в брачном законе Йемена говорится,
что мужчина может иметь 4-х жен при условии «справедливого» к ним отношения.
Иногда предусматривается обязательное разрешение суда на второй и далее брак.
Ст. 17 брачного закона Сирии предоставила судье право разрешить мужчине иметь
вторую и далее жену, только если он может их всех достойно содержать.
В Марокко это дозволяется, при наличии «справедливого» отношения мужа к
первой жене, что определяет она сама.
Кроме того, следующая жена не может появиться до того, пока на это не даст
согласие первая или все уже имеющиеся. В Египте, если они на это не согласны, то
имеют право на развод.
Еще дальше идет ст. 13 брачного закона Йемена 1976 года: при заключении брака
со следующей женой мужчина должен выплатить имеющейся 10 тыс. реалов.
Только в Тунисе — полигамия законодательно запрещена: ст. 18 брачного закона
Туниса позволяет правоверному иметь только одну жену.
Еще одним из условий, необходимым для вступления в брак, является отсутствие
близких родственных отношений между женихом и невестой, причем не только кровного,
но и «молочного» характера.
В брачном законодательстве закреплено и положение шариата о том, что
заключенный мусульманкой брак с немусульманином не считается действительным. Ст.
47 брачного закона Йемена обязывает суд аннулировать брак, если один из супругов
отказался от ислама.
В соответствии с брачным законодательством мусульманских стран заключенный
брак имеет определенные правовые последствия. Основными из них для мужчины
являются обязанность внести брачный выкуп и содержать жену, а также приобретение
определенной власти над женой.
На получение брачного выкупа (махра) жена имеет право сразу же после
заключения брачного контракта. Он может иметь или денежную, или вещественную
форму, а размеры его законом не устанавливаются. Исключение в этом плане составляет
только брачный закон Йемена, ст. 18 которого определяет махр в 100 динаров.
Одним из правовых последствий заключения брака является обязанность мужа
обеспечить жену соответствующим жильем. Сирийский закон при этом исходит из того,
что это жилье должно быть таким же, какими пользуются другие женщины в подобном
положении.
По иорданскому закону муж обязан обеспечить это жилье всем необходимым в
пределах своих возможностей. А по йеменскому брачному закону это жилье должно быть
отдельным.
Законодательство Сирии и Ирака запрещает мужчине селить в одном доме своих
нескольких жен вопреки их желанию.
Последствием заключения брака для мужчины является и обязанность хорошо
относиться к жене и так как этого требует обычай (ст. 39 иорданского брачного закона).
Мужчина обязан не только справедливо и равно содержать всех своих жен, но и
должен равно общаться с ними, когда они собираются вместе.
Правовыми последствиями для жены являются необходимость быть покорной и
выполнять законные требования мужа. Ст. 37 йеменского закона обязывает жену
постоянно повиноваться мужу, выполнять всю домашнюю работу.
Законодательство мусульманских стран нередко расшифровывает положение о том,
что «муж должен содержать жену». Ст. 24 иракского брачного закона указывает, что при
этом он должен с момента заключения брака обеспечивать ее едой, одеждой,
средствами на ее лечение и пр.
Египетский же закон обязывает мужчину обеспечить жену всем, что по обычаю ей
необходимо для нормальной жизни.
В основном муж должен содержать жену, исходя из своих материальных
возможностей, независимо от ее материального положения до брака, но в любом случае
он должен удовлетворять ее разумные запросы.
В ст. 27 брачного закона Ирака говорится: если мужчина отказывается содержать
жену или предоставляет ей недостаточно средств для существования, то суд вправе
принять решение о взыскании их с него.
Однако законодательство предусматривает, что непокорная жена не может
претендовать на содержание ее мужем на протяжении всего периода, пока она ему не
покоряется. Жена не имеет права на содержание мужа, если она выходит из дома или
работает вне дома против его воли.
Интересна в этом плане ст. 39 брачного закона Ирака. Она освобождает жену от
повиновения мужу, если он не выплатил ей полностью махр, не обеспечил ее жильем.
Единственной страной, шедшей вразрез с вышеуказанными положениями, являлась
Йеменская народно-демократическая республика. Вопреки нормам мусульманского права
в ней не признавалось право власти мужа над женой. Закон не обязывал ее ему
покоряться, а муж не был обязан содержать жену. Содержание семьи являлось общей
обязанностью супругов.